TRABAJADORES DE CONFIANZA

Constitucin y rgimen jurdico de los trabajadores de confianza

El artculo 2 incisos 14 y 15 seala, respectivamente, que toda persona tiene
derecho a contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de
orden pblico, y que toda persona tiene derecho a trabajar libremente con
sujecin a la ley. De la misma forma, la Constitucin (artculo 27) establece un
mandato constitucional de proteccin frente al despido arbitrario.
Los trabajadores comunes gozan del derecho de acceder a un puesto de
trabajo en el sector pblico, tienen estabilidad en su trabajo y no pueden ser
despedidos arbitrariamente, segn la STC 0206-2005-AA/TC. Mientras que los
que asumen un cargo de confianza estn supeditados a la confianza, valga la
redundancia, del empleador. En este caso, el retiro de la misma es invocada
por el empleador y constituye una situacin especial que extingue el contrato
de trabajo al ser de naturaleza subjetiva, a diferencia de los despidos por causa
grave, que son objetivos.
En referencia a ello, el artculo 40 de nuestra Constitucin alude a los
trabajadores de confianza del sector pblico mas no a los trabajadores de
confianza del sector privado, puesto que para ser servidor pblico se ingresa
por concurso pblico, mientras que para acceder a un cargo de confianza basta
que sea designado por el jefe del rea, y que se requiera una persona de
confianza en una institucin; si bien el cargo de confianza debe estar previsto
en el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP). Adems, el artculo 42 de la
Constitucin establece

que

los trabajadores

de

confianza

no

pueden

sindicalizarse, pues estos ostentan un estatus especial dentro de la institucin

pblica, lo cual los obliga a tener un compromiso mayor que los trabajadores
ordinarios.
Nocin de los trabajadores de confianza
En un sentido lato, el trabajador de confianza es aquella persona que por razn
de jerarqua vinculacin, lealtad y naturaleza de la actividad que desarrolla al

servicio

de

una

empresa

patrono,

adquiere

representatividad

responsabilidad en el desempeo de sus funciones, las cuales lo ligan de

manera ntima al destino de esa empresa o a los intereses particulares de
quien lo contrata, en forma tal que sus actos merezcan plena garanta y
seguridad, su comportamiento plena aceptacin; hacindose hincapi en que
estamos ante una relacin especial en la que el empleador, en mrito a su
capacidad y credibilidad para el desempeo de una actividad especfica,
deposita su representacin y responsabilidad en actos que pueden serle
propios o no pero que para su inters implican garanta y seguridad 1.
Ahora bien, bajo ese esquema debemos sealar que no cualquier trabajador
puede ser considerado como uno de confianza, as tenga una estrecha relacin
con el empleador (digamos, por ejemplo, el chofer de un directivo de la
empresa), toda vez que esta categora siempre implica la presencia de los
factores responsabilidad y dependencia, porque confiar en el trabajador implica
hacerlo partcipe de secretos o dejarlo ejecutar actos de direccin,
administracin o fiscalizacin de la misma forma que el empleador 2.
En ese mismo sentido opina tambin Nstor de Buen cuando sea la que:
El trabajo de confianza no es un trabajo especial sino una relacin especial
entre el patrn y el trabajador, en razn de las funciones que este desempea.
(...) En rigor, los trabajadores de confianza son trabajadores con un mayor
grado de responsabilidad en atencin a la tarea que desempean y de alguna
manera hacen presente el inters del patrn (...) 3.

1 BARAJAS MONTES DE OCA, Santiago. Los contratos especiales de

trabajadores. N 136, Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad
Autnoma de Mxico, Serie G. Estudios Doctrinales, Mxico, 1992, p. 142.
2 BARAJAS MONTES DE OCA, Santiago. Ob. Cit, p. 143.
3 DE BUEN, Nstor. Derechos del trabajador de Confianza. Cmara de
Diputados, LVIII Legislatura Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
Mxico, 2000, pp. 14 y 15.

Similar es la nocin de empleado de confianza asumida por Celso Mendo

Rubio, para quien dicho concepto:
Est referido necesariamente a un campo ms estricto que la genrica
confianza que debe tener todo empleador frente a sus trabajadores
(caracterstico de todo vnculo laboral, pues de lo contrario no se contratara),
ya que este empleado alcanza una mayor y ms directa vinculacin con el
empleador, goza de su mxima confianza y apenas est sujeto a una
limitadsima subordinacin (...), tiene la representacin del empleador, acta en
su nombre haciendo sus veces, tiene poder de direccin y responde por cada
uno de dichos actos (...)4
Por su parte Mario de la Cueva, considera que:
Debe hablarse de empleados de confianza cuando estn en juego la
experiencia de la empresa, sus intereses fundamentales, su xito, su
prosperidad, la seguridad de sus establecimientos o el orden esencial que debe
reinar entre sus trabajadores; (...) aun cuando la categora de trabajador de
confianza no est contemplada en la declaracin de derechos Sociales, result
necesaria incluirla en la nueva ley del trabajo, pues no obstante tratarse de una
categora de excepcin que solamente se justifica en razn de la naturaleza de
las funciones que realiza el trabajador, existir la presunciniuris tantum de que
la funcin no sea de confianza, en forma tal que ser indispensable probar que,
de conformidad con la naturaleza de las funciones se dan los caracteres de la
excepcin. No es la persona la que determina que una funcin es de confianza
sino la naturaleza misma de la funcin lo que produce la condicin del
trabajador5.
De igual forma Francisco de Ferrari considera a los trabajadores de confianza:
4 MENDO RUBIO, Celso. Citado por Milko Briones Quispe, Algunas
particularidades en relacin a los trabajadores de confianza; en Derechos
Laborales, Derechos Pensionarios y Justicia Constitucional, SPDTSS, Lima,
2006, pg. 591.
5 Cueva, Mario de la. Citado por Santiago Barajas Montes de Oca. Ibid. p.
143

Como aquellos trabajadores que asociados al poder de direccin patronal, se

encuentran en capacidad de ejercer las potestades disciplinarias de las que es
titular el empleador y tratan en representacin de l con los terceros, de modo
tal que los empleados comunes o subalternos, en el orden social y profesional,
no consideran a las personas que ejercen funciones tan elevadas como
formando parte de la clase asalariada, e inclusive piensan que existe entre el
empleador y los altos empleados una comunidad de intereses, de tendencia y
cultura que los presenta como elementos extraos a la clase trabajadora.
(Asesora Laboral, Abril 2001, p. 22).
Por su parte Montoya Melgar define a los altos cargos como aquellos de
rectora superior, que consiste en el desempeo de los poderes propios del
empleador (no necesariamente de todos) y que versen sobre los objetivos
generales de la empresa6. De otro lado, Santiago Barajas Montes de Oca
considera que el trabajador de confianza se incorpora a la planta de
empleados administrativos y se le asignan determinadas funciones, o se le
otorga una posicin de representacin patronal, se le deja autoridad en uno o
ms sectores de la produccin y se le hace responsable de los resultados, se
prescinde de sus servicios cuando estos no son altamente redituables y se les
liquida sin ninguna razn o explicacin de las causas de tal adopcin patronal 7.
Definicin legal del trabajador de confianza
Nuestra legislacin laboral ha regulado la categora de trabajador de
confianza, haciendo una distincin entre personal de direccin y personal de
confianza. En ese sentido, la Ley de Productividad Competitividad Laboral (en
adelante LPCL) considera que:
Personal de direccin es aquel que ejerce la representacin general
del empleador frente a otros trabajadores o terceros, o que lo sustituye,
6 Montoya Melgar, Alfredo. Derecho del Trabajo. Tecnos, decimonovena
edicin, Madrid, 1998, p 501
7 Barajas Montes de Oca, Santiago, El contrato de trabajo, Mxico, 1992, p
141

o comparte con aquel las funciones de administracin y control o de

cuya actividad y grado de responsabilidad depende el resultado de
actividad empresarial8.
Como se puede advertir, la condicin de personal de direccin deriva del
ejercicio de alguna de las siguientes facultades:
Representar, con carcter general, al empleador frente a otros
trabajadores o a terceros.
Sustituir al empleador
Compartir con el empleador funciones de administracin o de control.
Desarrollar una actividad y tener un grado de responsabilidad los cuales
depende de la actividad empresarial.
Estas facultades hacen referencia a aquel personal que, por consiguiente
posee poder decisorio y alta responsabilidad y sin cuya actividad no sera
posible que la empresa o la actividad no sera posible que la empresa o entidad
lleve a cabo su propia actividad. Implica, por consiguiente, capacidad de
mando, posicin jerrquica y el ejercicio de funciones esenciales para la
organizacin
Trabajadores de confianza son aquellos que laboran en contacto
personal y directo con el empleador o con el personal de direccin,
teniendo acceso a secretos industriales, comerciales o profesionales y,
en general, a informacin de carcter reservado. Asimismo, aquellos
cuyas opiniones o informes son presentados directamente al personal
de direccin, contribuyendo a la formacin de las decisiones
empresariales9.

8
9 Artculo 43 del Texto nico Orde..

La mencionada definicin permite comprender bajo el concepto trabajador de

confianza a dos grupos de trabajadores:
Los que laboran persona y directamente con el empleador o personal
de direccin, teniendo, por ello, acceso a informacin secreta o
reservada. En este se comprende, ni, por tanto, poder decisorio ni
posicin jerrquica en la organizacin, lo que permite calificar como
trabajadores de confianza a personal que realiza labores de asistente,
secretaria, chofer o consejero, para dicha categora de empleados. Su
calificacin. Su calificacin como trabajador de confianza no depende,
por ello, de la jerarqua del cargo que desempean, sino de hecho de
tener una relacin personal y directa, de carcter laboral, con quien
ejerce un cargo de direccin y, por ello, acceso a informacin relevante
para la empresa.
Aquellos que brindan opiniones o informes directamente al personal de
direccin, influyendo en las decisiones empresariales, como es el caso
de los asesores.
Calificacin de un Trabajador de Confianza
Requisitos y forma:
En el reglamento (R-TUO-LFE) estable, en su artculo 59, un
procedimiento integrado por tres pasos sucesivos que el empleador de
seguir para calificar los puestos de direccin y de confianza:
1) Se identificar y determinar los puestos de direccin y de
confianza de la empresa, de conformidad con la Ley;
2) Se comunicar por escrito a los trabajadores que ocupan los
puestos de direccin y de confianza que sus cargos han sido
calificados como tales; y,
3) Se consignar en el libro de planillas y boletas de pago la
calificacin correspondiente.
La calificacin de los puestos de direccin y de confianza no puede
efectuarse mediante el contrato de trabajo, conforme lo ha precisado la

jurisprudencia constitucional, sino nicamente en la forma establecida,

por la ley, en el R-TUO-LFE10.
No obstante, si bien la calificacin de los puestos de direccin o de
confianza constituye una formalidad que debe observar el empleador, el
artculo 60 del Decreto Supremo N 001-96-TR ha sealado que su
inobservancia no enerva dicha condicin si de la prueba actuada esta se
acredita. Ello ha llevado, por ejemplo, a que la jurisprudencia
constitucional seale en varias oportunidades que la omisin del
empleador de no consignar en la boleta del trabajador la calificacin de
trabajador de confianza no enervara dicha condicin ya que la categora
de trabajador de confianza depende de la naturaleza de las funciones
desempeadas.
Asimismo, se ha establecido que de la misma manera que la calificacin
de direccin o de confianza es una formalidad que debe observar el
empleador, su inobservancia no enerva dicha condicin si de la prueba
actuada esta se acredita. Por lo que si un trabajador desde el inicio de
sus labores conoce de su calidad de personal de confianza o direccin, o
por el hecho de realizar labores que implique tal calificacin, estar
sujeto a la confianza del empleador para la estabilidad en su empleo; de
lo contrario, solo cabra la indemnizacin o el retiro de la confianza
depositada en l11. Vale decir, que la oportuna calificacin no implica
que un trabajador (de acuerdo a sus tareas especficas, responsabilidad
y representatividad) pierda la categora de confianza y se encuentre
sujeto a todas las limitaciones que nuestra normativa le impone.
Impugnacin de la calificacin:
Cuando el empleador califica los puestos de direccin o de confianza
siguiendo el procedimiento en el artculo 59 R-TUO-LFE, el trabajador
10 STC N 04743-2009.PA/TC, FJ.6. Esta Sentencia corrige el criterio
adoptado por el TC en la STC N 1789-2006-AA/TC, en la cual se consider
vlida la calificacin de un cargo de confianza realiza en el contrato de
confianza.
11 Exp. N 03501-2006-PA/TC, f. j. 16

que considere indebidamente la calificacin puede impugnarla ante la

autoridad judicial para que deje sin efecto. De esta manera, la
calificacin

hecha

unilateralmente

hecha

unilateralmente

por

el

empleador, utilizando como obligada referencia los criterios de la ley, no

es suficiente para definir, con carcter irreversible, la condicin direccin
o confianza de un puesto de trabajo. Ello tiene su fundamento en que,
() la naturaleza de un determinada institucin jurdica depende de su
estructura y no del nombre que se le d. Este principio, no expresando
antes el derecho laboral, tiene una importancia excepcional y sirve de
base para que se eliminen formulas fciles de fraude legal, que
consistan en calificar como de confianza a ciertos trabajadores para
sustentarlos de la sindicalizacin o para privarlos, indebidamente, del
derecho a la estabilidad en el empleo. 12

no establece una facultad que puede ejercer en cualquier momento,

siempre que una facultad que puede ejercer en cualquier momento,
siempre que observe el procedimiento
Principales lmites y caractersticas de los trabajadores de confianza
La calificacin de un trabajador como de confianza acarrea una serie de
limitaciones respecto de los derechos de los trabajadores comunes.
En atencin a ello, nuestra jurisprudencia ha sealado, en el expediente N.
03501-2006-PA/TC, que un trabajador de confianza tiene particularidades,
tales como:
a) La confianza depositada en l, por parte del empleador; la relacin
laboral especial del personal de alta direccin se basa en la recproca
confianza de las partes, las cuales acomodarn el ejercicio de sus

12 DE BUEN, .

derechos y obligaciones a las exigencias de la buena fe, como

fundamento de esta relacin laboral especial.
b) Representatividad y responsabilidad en el desempeo de sus
funciones; las mismas que lo ligan con el destino de la institucin
pblica, de la empresa o de intereses particulares de quien lo
contrata, de tal forma que sus actos merezcan plena garanta y
seguridad.
c) Direccin y dependencia; es decir que puede ejercer funciones
directivas o administrativas en nombre del empleador, hacerla
partcipe de sus secretos o dejarla que ejecute actos de direccin,
administracin o fiscalizacin de la misma manera que el sujeto
principal.
d) No es la persona la que determina que un cargo sea considerado de
confianza. La naturaleza misma de la funcin es lo que determina la
condicin laboral del trabajador.
e) Impedimento de afiliacin sindical, conforme al artculo 42 de la
Constitucin para los servidores pblicos con cargos de direccin o
de confianza. El inciso b) del artculo 12 del Decreto Supremo N.
010-2003-TR TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo
establece que los trabajadores de direccin y de confianza no
pueden ser miembros de un sindicato, salvo que en forma expresa el
estatuto de la organizacin sindical lo permita.
f) La prdida de confianza que invoca el empleador constituye una
situacin especial que extingue el contrato de trabajo; a diferencia de
los despidos por causa grave, que son objetivos, sta en cambio es
de naturaleza subjetiva. El retiro de la confianza comporta la prdida
de su empleo, siempre que desde el principio de sus labores este
trabajador haya ejercido un cargo de confianza o de direccin, pues
de no ser as, y al haber realizado labores comunes o ordinarias y
luego ser promocionado a este nivel, tendra que regresar a realizar
sus labores habituales, en salvaguarda de que no se produzca un
abuso del derecho (artculo 103 de la Constitucin), salvo que haya
cometido una causal objetiva de despido indicada por ley.
g) El periodo de prueba puede tener una mayor extensin, pues esta se
puede extender hasta por 6 meses, incluyendo el periodo inicial de 3
meses para el personal de confianza y en caso ser personal de

direccin este puede ser extendido hasta por un (1) ao, en ambos
casos la ampliacin debe constar por escrito en el contrato de trabajo
celebrado con el personal de direccin o de confianza.
h) No tienen derecho al pago de horas extras, pues el artculo 5 del
Decreto Supremo N. 007-2002-TR, TUO de la Ley de Jornada de
Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, establece que el personal
de direccin se encuentra excluido de la jornada mxima legal. De
igual forma no estn sujetos a las disposiciones sobre el registro de
control de asistencia y de salida en el rgimen laboral de la actividad
privada, conforme al Decreto Supremo N. 004-2006-TR en su
artculo 1 ltimo prrafo.
i) No tienen derecho a una indemnizacin vacacional. El Decreto
Supremo N. 012-92-TR, en su artculo 24, establece: La
indemnizacin por falta de descanso vacacional a que se refiere el
inciso c) del artculo 23 del Decreto Legislativo N 713, no alcanza a
los gerentes o representantes de la empresa que hayan decidido no
hacer uso del descanso vacacional. En ningn caso la indemnizacin
incluye a la bonificacin por tiempo de servicios.