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ORGANIZADORAS:
Paula Lavratti
Vansca Buzelato Prestes
D598
Sumrio
Apresentao do Volume 4
Vansca Buzelato Prestes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5
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APRESENTAO DO VOLUME 4
O 4 volume da Srie Direito e Mudanas Climticas traz alume o debate sobre o Cdigo Florestal
Brasileiro e as alteraes que tramitam no Congresso Nacional, especialmente as decorrentes do
substitutivo ao projeto de lei apresentado pelo Deputado Aldo Rebello.
Ao longo da pesquisa realizada no mbito do Projeto Direito e Mudanas Climticas, percebeu-se de
forma clara e incontroversa que, apesar do Cdigo Florestal no ter sido criado com esta finalidade,
hoje uma das leis brasileiras que mais regras de mitigao das mudanas do clima traz. Por isso,
as alteraes pretendidas assumem relevo no contexto dos temas objeto de estudo, merecendo destaque em nossa proposta editorial.
No campo da poltica, temos ouvido, de um lado, que o Codigo Florestal tem impedido o desenvolvimento do pas e que sua alterao visa a permiti-lo. De outro, diversas manifestaes de rgos
cientficos alertando sobre os efeitos prejudiciais de tais alteraes.
Reforma do Cdigo Florestal: limites jurdicos a temtica deste 4 e-book. A partir do entendimento de renomados juristas, o tema da Reforma do Cdigo Florestal amplamente debatido, sob a
perspectiva jurdica . A Constituio Brasileira integra o ciclo de Constituies Democrticas que elegeram direitos fundamentais e que transformaram as Cartas Magnas em Constituies Dirigentes. No
Brasil, o meio ambiente um direito fundamental e a nossa Constituio dirigente. Estas assertivas
trazem consequncias jurdicas, em um contexto constitucional de Constituio que imanta, conduz
todo o sistema jurdico. Por isso, uma lei, um regulamento isoladamente interpretado ou elaborado
pode estar coberto de problemas que vo alm dele mesmo. guisa de exemplo, supondo que lei
permitisse a pena de morte, os limites jurdicos da Constituio Federal no acolheriam a norma,
haja vista o nosso sistema no permitir tal pena. Em palavras simples, uma Constituio que vale tem
reflexo na vida das pessoas, no Legislativo, na Administrao Pblica e no Judicirio. Como e se estes
temas refletem nas alteraes produzidas na legislao ambiental o nosso foco.
Neste contexto, (a) o histrico do Cdigo Florestal; (b) os efeitos das alteraes do Cdigo Florestal e
sua relao com o aquecimento global; (c) a anlise comparativa dos institutos da reserva legal e das
reas de preservao permanente no atual Cdigo Florestal e no denominado novo Cdigo Florestal;
(d) a anistia ambiental prevista no projeto de lei; e,(e) a teoria constitucional da proibio de retrocesso em matria (socio) ambiental, so profundamente apresentadas e debatidas.
Os Professores Solange Telles da Silva, Guilherme Jos Purvin de Figueiredo, Marcia Dieguez Leuzinger
e Jos Nuzzi Neto apresentam a evoluo histrica do Cdigo Florestal, descrevem as tentativas de
alteraes ao longo do perodo, bem como apontam os limites jurdicos a algumas das alteraes
pretendidas, dentre as quais, a compensao de reserva legal fora do bioma e a impropriedade de
reduo da reserva legal e da APP, que so espaos protegidos.
O Professor Vladimir Garcia Magalhes, bilogo e advogado, discorre sobre o Cdigo Florestal e a
relao deste com o aquecimento global. Na sua abordagem, apresenta a linguagem jurdica interagindo com a da biologia ao demonstrar os reflexos das proposies jurdicas nos biomas, as caractersticas destes, bem como agregando dados que demonstram a possibilidade da produo agrcola
ser otimizada, no tendo necessidade de estender as fronteiras agrcolas para as reas protegidas. Segundo o autor, aumentar a produtividade das reas do territrio nacional j desmatadas e utilizadas
pelo agrobusiness j foi cientificamente comprovado ser possvel, devendo ser este nosso desafio.
O Professor Gustavo de Moraes Trindade, traa um paralelo entre o Cdigo vigente e a proposta nova
analisando as principais alteraes conceituais dos seguintes institutos: rea de preservao permanente; rea rural consolidada e o conceito de pousio; interesse social e pequena propriedade ou posse
rural familiar; utilidade pblica, uso alternativo do solo; reserva legal; nascente e olho dgua; leito
menor e vrzea (leito maior). Alm disso, analisou as alteraes incidentes sobre os institutos das reas
de preservao permanente APPs e da reserva legal. No que se referem s APPs, abordou as espcies
de APP que tero sua extenso reduzida com a aprovao do PL, bem como examinou o regime de
proteo das APPs, seus usos e as ocupaes de tais reas. Quanto reserva legal, o autor dedicou-se a
estudar diversos aspectos do instituto, tais como dimenses, localizao e averbao, alm da recuperao, compensao e a possibilidade de regularizao de atividades consolidadas nesses espaos.
A abordagem precisa e alm de sistematizar a discusso demonstra como muito do discurso que
temos ouvido desconhece o texto proposto, pois h sim muitas alteraes produzidas pelo PL que precisam ser conhecidas, compreendidas e debatidas pela sociedade. Com sabedoria, alerta o autor que
a ausncia de subsdios cientficos e os discursos maniquestas (ambientalistas x ruralistas) que podem
gerar a aprovao do PL, colocam em risco no apenas o direito das futuras geraes ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, mas a prpria viabilidade das atividades agropecurias no nosso pas.
A Professora Patrcia de Azevedo Silveira analisa em profundidade as anistias ambientais previstas
no projeto de lei. Destaca a institucionalizao do direito de destruir. Chama a ateno para o fato
de as anistias ambientais de natureza penal no atingirem apenas o rigor nominal da pena, mas efe-
tividade do sistema legal. Acrescenta que as multas so receitas pblicas derivadas e, por este motivo,
a proposta de origem do legislativo est eivada de inconstitucionalidade, haja vista que padece de
vcio de origem, pois os projetos de lei do Legislativo no podem dispor sobre diminuio de receitas
pblicas, nos termos da reiterada jurisprudncia brasileira.
O reconhecido constitucionalista brasileiro Ingo Sarlet, em co-autoria com o Professor Tiago Fensterseifer, a partir da teoria dos direitos fundamentais, discorrem aprofundadamente sobre o princpio
da proibio de retrocesso, explicando ser decorrente do Estado Socioambiental. Lecionam que a
proibio de retrocesso situa-se no mbito de uma eficcia negativa das normas constitucionais,
decorrendo uma proibio de interveno, de um lado, e de outro, uma proibio de eliminao de
determinadas posies jurdicas j consolidadas. Demonstram, a partir de uma anlise dogmtica da
teoria dos direitos fundamentais que o instituto se aplica aos direitos fundamentais de modo geral,
no se cingindo aos direitos sociais. A partir desta ampla fundamentao terica, analisam o Cdigo
de Santa Catarina, cuja constitucionalidade est sendo debatida no Supremo Tribunal Federal e o PL
que altera o Cdigo Florestal, demonstrando que a proibio de retrocesso no significa um engessamento do legislador, mas que, para determinadas alteraes que interfiram no ncleo duro da
proteo constitucional h limites jurdicos muito evidentes que precisam ser observados, os quais,
nos casos em comento, no foram contemplados.
Com este 4 e-book iniciamos a sistematizao das contribuies sobre as implicaes jurdicas das
alteraes do Cdigo Florestal, pretendendo que estas se integrem e repercutam no debate que est
em desenvolvimento, sempre tendo em considerao a importncia das regras do Cdigo Florestal
para mitigao do aquecimento global.Vansca Buzelato Prestes
artigos
Direito e Mudanas Climticas 4 |
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RESUMO
O presente artigo tem por objeto, inicialmente, analisar as alteraes imprimidas ao atual Cdigo Florestal, Lei n 4.771/1965, por meio da Medida Provisria n 2.166/2001, face ausncia de urgncia e
relevncia para sua edio, assim como a falta de legitimidade do processo, por no ter sido votado
pelo Congresso Nacional. Aps essa avaliao, passou-se, ento, anlise do atual momento poltico,
com a votao do Relatrio apresentado pelo Deputado Aldo Rebelo (PCdoB-SP) no PL 1.876/1999,
que tem como objetivo modificar drasticamente o Cdigo Florestal, flexibilizando as normas de proteo s florestas e demais ecossistemas brasileiros.
ABSTRACT
This article will analyze, in the first place, the changes in the Law n 4.771/65, known as our Forest
Act, by a Provisory Measure n 2166/01, as there were not present the urgency and relevance asked in
the Brazilian Constitution. There was also a lack of legitimacy as the Measure has not been voted by
the Brazilian Congress. After this evaluation, we began an analysis of the present political moment,
with the voting of the report presented by the Deputy Aldo Rebelo in the Project of Law n 1.876/1999,
which aims to modify drastically the Forest Act, minimizing its protective rules of Brazilian forest and
other ecosystems.
SUMRIO:
1. INTRODUO 2. PROCESSO LEGISLATIVO DO CDIGO FLORESTAL DE 1965 E SUA EFETIVIDADE
3. O CDIGO FLORESTAL DE 1965 E A NOVA ORDEM CONSTITUCIONAL 4. AS MEDIDAS PROVISRIAS 5. MEDIDAS PROVISRIAS E O MEIO AMBIENTE 6. OS PROJETOS ATUAIS DE ALTERAO DO
CDIGO FLORESTAL EM TRAMITAO NO CONGRESSO NACIONAL 7. FLEXIBILIZAO DO CDIGO
FLORESTAL: UM PROCESSO PSEUDOCIENTFICO E PSEUDODEMOCRTICO 8. A TRAMITAO DO PL
1.876/1999 E APENSOS E SUA VOTAO NA COMISSO ESPECIAL DO CDIGO FLORESTAL DA CMARA
DOS DEPUTADOS 9. O PROCESSO DE ALTERAES DO CDIGO FLORESTAL E A QUESTO DAS BASES
CIENTIFICAS 10. O TEOR DAS PROPOSTAS DE ALTERAES 10.1. Reserva legal e rea de preservao
permanente, reduo dos espaos protegidos 10.2. Compensao de reserva legal 10.3. Regularizao ambiental, obrigao do proprietrio ou do Poder Pblico? 11. CONSIDERAES FINAIS
1. INTRODUO
Quais razes conduzem a comunidade jusambientalista a manifestar-se pela defesa do Cdigo Florestal de 1965? De incio, a relevncia desse diploma legal dentro do quadro normativo ambiental
brasileiro. O Cdigo Florestal (Lei n 4.771/65) e a Lei da Poltica Nacional de Meio Ambiente (Lei n
6.938/81) constituem os pilares sobre os quais foi edificado o Direito Ambiental interno e exercem, at
os dias de hoje, papel essencial na concretizao do direito fundamental ao meio ambiente equilibrado, assegurado pelo art. 225 da Constituio Federal de 1988.
Por via de Medida Provisria, que tomou o n 2.166/01, introduziram-se mudanas expressivas no texto do Cdigo Florestal. Tais alteraes significativas foram amplamente criticadas pelos jusambientalistas por mais de uma razo: alm do contedo discutvel das modificaes, falta de legitimidade do
processo, pois o texto no mereceu votao pelo Congresso Nacional, e desatendimento aos critrios
de urgncia e relevncia para sua edio. Pouco meditadas, essas alteraes geraram incertezas, at
hoje no resolvidas e agora acrescidas de outras, quando se propem novas mudanas nesse diploma
legal. Retoma-se, imperiosamente, a reflexo sobre a matria.
comear a ser discutido no meio acadmico e aplicado nas lides forenses. Atualmente, ao completar
45 anos, seu texto original dotado de extrema atualidade.
1
Segundo a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, em seu art. 17, aprovada pela Assemblia
Nacional francesa, em 1789, a propriedade direito fundamental da pessoa humana, garantia inviolvel e sagrada da
liberdade individual.
2
O Cdigo de Napoleo definia esse instituto, em seu art. 544, como direito de gozar e dispor das coisas de modo
absoluto, contanto que isso no se torne uso proibido pelas leis ou pelos regulamentos
.
4. AS MEDIDAS PROVISRIAS
O decreto-lei foi procedimento comum, poca da ditadura, de aviltamento da funo legiferante do
parlamento. Aboliu-o a Constituio de 1988 e para no deixar o Executivo manietado, quando fossem imperiosas medidas de urgncia, instituiu ento a figura da medida provisria (CF, art. 59, inc. V),
nos moldes dos provvedimenti provvisori italianos, previstos no art. 77 da Constituio daquele pas.
As medidas provisrias, com fora de lei, so editadas pelo Presidente da Repblica (CF, art. 84, inc.
XXVI), no deixando o art. 62 da Constituio Federal qualquer margem para dvida quanto ao seu
carter excepcional: Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.
As medidas provisrias destinam-se, portanto, a prover para casos de relevncia e urgncia, ou seja,
a eventualidades, casos que no possam aguardar todo o processo legislativo. A excepcionalidade da
questo a ser regulada por medida provisria tal, que a Constituio Federal de 1988 determina a
aplicao do regime de urgncia, na hiptese de no ser apreciada pelo Congresso Nacional em at
quarenta e cinco dias contados de sua publicao ( 6 do art. 62).
Assim, ausentes a urgncia e a relevncia, a inconstitucionalidade formal da medida provisria evidente, passvel mesmo de controle pela via concentrada, muito embora o Supremo Tribunal Federal
(STF), neste campo, venha se posicionado de forma bastante tmida, em face das conseqncias polticas que decises nesse sentido alcanariam.
Importante observar, ainda, que a substituio do antigo decreto-lei pela atual medida provisria,
como instrumento compatvel com o regime democrtico institudo pela Carta de 1988, desde que
usada nos exatos limites constitucionalmente delineados, no mais comporta a aprovao por decurso de prazo, como ocorria anteriormente.
A falta de apreciao, pelo Congresso Nacional, no prazo de sessenta dias, acarreta a perda de eficcia
da medida, por rejeio tcita. Aps a edio da Emenda Constitucional n 32/2001, somente pos-
svel uma prorrogao, por igual perodo, nos termos dos 3 e 7 do art. 62 o que acabou com a
prtica nociva das eternas reedies, geradoras de espcie velada de aprovao por decurso de prazo.
Entretanto, as medidas provisrias editadas em data anterior publicao da Emenda Constitucional
n32, de 11/09/2001, continuam, nos termos de seu art. 2, em vigor at que medida provisria ulterior as revogue, explicitamente, ou at deliberao definitiva do Congresso Nacional.
3
Observa Antonio Herman V. Benjamin que foram trs as alteraes que a Medida Provisria 1.511 introduziu
no Cdigo Florestal, todas visando ampliar a proteo do meio ambiente amaznico (e s dele): ampliao da vedao
de corte raso, limitao de novas converses de florestas para pecuria e agricultura, e imposio de manejo florestal sustentvel de uso mltiplo (A Proteo das Florestas Brasileiras: Ascenso e Queda do Cdigo Florestal, in Revista de Direito
Ambiental n. 18,p. 26).
4
recuou, autorizando, ento, que o Conselho Nacional do Meio Ambiente (CONAMA), por meio de sua
Cmara Tcnica do Cdigo Florestal, elaborasse um substitutivo ao PLC de referida medida.
Entretanto, o pensamento majoritrio do movimento ambientalista em todo o pas, naquele momento, embora reconhecesse que a acenada alterao da medida provisria, por meio de substitutivo a
ser elaborado pelo CONAMA, pudesse trazer algum benefcio para a luta ambiental, admitia no ser
aquela a via adequada para a modificao da legislao ambiental em vigor, eis que abriria as portas
para o uso futuro do mesmo instrumento para alteraes contrrias aos interesses ambientais, que
dizem respeito a toda sociedade brasileira.
Todavia, passadas algumas semanas, esse quadro sofreria uma drstica alterao, pois se at ento
havia um consenso entre ambientalistas no sentido da rejeio do projeto Micheletto, a partir desse
momento esboava-se uma indita ciso no movimento. Seduzidos com a possibilidade de interferir no
processo de redao das reedies da malfadada medida provisria, muitos ambientalistas passaram
a defender com veemncia a reforma total do Cdigo Florestal por meio desse instrumento legislativo
de exceo.
Em 29 de maro de 2000, o CONAMA aprovava proposta para subsidiar a converso em lei da Medida
Provisria 1956-48/00. Assim, conduzindo a discusso do tema em audincias pblicas realizadas em
todo o pas, os defensores desse indito processo de reforma do Cdigo Florestal destacavam uma
duvidosa legitimidade democrtica desse comportamento inconstitucional: Ao todo foram cerca de
27 audincias pblicas ou reunies regionais em mais de 20 estados diferentes, em que participaram
mais de 900 instituies e 7000 pessoas5.
Reagindo contra essa sbita mudana de postura por parte de referidos ambientalistas, juristas e
dirigentes de ONGs pronunciaram-se, em nmero significativo, contra o uso de Medidas Provisrias
para a construo do Direito Ambiental Positivo, reafirmando a competncia do Congresso Nacional
para elaborar leis e mais, que no se poderia, a pretexto de fazer prevalecer uma proposta de reforma
do Cdigo Florestal de oportunidade duvidosa e contedo no mnimo polmico, consentir no amesquinhamento das funes constitucionais do Poder Legislativo diante de um Executivo cada vez mais
autoritrio e centralizador.
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LIMA, Andr. A Proposta do CONAMA para a proteo e o uso sustentvel das florestas e demais formas de
vegetao nativa no Brasil. In Agricultura e Meio Ambiente - Homenagem a Jos Afonso da Silva. BENJAMIN, Antonio
Herman V., SCOLI, Jos Carlos Meloni (organizadores). So Paulo, IMESP, p. 273.
Em 8 de maio de 2000, por iniciativa de diversas ONGs6, redigiu-se um primeiro manifesto em defesa
do Cdigo Florestal de 1965, no qual se destacava que a no reedio da Medida Provisria (por falta
dos requisitos de urgncia e mesmo de relevncia) e a manuteno do Cdigo Florestal eram as atitudes mais sensatas que o Governo Federal deveria adotar naquele momento: Qualquer alterao do
Cdigo Florestal dever ser antecedida por um amplo debate (e no um desesperado debate visando
salvar o texto legal, que o que vem ocorrendo desde dezembro passado) e s poder ser feita atravs
do processo legislativo constitucionalmente previsto7.
Esse documento constituiu importante divisor de guas, visando a destacar a existncia de uma terceira corrente, diversa das duas linhas mais visveis nos meios de imprensa (a representao rural da
CNA e os defensores do Projeto CONAMA): uma corrente de jusambientalistas que mantinham uma
coerncia democrtica no sentido da recusa ao uso da medida provisria como instrumento legislativo destinado a alterar o Cdigo Florestal.
Em 22 de maio de 2000, no Auditrio da Associao dos Procuradores do Estado de So Paulo, realizou-se uma Jornada de Debates sobre a Reforma do Cdigo Florestal, ocasio em que novo documento foi redigido. Nele, destacou-se, inicialmente, estar-se vivendo um perodo de crise institucional,
decorrente da hipertrfica atividade legiferante do Poder Executivo, pela via das medidas provisrias.
Ainda que, circunstancialmente, pudesse a medida provisria gestada pela Cmara Tcnica do CONAMA ser benfica proteo do meio ambiente (o que, dada a falsidade da assertiva, era dito apenas a
ttulo de argumentao), a configurao de sua inconstitucionalidade deveria, por coerncia, merecer
repdio por parte dos juristas, da comunidade cientfica e do movimento ambientalista. Dentre outros, subscreveram este documento os Secretrios do Meio Ambiente e da Justia e o Procurador Geral
do Estado de So Paulo8.
6
O texto final foi assinado por Ada Pellegrini Grinover, Antonio Fernando Pinheiro Pedro, Antonio Herman V.
Benjamin, Fernando da Costa Tourinho Neto, Guilherme Jos Purvin de Figueiredo, Jos Carlos Meloni Sicoli, Mrcio Cammarosano, Mauro Luiz Campbell Marques, Odete Medauar e Paulo Affonso Leme Machado.
7
Manifesto em Defesa do Cdigo Florestal de 1965. In Agricultura e Meio Ambiente - Homenagem a Jos Afonso
da Silva. BENJAMIN, Antonio Herman V., SCOLI, Jos Carlos Meloni (organizadores). So Paulo, IMESP, pg. 425.
8
Intitulado Manifesto em Defesa da Ordem Democrtica, do Patrimnio Pblico e do Meio Ambiente para as
Presentes e Futuras Geraes, o documento foi subscrito por Mrcio Sotelo Felippe, Belisrio dos Santos Junior, Jos
Ricardo Alvarenga Tripoli, Ada Pellegrini Grinover, Ana Cludia Bento Graf, Ana Lcia Cmara, Antonio Fernando Pinheiro
Pedro, Antonio Herman V. Benjamin, Antonio Inag de Assis Oliveira, Arlindo Philippi Jnior, Fbio Bastos Stica, Flvio
Dino, Francisco Ubiracy Craveiro de Araujo, Guilherme Jos Purvin de Figueiredo, Guiomar Theodoro Borges, Ivete Senise
Ferreira, Jos Afonso da Silva, Jos Carlos Meloni Sicoli, Mauro Luiz Campbell Marques, Nelson Lopes de Oliveira Ferreira
Jnior, Odete Medauar e Paulo Affonso Leme Machado.
Merece destaque a primeira concluso a que se chegou em referida jornada: em defesa intransigente
da ordem democrtica, impunha-se a no-reedio da Medida Provisria n. 1.956. Isto porque, desvirtuados os objetivos iniciais da MP, tornaram-se inexistentes os requisitos de sua urgncia e relevncia. Ademais, agravando-se o quadro com a incluso, em seu texto, de dispositivos que enfraqueciam
e mutilavam o Cdigo Florestal, restava evidenciada a manifesta inconstitucionalidade da medida.
importante destacar que o fato de se acenar com a possibilidade de participao dos ambientalistas
no processo de redao de uma medida provisria no tornava menos inconstitucional referido processo legislativo, pois o compromisso de luta pela construo de uma sociedade ecologicamente sustentvel no se dissocia do compromisso pelo respeito aos valores democrticos. Assim, mesmo com o
reconhecimento de que, em razo do trabalho desenvolvido pela Cmara Tcnica do CONAMA, tenha
sido possvel mobilizar, numa escala havia muito no vista, parte da sociedade brasileira (isto , aquela
parte que rene condies mnimas para o efetivo exerccio da cidadania), o interesse na discusso da
matria adveio da mobilizao iniciada em dezembro de 1999, no dos objetivos da Cmara Tcnica
do CONAMA. No se h de subestimar a capacidade de mobilizao da sociedade civil e, sobretudo, o
seu engajamento causa democrtica ambiental. O que tivemos, sim, foi o emprego de uma estrutura
administrativa existente e o financiamento de encontros com ampla divulgao em todo o pas (vale dizer, inclusive por parte dos que se opunham quele processo). Ocorre que, durante todo o ano de 2000,
foram realizados outros encontros em todo o pas, objetivando debater os mais variados aspectos da
legislao florestal e de unidades de conservao, sendo que, em grande nmero deles, foi vigorosamente rejeitada a proposta de reforma do Cdigo Florestal naquele momento poltico.
Superada que fosse, porm, a primeira e flagrante inconstitucionalidade do processo, restaria originalmente uma segunda: o Projeto de Lei de Converso de Medida Provisria no poderia tratar de temas
que extrapolassem os limites do prprio texto da medida provisria a ser convertida, semelhana do
que ocorria com o antigo Decreto-Lei. Buscando esquivar-se de tal inconstitucionalidade, os condutores
do chamado Projeto CONAMA promoveram reforma completa do Cdigo Florestal. Algumas das alteraes foram positivas, como a apresentao de definies legais de rea de preservao permanente
e de reserva legal. Outras foram desastrosas. o caso; a) da supresso de vegetao de APP em rea
urbana abre-se a perspectiva de um dado municpio declarar todo o seu permetro como rea urbana
e, com isso, decidir pela no aplicao de uma lei federal em seu territrio!); b) da extremamente polmica possibilidade de compensao de reserva legal em outro imvel rural (mesmo que numa mesma
microbacia - hiptese, alis, que flexibilizada no texto do CONAMA); c) da possibilidade de supresso
de vegetao em rea de preservao permanente por meio de autorizao do rgo ambiental.
Quanto a este ltimo aspecto, deve-se observar que a Constituio Federal de 1988, em seu art. 225,
1, III, determina expressamente que a supresso ou alterao de espaos territoriais protegidos (dentre
os quais a APP) somente possvel atravs de lei especfica, em sentido formal. Desse modo, no tendo
sido recepcionado o 1 do art. 3 da Lei 4.771/65, no poderia constar do texto da MP em questo a
possibilidade de supresso de vegetao em APPs por qualquer espcie de ato administrativo.
Se no bastasse a seqncia de desvios de conduta democrtica, destaca-se ainda que alguns aspectos constantes no texto da medida provisria jamais haviam sido discutidos em audincia pblica. o
caso da flexibilizao do regime jurdico das terras indgenas. A esse respeito, ponderaram os defensores dessa alterao (que no foi objeto de debate algum nas audincias do CONAMA) que a configurao de terra indgena nos moldes de APP prejudicava o direito de usufruto exclusivo dos ndios. O
texto do Cdigo vigente, nesse ponto, seria absurdo, pois obrigaria os ndios ao exerccio de um grau
de proteo e intocabilidade de suas florestas muito maior que a imposta aos grandes degradadores
do meio ambiente. Tal interpretao impediria que os ndios pudessem desenvolver seus projetos
econmicos, subordinando-os caridade de terceiros ou ao assdio ilegal dos predadores.
A linha de argumentao dos defensores dessa flexibilizao, como se v, bastante atraente. Buscase confrontar uma postura aparentemente conservadora e retrgrada (uma paternalista imposio de
restries) com uma viso moderna, afinada com a poltica de Direitos Humanos e de auto-determinao dos povos indgenas. Todavia, apenas en passant, indaga-se:
a) No estaramos, na realidade, vendendo aos povos indgenas um valor cultural prprio da civilizao europia?
b) Acaso pleitearam os representantes dos povos indgenas a flexibilizao do regime jurdico de suas
terras, visando obteno do direito de cortar rvores para comercializ-las junto a madeireiras japonesas?
c) Pensaram os especialistas em direitos indgenas em algum meio para conter a agressividade das
madeireiras contra a cultura dos povos indgenas, a partir do momento em que entrasse em vigor o
regime de menor proteo dessas terras?
A respeito, necessrio perceber-se que a proteo das comunidades indgenas e, conseqentemente,
de seu modo de produo tradicional, no depende da possibilidade do uso desregrado das terras de
que so usufruturias. Ao contrrio, deve-se levar em considerao que as sociedades tribais dependem
da preservao do meio ambiente natural para sua sobrevivncia, e que a explorao capitalista no
est preocupada em conservao da cultura e do modo de produo indgenas, mas sim em auferir
lucro rpido, facilmente conseguido junto quelas comunidades, seja qual for o grau de aculturao.
A prpria dificuldade vivida pelos grupos tribais, em seu relacionamento com a sociedade envolvente,
que cria, a cada dia, novas necessidades por eles antes desconhecidas, torna-os alvos fceis para a
seduo operada por grupos econmicos, com resultados bastante previsveis, mas, infelizmente, desoladores. Ademais, a caracterizao das florestas indgenas como APPs no inviabiliza sua utilizao
pelos grupos tribais, na medida em que o art. 3-A, introduzido pela prpria Medida Provisria, autoriza a explorao dos recursos florestais nessas reas, desde que realizada pelas prprias comunidades
indgenas, em regime de manejo florestal sustentvel e para atender a sua subsistncia, respeitadas,
em todo caso, as demais formas de APP previstas nos arts. 2 e 3 do Cdigo Florestal.
O episdio da reforma do Cdigo Florestal, portanto, haver de merecer reflexo profunda por parte
de todos ns. assertiva feita por seus defensores, no sentido de que uma Ao Direta de Inconstitucionalidade teria remotssimas chances de prosperar e que as chances, poca, de convencer o
Executivo a no reeditar a MP tambm eram remotas, pode-se responder utilizando as palavras da
jovem jurista Daniela Cmara Ferreira:
Para a instalao do costume inconstitucional no caso das medidas provisrias colaborou tanto nossa tradio totalitria quanto a dificuldade em exercer o controle de
constitucionalidade. Em suma, o costume instalou-se devido inrcia. Romper com
o costume instalado, ainda que ele seja manifestamente contra legem, requer no
apenas uma reviso da funo do Supremo Tribunal Federal como guardio da constituio, pois ele no o culpado nico e exclusivo desta mazela. A culpa tambm
do Poder Legislativo, da Administrao Pblica, do Judicirio em geral e dos prprios
cidados, enfim, de todos que reconhecem e aplicam a medida provisria sem investigar ou questionar sua constitucionalidade, sem a devida crtica externa, colaborando para a instaurao e manuteno do costume. O rompimento requer, antes de
tudo, o resgate da cidadania e da democracia que tanto demoramos para conquistar
e to rapidamente abandonamos. Calar nesse momento altamente perigoso, pois
quanto mais o costume avana no tempo e se consolida, mais difcil alter-lo. Este
no um problema apenas do Supremo Tribunal Federal ou do Congresso Nacional,
mas de todos ns, pois somos todos culpados e vtimas da situao atual9.
9
FERREIRA, Daniela Cmara. Medidas Provisrias e Mutaes Inconstitucionais. In Temas de Direito Constitucional - Estudos em Homenagem ao Advogado Pblico Andr Franco Montoro, FIGUEIREDO, Guilherme Jos Purvin de,
Hoje, por fora do disposto no art. 2 da EC n 32/01, a MP n 2.166-67/01, ltima reedio da srie
de medidas provisrias que alteraram o Cdigo Florestal, foi eternizada, pois continuar em vigor at
a edio de outra medida provisria que expressamente a revogue ou por deliberao definitiva do
Congresso Nacional. Assim, de forma transversa, alterou-se o Cdigo Florestal, sem haver nem mesmo
a necessidade de lei de converso ou de reedies peridicas. Algumas das questes mais polmicas
que, como apontado, sequer foram objeto de debate, permaneceram no texto atualmente em vigor,
como o caso da possibilidade de supresso da vegetao em APP por meio de simples autorizao e
a possibilidade de compensao da reserva legal, at mesmo, dependendo do caso, fora da microbacia ( 4 do art. 44, da Lei n 4.771/65, na redao que lhe foi conferida pela MP 2.166-67/01).
uma ampla reviso da Lei n 4.771/1965 , no momento, desnecessria e inconveniente. Desnecessria porque, conforme analisado, a maioria dos motivos alegados
para justificar a reviso carece de fundamento tcnico. Inconveniente porque as propostas de mudana visam, em sua maior parte, flexibilizao das normas e, consequentemente, devero levar ao aumento do desmatamento no Brasil.
De fato, os vrios projetos de lei em tramitao no Congresso Nacional visando reforma da legislao
ambiental, todos apensos ao PL n 1876/9912, dentre eles o PL n 5.367/09, de autoria do Deputado Valdir Colatto, a pretexto de criar um Cdigo Ambiental Brasileiro, constituem a mais grave ameaa de
retrocesso da legislao ambiental brasileira enfrentada nos ltimos 38 anos, desde quando o mundo
se reuniu na Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente Humano (Estocolmo/1972).
Esta ameaa ocorre num momento em que a humanidade se defronta com desafios na rea ambiental da maior relevncia, como as mudanas climticas, a escassez de gua doce, a crise da biodiversidade e a perda de terras frteis, vtima de cada vez mais freqentes tragdias ecolgicas, de que so
exemplos as inundaes nas cidades e os processos de desertificao.
Enfrentamos, portanto, atualmente, um momento de impasse. As crticas, aqui tecidas acerca da desnecessidade e da impropriedade da alterao do Cdigo Florestal por meio de medida provisria que
no atendia aos critrios de urgncia e relevncia, e da falta de legitimidade do processo por no ter
sido votado pelo Congresso Nacional, parecem, agora, carecer de nova reflexo, luz do princpio da
proibio do retrocesso da proteo ambiental. A ascendncia que a bancada ruralista exerce sobre
os demais congressistas, excetuados aqueles que compem a chamada bancada ambientalista,
notria. O discurso de que os dispositivos insertos no Cdigo Florestal, em especial aqueles referentes
s APPs e s reas de reserva legal, impedem desenvolvimento do pas, falacioso. Isso significa que os
representantes de uma pequena poro da populao brasileira os grandes latifundirios esto
conseguindo manobrar o Congresso Nacional, de forma a emprestar legitimidade a propostas que
no espelham, de maneira alguma, os interesses da ampla maioria do povo brasileiro. Flexibilizar o
Cdigo Florestal significa aumentar tremendamente o desmatamento e alterar o ciclo hidrolgico e,
em iguais propores, diminuir significativamente a qualidade de vida de toda a populao. E para
que finalidade? Melhorar os ganhos de todos? Certamente no, pois somente os grandes proprietrios de terras, que plantam soja para alimentar os rebanhos do primeiro mundo, lucraro. Em outras
12
PL 4524/2004, PL 4091/2008, PL 4395/2008, PL 4619/2009, PL 5226/2009, PL 5367/2009, PL 5898/2009, PL
6238/2009, PL 6313/2009 e PL 6732/2010.
As alteraes ao Cdigo Florestal, propostas pelo Substitutivo do Deputado Aldo Rebelo, no consideraram o posicionamento da comunidade cientfica, mas to somente interesses de uma parcela da
sociedade brasileira, a do agrobusiness, interessada na expanso desenfreada da fronteira agrcola, sem
levar em considerao a necessidade de proteo da biodiversidade e das diversas paisagens no pas,
bem como o bem estar de toda a populao e a segurana alimentar (que no significa, nesse caso, a
necessidade da expanso da fronteira agrcola). A reduo das reservas legais florestais e das reas de
preservao permanente nichos de biodiversidade pode tornar mais frgil o sistema e provocar impactos em termos da segurana alimentar, tornando o abastecimento de alimentos vulnervel. Isso porque a segurana alimentar no est associada produo de alimentos para exportao, monocultura
extensiva, tal qual no discurso da bancada ruralista, mas sim necessidade de assegurar condies para
a prpria produo de alimentos, que est diretamente relacionada fertilidade do solo, que depende,
por sua vez, da manuteno da diversidade biolgica e dos recursos hdricos, ou seja, das florestas.
Esse processo legislativo pode ser, assim, classificado como pseudocientfico e pseudodemocrtico.
Para apontar-lhe incoerncias e inconsistncias, e demonstrar que esse texto no se coaduna com
os interesses de assegurar dignidade de vida s populaes presentes e futuras e nem tampouco se
direciona a propiciar a segurana alimentar no pas (como compreendida pelos jusambientalistas),
empreende-se a seguir a anlise do teor das principais alteraes propostas.
Os principais argumentos, brandidos pela bancada ruralista e pelos grandes latifundirios para embasar as propostas de alterao/flexibilizao do Cdigo Florestal, carecem de rigor cientfico e de-
mocrtico: segurana alimentar, ou seja, monocultura extensiva para exportao, e falta de reas
cultivvel no pas. No apenas os grandes latifndios no se destinam produo de alimentos para
os brasileiros, como h imensa rea j devastada e improdutiva, que supre, com larga folga, a demanda por terras para novas lavouras.
Por outro lado, a falta de participao popular no processo de alterao do Cdigo Florestal acaba por
alijar diversos outros setores da sociedade brasileira dessa discusso, promovida apenas para atender
aos interesses de um pequeno grupo.
Ou o modelo da agricultura familiar? Parece que o deputado no fez e no faz distino entre esses
modelos, mas fundamental dissoci-los, visto que as normas do Cdigo Florestal j consideram as
particularidades da pequena propriedade rural ou posse rural familiar, ou seja, da agricultura familiar.16 Portanto, o primeiro ponto a destacar que o Cdigo Florestal no contrrio ao agricultor
familiar, nem tampouco ao agricultor patronal, e sim institui uma lgica de proteo das florestas e
da biodiversidade essencial prpria atividade agrcola, como ser destacado mais adiante.
Apresentado o relatrio, com substitutivo incorporado, houve pedidos de vista e votos em separado.
A discusso realizou-se em turno nico, em 5 de julho, apesar da importncia do tema. Em razo das
discusses, novo texto substitutivo foi ento apresentado no dia seguinte, 6 de julho, e votado no
mesmo dia, embora deputados dessa Comisso Especial tivessem efetuado diversos requerimentos
de adiamento da votao, por conta da falta de tempo para anlise das alteraes propostas. A aprovao ocorreu por 13 votos a favor e 5 votos contra, sendo rejeitados todos os destaques apresentados
ao substitutivo do relator.17
Dentre os votos contrrios da Comisso Especial, destaquem-se os dizeres do Deputado Ivan Valente:
A sociedade deveria ser alertada dessa gravidade. Trata-se de um triste retrocesso
constitucional histrico na consolidao das conquistas do processo de redemocratizao iniciado na dcada de 1980. Esse recuo constitucional na proteo ambiental [que]
fragiliza reas estratgicas para o desenvolvimento nacional como a mega-biodiversi16
De acordo com o art. 1, 2, I, pequena propriedade rural ou posse rural familiar aquela explorada mediante
o trabalho pessoal do proprietrio ou posseiro e de sua famlia, admitida a ajuda eventual de terceiro e cuja renda bruta
seja proveniente, no mnimo, em oitenta por cento, de atividade agroflorestal ou do extrativismo, cuja rea no supere
cuja rea no supere: (a) 150 ha (Acre, Par, Amazonas, Roraima, Rondnia, Amap e Mato Grosso e nas regies situadas
ao norte do paralelo 13o S, dos Estados de Tocantins e Gois, e ao oeste do meridiano de 44o W, do Estado do Maranho
ou no Pantanal mato-grossense ou sul-mato-grossense); b) 50 ha (polgono das secas ou a leste do Meridiano de 44 W, do
Estado do Maranho); e (c) 30 ha (demais regies do Pas). H dispositivos especficos do Cdigo Florestal que se referem
justamente a agricultura familiar, como por exemplo, art. 1, 2, V, (a) e Resoluo CONAMA n. 425, de 25 de maio de
2010 que dispe sobre critrios para a caracterizao de atividades e empreendimentos agropecurios sustentveis do
agricultor familiar, empreendedor rural familiar, e dos povos e comunidades tradicionais como de interesse social para fins
de produo, interveno e recuperao de reas de Preservao Permanente e outras de uso limitado.
17
Votaram a favor os Deputados Anselmo de Jesus, Ernandes Amorim, Homero Pereira, Luis Carlos Heinze, Moacir
Micheletto, Paulo Piau, Valdir Colatto, Reinhold Stephanes, Marcos Montes, Moreira Mendes, Duarte Nogueira, Cezar
Silvestri e Aldo Rebelo. Votaram contra os Deputados Dr. Rosinha, Ricardo Tripoli, Rodrigo Rollemberg, Sarney Filho e
Ivan Valente. Apresentaram votos em separado os Deputados Ivan Valente, Sarney Filho, Edson Duarte, Valdir Colatto, Dr.
Rosinha, Fernando Ferro e Paulo Teixeira.
Ora, considerando-se o princpio da proibio do retrocesso ambiental ou da proibio da retrogradao socioambiental19 no tempo e no espao, impe-se um dever ao Poder Pblico Executivo,
Legislativo e Judicirio de no violar o direito de todos ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. dizer, h um dever de no se omitir e um dever de agir em prol da concretizao do direito
fundamental ao meio ambiente sadio, consagrado no art. 225 da Constituio Federal de 1988 e afirmado em tratados ratificados pelo Brasil. Tal como estabelece o Protocolo de San Salvador, o Estado
brasileiro tem a obrigao de adotar as medidas necessrias, tanto de ordem interna como por meio
da cooperao entre os Estados, especialmente econmica e tcnica, at o mximo dos recursos disponveis e levando em conta seu grau de desenvolvimento, a fim de conseguir, progressivamente e de
acordo com a sua legislao interna, a plena efetividade do direito ao meio ambiente equilibrado.20
18
Idem.
19
MOLINARO, Carlos Alberto. Direito Ambiental: proibio de retrocesso. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2007.
20
Art. 1 e art. 11 do Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em matria de Direitos
econmicos, sociais e culturais, Protocolo de San Salvador.
fica entendemos que eles foram elaborados com base em estudos aprofundados21.
Idem, p. 136
22
Disponvel em [http://www.sbpcnet.org.br/site/arquivos/arquivo_270.doc], acesso em 12/07/2010. Essa carta foi
divulgada novamente, em julho de 2010 Carta Conjunta da SBPC e da ABC de 6 de Julho de 2010. Disponvel em [http://
www.jornaldaciencia.org.br/links/Carta_SBPC_ABC_6dejulho.pdf] Acesso em 02/11/2010.
23
Idem.
Para analisar as alteraes propostas ao Cdigo Florestal vigente, a SBPC e a Academia Brasileira de
Cincias (ABC) constituram grupo de trabalho, composto por cientistas e representantes dos setores
ambiental e agrcola brasileiro24, cujas atividades devero ser concludas at dezembro de 2010, com
apresentao de relatrio tcnico. Esse grupo reuniu-se trs vezes, desde julho ltimo, e produziu
manifestao preliminar assim iniciada:
A comunidade cientfica brasileira deseja contribuir, significativamente, com informaes confiveis que embasem a modernizao do Cdigo Florestal brasileiro. (...) Os
aperfeioamentos do Cdigo Florestal, visando moderniz-lo e adequ-lo realidade
brasileira e s necessidades requeridas para promover o desenvolvimento sustentvel,
clamam por uma profunda reviso conceitual embasada em parmetros cientficos
que levem em conta a grande diversidade de paisagens, ecossistemas, usos da terra
e realidades socioeconmicas existentes no pas, incluindo-se, tambm, a ocupao
dos espaos urbanos. Essa reviso deve considerar o grande avano tecnolgico na
capacidade de observao da superfcie continental a partir do espao e indicar as
lacunas de conhecimento cientfico ainda existentes. Em essncia, reiterando o que j
manifestamos em 6 de julho passado: entendemos que qualquer aperfeioamento no
quadro normativo em questo deve ser conduzido luz da cincia, com a definio de
parmetros que atendam multifuncionalidade das paisagens brasileiras, compatibilizando produo e conservao como sustentculos de um novo modelo socioeconmico e ambiental de desenvolvimento que priorize a sustentabilidade.25
A comunidade cientfica brasileira afirma, portanto, que qualquer aperfeioamento do Cdigo Florestal
deve ser conduzido luz da cincia, considerando-se que a alterao de parmetros deve contemplar a
multi-funcionalidade das paisagens brasileiras, de modo a tornar compatveis produo e conservao e
24
Fazem parte dessa comisso: Aziz AbSaber (USP), Carlos Alfredo Joly (Unicamp e Biota), Carlos Afonso Nobre
(Instituto Nacional de Pesquisas Espaciais - Inpe), Celso Vainer Manzatto (Embrapa Meio Ambiente), Gustavo Ribas Curcio
(Embrapa Florestas), Helton Damin da Silva (Embrapa Florestas), Helena Bonciani Nader (SBPC e Unifesp), Joo De Deus
Medeiros (Ministrio do Meio Ambiente - MMA), Jos Antnio Aleixo da Silva (SBPC e UFRPE, coordenador do GT), Ladislau
Skorupa (Embrapa Meio Ambiente), Peter Herman May (UFRRJ e Amigos da Terra- Amaznia Brasileira), Maria Ceclia Wey
de Brito (ex-secretria de Biodiversidade e Florestas, MMA), Mateus Batistella (Embrapa Monitoramento por Satlite), Ricardo Ribeiro Rodrigues (Laboratrio de Ecologia e Restaurao Florestal - Esalq-USP), Rute Maria Gonalves Andrade (SBPC e
Instituto Butantan), Sergio Ahrens (Embrapa Florestas), Tatiana Deane de Abreu S (diretora da Embrapa).
25
Grupo de Trabalho da SBPC e ABC pede Reviso do Cdigo Florestal embasada na Cincia. JC e-mail 4125, de
27.10.2010.
estabelecer modelo econmico que priorize a sustentabilidade. Se tais alteraes podem provocar riscos
para o prprio desenvolvimento do pas e o bem-estar da populao, certamente no atendem aos pilares ambiental, social e econmico do desenvolvimento sustentvel. Mas qual o teor de tais alteraes?
10.1. Reserva legal e rea de preservao permanente, reduo dos espaos protegidos
O texto do substitutivo propugna por uma inverso da lgica da proteo da reserva legal florestal: se
o Cdigo Florestal determina que a RL necessria ao uso sustentvel dos recursos naturais, de acordo
com o texto do substitutivo, a RL passaria a ter a funo de assegurar o uso econmico de modo sustentvel dos recursos naturais do imvel rural, auxiliar a conservao e a reabilitao dos processos ecolgicos
e promover a conservao da biodiversidade, o abrigo e a proteo de fauna silvestre e da flora nativa.
Os recursos naturais teriam ento apenas o uso econmico, de mercado? E o valor social e simblico
dos recursos naturais? Ademais, esse texto do substitutivo estabelece que as pequenas propriedades
ou posses rurais ficariam isentas de ter reserva legal florestal, ou seja, estariam isentos de reserva
legal os imveis com at 4 mdulos fiscais cada mdulo fiscal pode corresponder, dependendo da
regio, a at 100 hectares como o caso da Amaznia. Isso pode conduzir a uma fragmentao dos
imveis rurais e a um verdadeiro desaparecimento das reservas florestais legais, fundamentais para
assegurar o desenvolvimento sustentvel do pas, a agrobiodiversidade e a segurana alimentar. H
estimativas de que tais isenes da reserva legal em propriedades de at 4 mdulos fiscais impliquem
a liberao de at 70 milhes de hectares cerca de 12,8 bilhes de toneladas de CO2, estocados
atualmente nas florestas da Amaznia26 o que contrariaria, alis, a prpria Poltica Nacional de
26
Organizaes no governamentais enviaram aos 15.06.2010 Carta-consulta aberta aos candidatos Presidncia
da Repblica sobre o Cdigo Florestal Brasileiro. Disponvel em [http://www.wwf.org.br/informacoes/noticias_meio_
Mudana do Clima.27
O substitutivo tambm prev a reduo da rea de preservao permanente em rios com at 5 metros
de largura para 15 metros. Atualmente, o Cdigo Florestal estabelece, para os rios com at 10 metros
de largura, uma rea mnima de 30 metros, na qual a vegetao no pode ser suprimida, exceto com
autorizao, como j mencionado. Aqui tambm o substitutivo poder conduzir tanto a uma corrida
desenfreada e ocupao de reas de riscos, como a eroso e desmatamento em locais nos quais
ainda existia alguma vegetao.
Essa anistia interessa justamente a esse grupo dos grandes produtores e no ao dos pequenos, da
agricultura familiar. Seriam ento tais alteraes possveis diante do princpio do no retrocesso da
proteo ambiental? Certamente no!
30
Direito e Mudanas Climticas 4 | 33
33
RESUMO
Este trabalho analisa a relao entre o Cdigo Florestal, o aquecimento global e a biodiversidade
tendo em vista as alteraes do PL Substitutivo do PL 1.876/99 e que um dos efeitos previstos do
aquecimento global o aumento da quantidade e intensidade das chuvas. A cobertura vegetal nativa
brasileiras dos seus biomas, protegida pelo Cdigo Florestal atenua o impacto das chuvas no solo
protegendo-o contra a lixiviao dos nutrientes e partculas que o compe, que com as chuvas vo
se precipitar nos rios e demais corpos dgua. O PL Substitutivo do PL 1.876 inconstitucional por legalizar grande desflorestamento aumentando a probabilidade de grandes enchentes e deslizamentos
de morros violando o artigo 225; 170, inc. V e 186, inc. II.
ABSTRACT
This study examines the relationship between the Forest Code, global warming and biodiversity in
light of the changes in PL Substitute the PL 1.876/99 and that one of the expected effects of global
warming which is increasing the amount and intensity of rainfall. The native vegetation of the
*
Advogado e bilogo. Professor do Programa de Mestrado em Direito- rea de Concentrao Direito Ambiental
da Universidade Catlica de Santos- UNISANTOS. Email: vlad@unisantos.br.
Brazilian biomes, protected by the Forest Code, mitigates the impact of rainfall on the ground
to protect it from the leaching of nutrients and particles that compose it, that the rains will not
rush into rivers and other water bodies. Substitute PL PL 1876 is unconstitutional to legalize large
deforestation by increasing the probability of large floods and landslides, crop violating Article
225, Article 170, inc. V and Article 186, inc. II.
KEYWORDS: Forest Code; global warming, biodiversity, United Nations Framework Convention on
Climate Change, Convention on Biological Diversity.
SUMRIO
1. INTRODUO 2. O AQUECIMENTO GLOBAL DO CLIMA 2.1. O IPCC 2.2. O Brasil e a
Mudana do Clima 3. O DEFLORESTAMENTO NO BRASIL 3.1. O Impacto da Agricultura
3.2. O Desflorestamento da Cobertura Vegetal Nativa do Brasil 4. O CDIGO FLORESTAL E SUA
FLEXIBILIZAO 4.1. Fundamentos Cientficos 4.2. O Cdigo Florestal e os Direitos Humanos
4.3. Aspectos Internacionais 4.4. O Substitutivo do Dep. Aldo Rebelo ao Projeto de Lei 1.876/99
4.4.1. reas de Preservao Permanente (APP) 4.4.2. Reserva Legal (RL) 4.4.3. O Programa
de Regularizao Ambiental 4.4.4. Da Anistia e Suspenso das Multas por Descumprimento do
Atual Cdigo Florestal 5. CONCLUSES 6. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS.
1. INTRODUO.
A grande evoluo das cincias tem permitido entender melhor o meio ambiente humano e as interaes entre os seus diversos ramos. Assim, comeou-se por um lado a perceber a importncia de
uma abordagem holstica do objeto de estudo, o que resulta em uma abordagem multidisciplinar,
e por outro a se descobrir a importncia das demais cincias na anlise jurdica.
As cincias que estudam o meio ambiente humano, entre elas a ecologia, tem avanado muito,
principalmente desde a segunda metade do sculo XX, o que tem fornecido ao Homem moderno
a possibilidade de entender melhor o seu meio ambiente e os impactos que suas extremamente
diversas atividades exercem neste meio.
Este conhecimento est permitindo se prever tambm as futuras conseqncias destas atividades e,
portanto, permitindo que as sociedades modernas dos diversos pases faam escolhas tendo em vista
as presentes e futuras geraes humanas. Estas escolhas resultam em uma gesto deste meio humano, e o direito positivo o instrumento para esta gesto ser implementada.
Como as cincias concluram que o meio ambiente em nosso planeta constitudo por ecossistemas
interligados, alm do direito nacional dos pases, o direito internacional passou a ter cada vez maior
importncia para assegurar s presentes e futuras geraes humanas um meio ambiente que possa
lhes oferecer no somente a sobrevivncia, mas tambm uma vida digna a todos.
O aquecimento global e a perda de ecossistemas e sua biodiversidade tem sido os maiores problemas
e riscos para esta existncia digna apontados j no Relatrio Brundtland em 1987 e que tem sido
confirmado pelos cientistas desde ento. Em 1992, durante a Conferncia das Naes Unidas sobre o
Meio Ambiente e Desenvolvimento foram adotadas a Conveno sobre a Diversidade Biolgica- CDB e
a Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre a Mudana do Clima- CQNUMC para tentar solucionar
estes dois problemas. Ambas assinadas e ratificadas pelo Brasil.
No Brasil, o Novo Cdigo Florestal institudo pela Lei 4.777 de 15 de setembro de 1965 com o objetivo
de proteger uma parcela das florestas e demais formas de vegetao nativa nas propriedades e posses
rurais se revelou tambm um importante instrumento legal para evitar a perda de biodiversidade e
o aquecimento global pelo seu papel para evitar a eroso e empobrecimento dos solos assim como o
assoreamento dos rios e demais corpos dgua.
Isto porque as florestas e demais formas de vegetao nativa alm de constiturem a biodiversidade
vegetal brasileira servem de habitat para a fauna e microrganismos silvestres. Deste modo ao se
proteger esta vegetao se est protegendo toda a biodiversidade terrestre e dos corpos dgua no
Brasil alm dos ecossistemas costeiros que deles dependem para manter seu equilbrio. Alm disso,
a queima ou decomposio de florestas e demais formas de vegetao aps sua derrubada so uma
das mais importantes fontes de emisses de gases de Efeito Estufa como o CO2 em pases em desenvolvimento como o Brasil.
Porm, como o Cdigo Florestal vigente ao limitar o uso para agricultura da propriedade e posse rural
limitou tambm os lucros dos seus titulares, o setor dos grandes proprietrios rurais, pessoas fsicas e
jurdicas, tambm denominado de agrobusiness (agronegcio), tem procurado diminuir as exigncias
legais do Cdigo Florestal ou mesmo simplesmente revog-lo em uma atitude claramente contrria
aos interesses do conjunto da sociedade brasileira e mesmo das sociedades dos demais pases.
Por outro lado, em 29 de dezembro de 2009, foi aprovada a Lei 12.187 que instituiu expressamente
a Poltica Nacional sobre Mudana do Clima- PNMC que em seu artigo 4, inc. VII estabeleceu entre
seus objetivos a consolidao e expanso das reas legalmente protegidas e ao incentivo aos reflorestamentos e recomposio da cobertura vegetal em reas degradadas demonstrando a clara
conexo entre a preservao e recuperao das florestas e demais formas de vegetao e a preveno
ou mitigao do aquecimento global do clima.
Em razo dos fatos acima expostos este trabalho tem por objetivo analisar esta conexo e o Projeto de
Lei substitutivo do PL 1.876/1999 apresentado pelo Deputado Aldo Rebelo, relator da Comisso Especial
da Cmara dos Deputados do Congresso Nacional para analisar os projetos de lei que alteram o Cdigo
Florestal. Este Projeto de Lei substitutivo foi apresentado no Relatrio final do Deputado Aldo Rebelo e
aprovado pela Comisso Especial em 08 de junho de 2010 para tramitar no Congresso Nacional.
Primeiro ser analisado o processo de aquecimento global e sua relao com as florestas e demais
formas de vegetao assim como a contribuio do Brasil para este processo e o impacto deste em
nosso pas. Depois ser analisado o desflorestamento nos biomas brasileiros e finalmente ser feita
uma anlise crtica do PL substitutivo do Deputado Aldo Rebelo, seus aspectos constitucionais e os
possveis impactos biodiversidade brasileira e ao aquecimento global do clima.
1
Em portugus: Painel Intergovernamental sobre Mudana do Clima- PIMC. Adotaremos neste trabalho a sigla em
ingls IPCC por ser mais conhecida no Brasil.
2.1 O IPCC.
O IPCC a principal organizao para a avaliao da mudana do clima. Foi estabelecido em 1988
pelo Programa das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente- PNUMA e a Organizao Mundial de Metereologia- OMM com a misso de fornecer ao mundo uma viso clara e cientfica sobre a mudana do
clima e as suas conseqncias scio-econmicas e ambientais.
uma organizao intergovernamental aberta a todos os pases-membros da ONU e da OMM. Centenas de cientistas de todo o mundo contribuem para o trabalho do IPCC de modo voluntrio, sistematizando e analisando os dados cientficos produzidos no mundo sobre a mudana de clima. Esta
sistematizao e anlise resultam em relatrios para subsidiar as decises e polticas pblicas dos
pases. Os prprios governos destes pases participam diretamente do trabalho do IPCC e suas sesses
plenrias onde as principais decises sobre o programa de trabalho desta organizao so tomadas e
os seus relatrios, aceitos, aprovados e adotados.
As evidncias cientficas apresentadas pelo Primeiro Relatrio de Avaliao sobre a mudana do clima
em 1990 demonstrou a importncia desta mudana e a necessidade dos pases criarem uma plataforma poltica comum para lidar com esta mudana e suas conseqncias. Este relatrio constitudo
por trs volumes: Avaliao Cientfica da Mudana do Clima; Avaliao dos Impactos da Mudana do
Clima; e Estratgias de Resposta do IPCC. Este relatrio tambm desempenhou um papel decisivo
para a criao da CQNUMC, um tratado internacional fundamental e imprescindvel para os pases
tentarem reduzir o aquecimento global e lidar com suas conseqncias.
Este relatrio concluiu que as emisses resultantes das atividades humanas estavam aumentando
substancialmente as concentraes atmosfricas dos gases de Efeito Estufa: o dixido de carbono
(CO2); metano (CH4); clorofluorcarbonetos (CFCs)- que destroem tambm a camada de oznio da
atmosfera; e o xido nitroso (N2O) na atmosfera da Terra aumentando gradativamente sua temperatura, o que foi denominado de Efeito Estufa e que o CO2 tem sido responsvel por mais da metade do
aumento deste fenmeno2.
Desde a revoluo industrial a queima de combustveis fsseis e o desflorestamento foram responsveis por um aumento de 26% de CO2 na atmosfera. Alm do mais o desflorestamento um fator de
desertificao do solo e ambos aumentam a reflexo dos raios solares contribuindo tambm deste
2
INTERGOVERNMENTAL PANEL ON CLIMATE CHANGE. IPCC First Assessment Report (The IPCC Scientific Assessment), Climate Change. Cambridge: University Press, 1990, p.XI.
Idem ibidem.
Idem ibidem.
9
INTERGOVERNMENTAL PANEL ON CLIMATE CHANGE, IPCC First Assessment Report (The IPCC Impact Assessment),
Climate Change. Camberra: Australian Government Publishing Service, 1990, p.5-1 e 5-2.
intensidade com o aquecimento global e o aumento de chuvas intensas que este fenmeno provocar
o que tambm diminuir a produtividade da agricultura10.
Os trabalhos do IPCC tiveram continuidade e em 1992 foram realizados relatrios suplementares; em
1995 foi produzido o Segundo Relatrio de Avaliao; em 2001 o Terceiro Relatrio de Avaliao, e
finalmente em 2007, o Quarto Relatrio de Avaliao.
Este ltimo relatrio confirmou, com estudos e clculos mais completos e apurados, que em razo do
aquecimento global aumentaria a freqncia de chuvas fortes na maior parte do planeta na segunda
metade do sculo XXI, provocando degradao dos solos por eroso, rendimentos mais baixos da
agricultura com danos nas suas plantaes e enchentes11.
As pesquisas cientficas nas quais este relatrio se baseou, sugerem que este aumento de chuvas
fortes em muitas regies, inclusive aquelas em que existe a projeo de diminuio da freqncia de
chuvas, vai resultar no aumento de risco de enchentes. Estima-se que por volta de 2080 aproximadamente 20% da populao do mundo estar vivendo em reas onde ocorrer aumento de enchentes
e que o aumento da freqncia e da severidade destas enchentes ir afetar negativamente o desenvolvimento sustentvel12.
Este relatrio apontou como medida de mitigao do aquecimento global a reduo de desflorestamento a qual poderia tambm resultar em benefcios significativos para a biodiversidade e conservao dos solos e recursos hdricos13.
Em 2004, o desflorestamento foi responsvel por 17,4% e a agricultura por 13,5% do total das emisses
mundiais de gases de Efeito Estufa14. Ambos esto muito comumente associados porque a maior parte
do desflorestamento para converter o solo para uso da agricultura. Assim, o setor agrrio ao desflorestar para utilizar o solo para a agricultura responsvel por ambas as emisses. Neste caso, em 2004 o
setor agrcola teria sido responsvel por at 30,9% das emisses dos gases de Efeito Estufa no mundo.
10
11
INTERGOVERNMENTAL PANEL ON CLIMATE CHANGE, IPCC Fourth Assessment Report (Synthesis Report), Climate
Change. IPCC, 2007, p. 53.
12
13
14
Logo, polticas nacionais de controle da atividade agrria atravs de normas jurdicas se revelam imprescindveis para se tentar reduzir os aquecimento global e seus efeitos como pretende a CQNUMC.
Alm disso, pode-se observar com base nas rigorosas pesquisas cientficas nas quais estes relatrios
do IPCC se basearam, que no somente a reduo ou mesmo a eliminao do desflorestamento so
importantes para se reduzir os efeitos do aquecimento global em relao diminuio da liberao
na atmosfera do CO2, preveno do aumento das chuvas intensas resultando em enchentes, eroso
dos solos e comprometimento dos recursos hdricos pelo assoreamento dos rios e demais corpos
dgua como tambm se faz necessrio os pases adotarem tambm uma poltica efetiva de reflorestamento de vegetao nativa e manejo sustentvel das suas florestas ao invs de destru-las para
ampliao das reas destinadas agricultura.
15
CERRI, C.C et alii. Brazilian Greenhouse Gas Emissions: The Importance of the Agriculture and Livestock. Scientia
Agricola. Piracicaba, v.66, n.6, p.831-843, 2009, p.832.
16
BRASIL, Ministrio de Cincia e Tecnologia. Brazils Initial Communication to the United Nations Framework
Convention on Climate Change. Braslia: Ministrio de Cincia e Tecnologia, 2004, p.88.
17
total global18.
Por outro lado, pela pobreza da sua populao e desigualdade social, falta de infra-estrutura e precariedade dos servios pblicos inclusive na preveno e mitigao dos danos causados por desastres
naturais como inundaes e chuvas intensas; assim como tambm pelo seu grande territrio e localizao nas reas mais quentes do planeta pode-se deduzir que existe grande possibilidade do Brasil, e
sua populao e ecossistemas, ser um dos pases mais afetados pelo aquecimento global.
O IPCC avalia que o nordeste semi-rido do Brasil, j castigado pelas secas, sofrer uma diminuio
dos seus recursos hdricos com expanso das reas mais secas com grande impacto na agricultura,
sade pblica, suprimento de gua e produo de energia19.
Existem evidncias crescentes de que est aumentando a eroso em diferentes locais do litoral brasileiro por ao do mar que pode estar relacionada ao seu aumento de nvel, porm a ausncia de
estudos prvios de longo prazo sobre o nvel do mar no Brasil impossibilita uma anlise mais exata20
e evidencia a necessidade de se fazer regularmente um amplo monitoramento de longo prazo e pesquisas cientficas nesta rea.
A elevao do nvel do mar em razo do aquecimento global vai aumentar a penetrao da gua
das mars nos rios provocando assim enchentes. Os manguezais que funcionam como berrios de
diversas espcies marinhas sero negativamente afetados. Cidades costeiras como Recife, Aracaju e
Macei, onde a urbanizao atingiu reas mais baixas e inundaes j ocorrem especialmente quando ocorrem fortes chuvas, tero srios problemas. As guas subterrneas nas regies costeiras que
abastecem a populao podem ficar comprometidas por intruso da gua do mar 21.
A elevao do nvel do mar poder tambm provocar srios danos s instalaes porturias e funcionamento dos portos, que so vitais para o comrcio internacional brasileiro. Se ocorrer a elevao de
1m do nvel do mar inmeros portos podero sofrer inundaes entre eles os portos das cidades de
18
19
INTERGOVERNMENTAL PANEL ON CLIMATE CHANGE, IPCC Fourth Assessment Report (Synthesis Report), Climate
Change, p.49.
20
21
3. O DESFLORESTAMENTO NO BRASIL.
O desflorestamento ser conceituado para fins deste trabalho como sendo a destruio de florestas, e
outras formas de vegetao nativa, de forma mecnica ou por queimada ou qualquer outra forma.
As florestas impedem o empobrecimento e eroso dos solos pelas chuvas que leva para os rios, e
demais corpos dgua, os nutrientes e partculas do solo com a conseqente eutrofizao23 e assoreamento destes corpos dgua pela sedimentao destas partculas o que diminui os seus calados
aumentando assim a possibilidade de inundaes como j foi visto neste trabalho e tambm a sua
disponibilidade de gua para a irrigao na agricultura e consumo humano24. A eutrofizao impacta
os ecossistemas de gua doce desequilibrando-os.
Atualmente menos de 10% da superfcie terrestre do mundo permanece com reas maiores de 500
km2 contnuos de florestas. Do total das florestas originais remanescentes no mundo 35% esto na
Amrica Latina sendo constitudas predominantemente pela floresta amaznica25 cuja maior parte se
encontra em territrio do Brasil.
23
A eutrofizao o processo de enriquecimento dos rios, e demais corpos dgua, resultante do aumento dos
nutrientes como nitrognio, fosfato e matria orgnica o que provoca um grande aumento nas populaes de algas e de
bactrias aerbicas que diminuiro a concentrao de oxignio dissolvidos na gua o que determina a morte dos organismos aerbicos como os peixes e o aumento das populaes de baterias anaerbicas muitas delas eventualmente tambm
vetores de doenas.
24
MAGALHES, Vladimir G.. A Reserva Legal. In: PURVIN DE FIGUEIREDO, G. et alii. Cdigo Florestal 45 Anos: Estudos e Reflexes. Curitiba: Ed. Letra da Lei, 2010, p.224.
25
GREENPEACE. O Mapa da Conservao: As ltimas Paisagens com Florestas Intactas do Planeta. Disponvel em: <
http://www.greenpeace.org.br/amazonia/pdf/mapa_florestas.pdf>. Acesso em: 10/10/2010.
Uma razo que a expanso da fronteira agrcola em nosso pas tem sido, desde o incio da colonizao do Brasil at os dias de hoje, o principal fator de destruio ambiental devido ao desflorestamento para uso do solo pela agricultura e tambm pelo uso talvez excessivo de fertilizantes e agrotxicos
que so eventualmente transportados para os rios e demais corpos dgua pelas chuvas.
Em que pese o constante aumento da produo agrcola nacional, a produtividade nacional por
hectare tem apresentado ndices progressivamente decrescentes em razo do esgotamento dos solos
devido a sua m utilizao o que, alm disso, impactou negativamente os ecossistemas brasileiros. A
expanso da agricultura no Brasil com a conseqente ocupao do campo privilegiou a monocultura
e grandes propriedades, provocando alm do desflorestamento tambm a perda de fertilidade e
estabilidade dos solos26.
O errneo manejo pela agricultura dos solos tropicais tem levado perda da fertilidade pela destruio da matria orgnica, eliminao de microrganismos do solo e lixiviao dos nutrientes. Alm
disso, essa utilizao inadequada dos solos tropicais leva compactao e eroso do solo, alterando
profundamente as condies de reproduo das plantas27.
Calcula-se que o pas perde, por ano, uma grande quantidade de terras frteis, e parte dela vai depositar-se por eroso como sedimento nos corpos dgua. Diretamente ligada destruio das florestas
e a reduo da biodiversidade, a expanso da fronteira agrcola incorpora ao processo produtivo solos
mais pobres e ambientalmente mais frgeis, considerados marginais28.
Em relao aos impactos ambientais da agricultura, destacam-se duas fases na histria da poltica
agrcola: a primeira caracterizada pela expanso da fronteira agrcola e a segunda pela modernizao
do setor. A primeira fase foi muito impulsionada pela poltica econmica do final dos anos 50 e incio
da dcada de 60 que no teve a modernizao do setor agrcola como objetivo para se evitar a competio pelo capital entre o setor agrcola e o setor industrial. Assim, a agricultura somente poderia se
expandir explorando os fatores considerados abundantes: a terra e o trabalho29.
Em razo disso, at o final da dcada de 60 a expanso da agricultura e pecuria deu-se no sentido
26
SO PAULO. Governo do Estado de So Paulo. Secretaria do Meio Ambiente. Brasil92: Perfil Ambiental e Estratgias, 1992, p. 194-195.
27
GRAZIANO Neto, Francisco. Questo Agrria e Ecologia. 3 ed. So Paulo: Ed. Brasiliense, 1986, p. 97.
28
ALVES, Eliseu e PASTORE, Affonso Celso. A Poltica Agrcola do Brasil e Hiptese da Inovao Induzida. So Paulo:
IPE, 1973. 34p. /mimeo/. 1973, p. 1-28.
29
Idem ibidem.
horizontal e a destruio dos solos, indesejvel do ponto de vista social, era perfeitamente aceitvel
para o empresrio por ter um significado econmico30 traduzvel em lucro.
Como a terra era abundante e barata, especialmente nas reas com as florestas- e outras formas de
vegetao nativa mais preservadas, era considerado mais racional do ponto de vista exclusivamente
econmico abandon-la quando a produtividade diminua se transferindo o capital agrcola para
outras regies do pas, do que investir nas terras j desgastadas. Isto impulsionou muito a expanso
horizontal da fronteira agrcola neste perodo.
Porm, no final da dcada de 60 com a retomada das altas taxas de crescimento econmico este
quadro mudou e o governo optou por uma poltica agressiva de conquista de mercado externo. Em
razo disso, ocorreu um redirecionamento da poltica agrcola, tendo agora por objetivo, no somente a expanso da fronteira agrcola, como tambm o aumento de produtividade da terra. Isto foi
conseguido por meio da capitalizao da produo rural, via poltica de investimentos subsidiados
pelo Estado31.
Em termos ambientais, tanto a fase de expanso horizontal do setor agropecurio como o perodo
de modernizao provocaram grandes impactos. A primeira foi responsvel pela eliminao da vegetao nativa de grandes reas do pas. A segunda promoveu a expanso de monoculturas, com a
introduo de poucos cultivares de cada espcie e o uso intensivo de agrotxicos, fertilizantes, levando perda de diversidade gentica, ao aumento das taxas de eroso e lixiviao (perda dos nutrientes
naturais do solo pela ao da gua da chuva), compactao do solo e eutrofizao de recursos
hdricos, com conseqente desequilbrio de seus ecossistemas.
Na dcada de 80, o setor agropecurio sofreu novas alteraes. A crise externa e a fiscal levaram o
governo a diminuir seu envolvimento no apoio agricultura, reduzindo os subsdios dos sistemas de
crdito rural e de preos mnimos. Neste perodo, foi tambm reduzida boa parte dos programas de
estmulo ocupao de terras em reas de fronteira32.
Contudo, o processo de globalizao crescente das economias nacionais e insero do Brasil neste
processo como grande exportador mundial de produtos agrcolas e sua valorizao pelo aumento do
30
MELLER, Charles Curt. Dinmica, Condicionantes e Impactos Scios Ambientais da Evoluo da fronteira Agrcola no Brasil, 1992, p. 3-15.
31
32
mercado consumidor mundial de produtos agrcolas, notadamente a carne e o soja, assim como a
estabilizao da economia e inflao principalmente na ltima dcada, determinaram um aumento
do fluxo de entrada de capitais estrangeiros para a atividade agrria com a conseqente ocupao e
explorao dos recursos naturais nacionais. Esta tendncia atual de entrada de capitais estrangeiros
no pas causou maior uso de tcnicas modernas de agricultura e, conseqentemente, do uso de
agrotxicos, fertilizantes, etc., para aumento de produtividade e rendimento do capital aqui investido.
Este aumento de produtividade e expanso da fronteira agrcola com a ocupao de novas reas pela
atividade agrria colocou o Brasil na posio de terceiro maior exportador do mundo de produtos
agrcolas, porm resultou em grande desmatamento das florestas e outros impactos ambientais33.
Isto ocorreu porque este aumento da demanda mundial por produtos agrcolas associado ao baixo
preo das terras determinou a intensificao da expanso da fronteira agrcola para as regies mais
remotas e at ento preservadas do pas, como a Regio Centro-Oeste e mais recentemente a Regio
Amaznica onde se localizam 3 dos 6 biomas brasileiros: Cerrado, Pantanal e Amaznia. Extremamente complexos e com megabiodiversidade.
Deve-se mencionar aqui que a Organizao das Naes Unidas para a Agricultura e Alimentao
FAO, j em 1984, apontava como um fim, um princpio superior da poltica agrria, relacionada inclusive com o Direito Agrrio, a conservacin, desarrollo y aprovechamiento racional de los recursos
naturales y proteccin del medio ambiente rural, necesarios para la conservacin de la vida y para la
produccin agrcola, manteniendo el adequado equilbrio ecolgico34.
Assim, a FAO considera vital no somente conservar os recursos naturais como ao mesmo tempo
zelar por seu desenvolvimento e aproveitamento racional, pelo fato deles serem necessrios para a
conservao da vida e para a produo agrcola. Os resultados que se observam atualmente, ao no
se cumprir este princpio de poltica agrcola mencionado acima, so: a poluio da gua, eroso, destruio irracional das florestas, explorao intensiva e irracional de determinadas espcies animais,
falta de controle sobre pragas na agricultura, entre outros.
33
Disponvel em:< http://www.estadao.com.br/estadaodehoje/20100307/not_imp520620,0.php>. Acesso em:
13/10/2010.
34
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS PARA A AGRICULTURA E A ALIMENTAO (FAO). Derecho Agrrio y Desarrollo
Agrcola: Estado Actual y Perspectivas en America Latina. (Estudio Legislativo n. 13). Roma, 1976, p. 23.
Somente das taxas anuais e desde 1988 somente e de modo extremamente tcnico e pouco acessvel
ao brasileiro mdio. J a SBF fornece tanto as taxas anuais quanto o percentual total da cobertura vegetal dos biomas que monitora e de modo claro acessvel ao cidado mdio brasileiro tornando assim
transparente para a sociedade as informaes sobre a destruio dos biomas que monitora.
Os dados disponibilizados pela SBF no incluem ainda infelizmente o Bioma Mata Atlntica o que
deve acontecer em breve, porm em relao aos Biomas Cerrado, Caatinga, Pantanal e Pampa as
informaes esto bem completas e acessveis inclusive sobre as suas caractersticas ecolgicas e
geogrficas.
O Bioma Cerrado teve 48,2% da sua cobertura vegetal destruda em uma taxa anual mdia de 1,04% 37.
Esta destruio ocorreu como se sabe pela expanso da fronteira agrcola, principalmente para o
cultivo de soja e criao de gado, para a regio Centro-Oeste do Brasil onde se localiza este bioma.
extremamente preocupante notar que mantida esta taxa anual de destruio da cobertura vegetal
em 50 anos este bioma poderia ser totalmente destrudo, inclusive a sua fauna pelo fato desta depender da cobertura vegetal para sobreviver.
Se esta taxa anual aumentar por algum motivo como a falta de fiscalizao do Cdigo Florestal ou
diminuio da proteo que esta lei confere vegetao nativa nas propriedades e posses rurais,
este bioma desapareceria em um tempo ainda menor com grande impacto para a biodiversidade
brasileira e mundial.
O Bioma Caatinga teve 45,39% da sua cobertura vegetal destruda at 2008 em uma taxa anual mdia
de 0,99% 38 e, portanto, tambm desapareceria em 50 anos se mantidas esta taxa ou em tempo menor
se diminuda a proteo florestal conferida pelo Cdigo Florestal.
O Bioma Pantanal teve 15,18% da sua cobertura vegetal destruda at 2010 em uma taxa anual mdia
entre 2002 e 2008 de 0,47%. Uma taxa inferior aos demais biomas o que compreensvel se considerando que a maior parte da rea deste bioma est sazonal ou permanentemente coberta por gua o
que impossibilita seu uso para cultivo da soja para a exportao sendo a criao de gado a principal
atividade agrria neste bioma39.
37
38
Idem ibidem.
39
Disponvel em: <http http://siscom.ibama.gov.br/monitorabiomas/pantanal/pantanal.htm>. Acesso em:
23/10/2010.
O Bioma Pampa, tambm denominado de campos sulinos, ocupa 63% da rea do Estado do Rio Grande do Sul e teve 53,98% da sua cobertura vegetal destruda at 2008. Embora, parea visualmente ter
uma vegetao homognea, estudos da Universidade Federal do Rio Grande do Sul revelaram que
este bioma tem grande biodiversidade40.
O Bioma Amaznia o mais extenso bioma brasileiro ocupando 49,29% do territrio do Brasil. FEARNSIDE nos indica que at 2003, tinham sido destrudos 16,2% da sua cobertura vegetal original
principalmente para a criao de gado em propriedades rurais grandes e mdias 41.
O Bioma Mata Atlntica, considerado por muitos pesquisadores como sendo o bioma com maior
biodiversidade do planeta, j teve 93% da sua cobertura vegetal destruda42, pois sua rea original
ocupava quase toda a costa brasileira e vem sendo utilizada para a extrao de madeiras nobres e
pela agricultura, principalmente para exportao no perodo de sua maior destruio, por um tempo
bem maior que os demais biomas: desde o incio da colonizao do Brasil.
Este bioma explorado intensivamente h sculos para aumentar as exportaes agrcolas brasileiras,
seja para Portugal durante o perodo colonial, seja para os pases mais desenvolvidos posteriormente,
um retrato do que pode acontecer aos demais biomas que esto atualmente sendo destrudos principalmente pela mesma razo: aumentar a produo agrcola para atender a demanda do mercado
internacional atravs da exportao de produtos agrcolas como a soja e a carne de gado.
Se por um lado esta destruio tem gerado grandes lucros para o agrobusiness de capital nacional e
estrangeiro de propriedade de um segmento extremamente minoritrio da sociedade brasileira e dos
pases desenvolvidos, por outro tem deixado um grande passivo ambiental como a desertificao,
assoreamento dos rios e enchentes com grande prejuzo material e de vida para o restante majoritrio
da sociedade brasileira.
Para exemplificar, pode-se citar o caso das enchentes e deslizamentos de encostas de morros que
ocorreram em 2008 em reas rurais e urbanas do Estado de Santa Catarina que resultaram em 135
mortes, foraram 9.390 pessoas a sarem de suas casas deixando 5.617 pessoas desabrigadas e dei40
41
FEARNSIDE, Philip M.. Desmatamento na Amaznia Brasileira: Histria, ndices e Conseqncias. Megadiversidade v.1, n.1, p. 113-123, 2005.
42
Disponvel em:< http://www.sosmatatlantica.org.br/index.php?section=info&action=mata>. Acesso em:
22/10/2010.
xando temporariamente sem eletricidade aproximadamente 150.000 pessoas. Este estado brasileiro
foi campeo no desmatamento da Mata Atlntica inclusive o desmatamento ilegal nas florestas das
margens de rios e encostas de morros protegidas pelo instituto das reas de Preservao Permanente
(APP) do Cdigo Florestal. As encostas de morros tiveram sua cobertura vegetal destruda principalmente para construo irregular de moradias notadamente em Blumenau, um dos municpios mais
atingidos pelos deslizamentos de terra e enchentes 43.
43
MAGALHES, Vladimir G.; SANTOS, M. D. e SOUZA, H. M. A Tutela Jurdica do Bioma Mata Atlntica diante dos Desastres Naturais. In: BENJAMIN, A. H.; LECEY, E.; CAPELLI, S.. Direito Ambiental, Mudanas Climticas e Desastres: Impactos
nas Cidades e no Patrimnio Cultural. So Paulo: Imprensa Oficial do Estado de So, v.1, p.777-791, 2009.
44
MAGALHES, Vladimir G.. A Reserva Legal e a Propriedade Rural. Dissertao (Mestrado em Direito) Faculdade
de Direito, Universidade de So Paulo, So Paulo, 2001.
48
taxa existente ento de desflorestamento da Amaznia continuasse at o ano 2000, cerca de 15% das
espcies de plantas existentes em nosso planeta desapareceriam e se esta floresta fosse preservada
somente nos parques e outras reas protegidas existentes naquele momento, cerca de 66% das espcies de plantas poderiam eventualmente desaparecer. Que em algumas dcadas esta floresta e outras
desapareceriam pela demanda mundial dos seus produtos e aumento do nmero de fazendas na
regio49. Apontou ainda que o desflorestamento na America Latina estava aumentando o nmero de
enchentes e o grau de destrutividade delas na regio50.
Alm disto, este relatrio apontou tambm que as florestas alm de protegeram as bacias hidrogrficas, e seus recursos hdricos necessrios inclusive para a irrigao das lavouras, e oferecerem habitat
para as espcies selvagens, tambm desempenham papel essencial nos sistemas climticos salientando que a definio da extenso do seu uso ou destruio pela agricultura deve ser baseada em uma
classificao cientfica das capacidades dos solos51.
METZGER, pesquisador e professor do Departamento de Ecologia Geral do Instituto de Biocincias da
Universidade de So Paulo (USP), sistematizou os conhecimentos cientficos existente relacionados
APP e RL criadas pelo Cdigo Florestal demonstrando, entre outras coisas, que as faixas de APP ao
longo dos cursos dgua deveriam ter valores mnimos maiores que 100m tendo em vista o aspecto
de preservao da biodiversidade. Em relao RL, baseado em estudos cientficos, sustentou que ela
deveria ser em mdia de 60% a 70% da propriedade rural para que tenha uma estrutura adequada
para a conservao mnima e sustentvel da biodiversidade52.
Uma das justificativas do substitutivo apresentado pelo Dep. Aldo Rebelo em seu relatrio o do alto
impacto do atual Cdigo Florestal sobre o agricultor e a atividade agrria. Contudo, estudos cientficos
conduzidos pelo professor e pesquisador da Escola Superior de Agricultura da Universidade de So
Paulo (ESALQ/USP), Gerd Sparovek e o professor e pesquisador Gran Berndes da Universidade de
Chalmers (Sucia), entre outros, apontam o contrrio. Que no necessrio revisar o Cdigo Florestal
para permitir o desenvolvimento do setor agropecurio e que isto ocorreria somente se aumentando
49
50
51 UNITED NATIONS. General Assembly. Resolution A/42/427. Report of the World Commission on Environment and
Developmente: Our Commom Future, p.137.
52
METZGER, Jean-Paul W. Natureza & Conservao, v.8, n.1, 2010, p.2-3. Recomenda-se a leitura do artigo para
mais profunda compreenso da matria.
Logo, qualquer alterao no Cdigo Florestal para diminuir esta proteo estar ferindo um direito
humano fundamental adotado em assemblia geral da ONU como o foi a Declarao Universal dos
Direitos Humanos em 1948, sendo nula por isso.
No mesmo diapaso, no plano internacional a ONU e seus tribunais consideram os direitos humanos
como ius cogens55, ou seja normas gerais peremptrias de direito internacional e a Conveno de Viena
sobre o Direito dos Tratados determina que estas normas prevalecem sobre tratados internacionais
(art.53) e os derrogam em caso de conflito. Determina tambm que quando um novo tipo de ius cogens surge, derroga os tratados existentes que conflitem com ele (art.64).
O meio ambiente adequado sade e bem-estar humano certamente no aquele constitudo por
reas desertificadas e rios assoreados pela destruio florestal com as conseqentes enchentes e
deslizamentos de encostas de morros. O meio ambiente adequado sade e bem-estar humano o
meio ambiente ecologicamente equilibrado. Por isso o legislador constituinte elencou no art.225 da
Constituio Federal o meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito de todos. Portanto,
quanto mais o Cdigo Florestal evitar a destruio florestal nas propriedades privadas mais este
direito humano estar sendo respeitado e contrario sensu quanto menos proteger menos respeitado
estar sendo este direito fundamental humano.
Deve-se atentar ao fato que estas audincias pblicas ocorreram as pressas entre o perodo de 27 de
outubro de 2009, a primeira realizada em Braslia, e a ltima em 07 de abril de 2010, tambm em
Braslia. Apenas 6 meses de audincias pblicas. Dos 26 estados da federao somente foram realizadas audincias em 14 e em Braslia onde ocorreram 13 das 33 audincias, mas inexplicavelmente,
nenhum cientista da Universidade de Braslia (UnB), uma das melhores do Brasil, foi chamado a participar destas audincias. Somente 1 (!) professor da Universidade de So Paulo (USP) foi convidado e
mesmo assim da Escola de Agronomia em que pese a necessidade de conhecimentos de eclogos para
analisar e discutir estes projetos de lei. Nenhum pesquisador da Universidade Estadual de Campinas
(UNICAMP) considerada como uma das melhores do Brasil foi convidado tambm por esta comisso a
participar de alguma destas audincias pblicas para discutir com fundamento tcnico-cientfico matria to importante para o Brasil e seu futuro assim como para toda a comunidade internacional.
De fato, a comunidade cientfica brasileira reclamou de no ter sido chamada a participar deste
processo. Diversos dos maiores pesquisadores do Brasil na rea da ecologia e biodiversidade pertencentes s mais importantes instituies de pesquisa do Brasil redigiram uma carta aberta publicada na Revista Science no dia 16 de julho de 2010 protestando contra as alteraes propostas no
Cdigo Florestal. Entre eles Jean Paul Metzger, do Instituto de Biocincias da Universidade de So
Paulo (IBUSP), Thomas Lewinsohn, do Departamento de Biologia Animal da Universidade Estadual
de Campinas (UNICAMP), Luciano Verdade e Luiz Antonio Martinelli, do Centro de Energia Nuclear na
Agricultura (CENA), da USP, Ricardo Ribeiro Rodrigues, do Departamento de Cincias Biolgicas da
Escola Superior de Agricultura Luiz de Queiroz (ESALQ) da USP, e Carlos Alfredo Joly, do Instituto de
Biologia da UNICAMP.
Nos termos deste documento, tambm assinado por Jacob Palis e Marco Antonio Raupp, respectivamente presidentes da Academia Brasileira de Cincias (ABC) e da Sociedade Brasileira pelo Progresso
da Cincia (SBPC), com uma possvel aprovao do relatrio que prope mudanas na legislao ambiental, o Brasil estaria arriscado a sofrer seu mais grave retrocesso ambiental em meio sculo, com
consequncias crticas e irreversveis que iro alm das fronteiras do pas.
As novas regras, segundo eles, reduziro a restaurao obrigatria de vegetao nativa ilegalmente
desmatada desde 1965. Com isso, as emisses de dixido de carbono podero aumentar substancialmente e, a partir de simples anlises da relao espcies-rea, possvel prever a extino de mais de
100 mil espcies, uma perda massiva que invalidar qualquer comprometimento com a conservao
da biodiversidade56.
Em seu relatrio de 08 de junho de 2010, o Dep. Aldo Rebelo apresentou parecer pela aprovao de
TODOS os projetos de lei analisados pela Comisso Especial na forma de um projeto de lei substitutivo. Este relatrio foi aprovado por esta comisso em 06 de julho de 2010 tendo votado contra este
parecer e projeto substitutivo os Deputados Dr. Rosinha, Ricardo Tripoli, Rodrigo Rollemberg, Sarney
Filho e Ivan Valente e a favor os demais deputados desta comisso.
Uma anlise do contedo deste projeto de lei do Dep. Aldo Rebelo em seu conjunto, leva a concluir
que ele procurou atender a TODAS as reivindicaes do setor do agrobusiness relativas diminuio
das limitaes legais ambientais em suas propriedades rurais criadas pelo Cdigo Florestal, mas de
modo as vezes disfarado como veremos a seguir ao se analisar os principais aspectos deste substitutivo que so aqueles relativos APP e RL.
Esta afirmao no corresponde verdade. As reas atuais no so mantidas no seu projeto de lei porque o Cdigo Florestal determina que se calcule a largura da APP a partir do nvel mais alto dos cursos
dgua (art.2, alnea a) e o seu projeto de lei substitutivo determina que se conte da borda do leito
menor (art.3, inc.I), ou seja, do nvel mais baixo de gua que este curso dgua apresente. Apesar das
faixas de APP nos cursos dgua em nmeros absolutos serem idnticas no Cdigo Florestal e no projeto de lei, como o seu ponto inicial de contagem nos termos do substitutivo ser menor, se comparadas
56
Disponvel em:< http://www.agencia.fapesp.br/materia/12481/especiais/revisao-sem-sustentacao-cientifica.
htm>. Acesso em: 15/10/2010.
com as faixas de APP contadas do nvel mais alto do Cdigo Florestal sero menores proporcionalmente a diferena em metros da borda do leito menor do curso dgua e do seu nvel mais alto.
Assim para exemplificar, em um corpo dgua que nos termos do Cdigo Florestal tem a obrigao
de preservar 30m de largura contado do nvel mais alto da sua gua, nos termos do substitutivo, se
o nvel mais baixo de gua estiver a 10m do nvel mais baixo aquela APP, esta faixa ser reduzida de
30m (Cdigo Florestal) para 20m (substitutivo).
Pode parecer pouca diferena, mas se esta diminuio for multiplicada pelas 5,7 milhes de propriedades rurais existentes no Brasil, sem contarmos as posses, e que muitas destas propriedades so
latifndios de milhares de hectares ela pode significar a no recuperao e a destruio das florestas
ainda existentes em milhes de hectares no Brasil. De fato, o ex-Ministro do Meio Ambiente Carlos
Minc denuncia que este substitutivo, se aprovado pelo Congresso Nacional, pode significar a destruio de at 80 milhes de hectares de florestas, e demais formas de vegetao, ainda existentes no
Brasil com o conseqente aumento do aquecimento global e destruio de biodiversidade inclusive
com grande potencial comercial para a indstria biotecnolgica57.
Assim, esta mudana promovida pelo projeto de lei do Dep. Aldo Rebelo, que poderia passar desapercebida em uma leitura rpida, na realidade uma grande mudana extremamente significativa
em relao ao Cdigo Florestal e com graves conseqncias para o meio ambiente ecologicamente
equilibrado a que todos tem direito nos termos do art.225 da Constituio Federal.
Alm disso, o substituto cria a possibilidade das faixas de APP serem aumentadas ou reduzidas em at
50% pelos Estados e Distrito Federal (art.3, 1). Como o poder econmico do setor do agrobusiness
muito grande, o que bem demonstrado por seu sucesso nesta Comisso Especial e pelo descumprimento histrico das determinaes do Cdigo Florestal por falta da devida atuao dos diversos
governos federais, estaduais e municipais para dar efetividade a esta norma, de se supor que os
casos em que as faixas de APP sero reduzidas sero em nmero extremamente superior aos que elas
sero aumentadas e com impactos ambientais negativos muito mais significativos do que os positivos
resultantes de eventuais aumentos da APP pelo Poder Pblico.
Outra alterao sutil do substitutivo para diminuir as reas de APP no Brasil o estabelecimento de
faixa de at 15m para cursos dgua com menos de 5m de largura (art.3, inc.I, alnea a) e de faixas
57
Disponvel em:< http://www.estadao.com.br/noticias/vidae,ex-ministro-critica-proposta-do-novo-codigoflorestal,564608,0.htm>. Acesso em: 27/09/2010.
de 30m para cursos dgua que tenham de 5m a 10m de largura. O Cdigo Florestal prev que todos
os corpos dgua com menos de 10m de largura tenham 30m de APP (art.2, alnea a.1). Assim, um
corpo dgua de 5m de largura teria que ter 30m de APP enquanto que nos termos do substitutivo
teria que ter 15m de APP. Uma reduo de 50%. Pode novamente parecer pouco, mas novamente se
multiplicarmos por todos os milhes de cursos dgua com menos de 5m de largura existentes no Brasil teremos novamente uma diminuio de milhes de metros quadrados de reas de APP no Brasil.
No bastasse tudo isto, o substitutivo do Dep. Aldo Rebelo cria em seu art.24, o instituto dos Programas de Regularizao Ambiental (PRA). Por este instituto, aplicvel s reas que tiverem sido suprimidas at 22/07/2008, a maior parte das reas suprimidas ilegalmente pelo agrobusiness podero ser
isentadas da obrigao de recuperao.
estabelecido ele entre 26 hectares at 35 hectares; 746 tinham estabelecido ele de 40 a 55 hectares;
536 estabeleceram ele entre 60 a 65 hectares; 484 tinham estabelecido ele entre 70 e 75 hectares; e
finalmente 370 municpios tinham estabelecido seu mdulo fiscal de 80 a 110 hectares (um quadrado
de 8,8 Km por 8,8 km a um quadrado de 11 km por 11 km) 59.
Assim, a propriedade com menos de 4 mdulos fiscais isenta de preservar RL pode variar no Brasil de
uma rea de 6 Km2 at uma rea de 44 Km2, ou seja um grande latifndio poderia ficar isento de RL.
Deve-se notar que a maioria esmagadora dos municpios com mdulo fiscal que permitiria isentar
grandes latifndios da RL esto na regio Centro-Oeste e Regio Amaznica, inclusive nas reas de
expanso da fronteira agrcola sobre os Biomas Amaznia e Cerrado, os ainda mais preservados e
simultaneamente maiores biomas brasileiros e que ocupam em seu conjunto 73,2% do territrio do
Brasil (49,29% Bioma Amaznia e 23,92% o Bioma Cerrado).
Para agravar a situao deve-se lembrar que os municpios podem aumentar quando quiserem seus
mdulos fiscais e deste modo aumentar o percentual das propriedades rurais em seu territrio isentas
da RL. Como de conhecimento comum, o poder poltico do agrobusiness maior nos municpios
que nos Estados e Unio e maior nos Estados do que na Unio. Para se concluir isto basta se observar
o grau de descumprimento do Cdigo Florestal por falta de fiscalizao destes entes nas reas do Brasil onde o agrobusiness tem expresso econmica, e conseqentemente tambm poltica, mais forte.
Como os Estados do Mato Grosso e Mato Grosso do Sul60.
Isto torna tambm preocupante o fato de quando o Zoneamento Ecolgico-Econmico, feito pelo prprio Estado, indicar, o Poder Executivo Estadual poder reduzir para fins de regularizao ambiental
as reas de RL (art. 18) previstas no prprio substitutivo de 80% para 50% na Amaznia Legal (art.18,
inc.I); de 35% para 20% em formaes savnicas (cerrados) nesta mesma regio (art.18, inc.II) ainda
que preveja que a RL possa ser aumentada em at 50% nos imveis situados fora da Amaznia Legal
pois a expanso selvagem da fronteira agrcola e o arco do desflorestamento se localizam atualmente
na Amaznia Legal e esta eventual diminuio certamente vai impulsionar muito o desflorestamento
decorrente dela.
Finalmente, enquanto o Cdigo Florestal determinava o cmputo separado das APPs e RL, o substi59
60
Neste sentido vide nota de rodap 28 com citao de estudo que apontou que as fazendas com perfil de agrobusiness no Bioma Cerrado, que predomina nos Estados do Mato Grosso e Mato Grosso do Sul, no cumprem o Cdigo
Florestal e que 96% destas propriedades no mantm a sua Reserva Legal.
tutivo prev seu cmputo em conjunto (art.16). Assim, enquanto que atualmente uma propriedade
com 5% de APP e 20% de RL tem que preservar 25% da sua rea com o substitutivo e cmputo do
percentual da APP no percentual da RL este percentual total cairia para 20%.
4.4.4. Da Anistia e Suspenso das Multas por Descumprimento do Atual Cdigo Florestal
Um dos pontos mais favorveis e de encomenda para o setor do agrobusiness a anistia e suspenso
das multas recebidas pelos proprietrios e possuidores de imveis rurais por infraes ao Cdigo Florestal cometidas antes de 22/07/2008 (art. 27, 3 e 4).
61
Constituio Federal, art. 2- So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.
Esta anistia e suspenso se efetivaro a partir da data da realizao pelo proprietrio e possuidor do
seu cadastro ambiental junto ao rgo estadual do SISNAMA. Segundo a atual Ministra do Meio Ambiente Izabella Teixeira, somente o IBAMA deixar de arrecadar R$ 10 bilhes com estas medidas62.
5. CONCLUSES
A atividade agrria brasileira e a expanso da sua fronteira tem historicamente comprometido sua
prpria sustentabilidade a longo prazo por provocar grande impacto sobre a biodiversidade, integridade dos solos e dos recursos hdricos brasileiros.
O Projeto de Lei Substitutivo ao PL 1.876/99, de autoria do Dep. Aldo Rebelo, diminui muito a proteo ambiental conferida atualmente pelo Cdigo Florestal com a possibilidade de provocar, se transformado em lei, a destruio de milhes de hectares de florestas e demais formas de vegetao nativa
ainda existentes com proporcional destruio de biodiversidade, degradao dos solos e recursos
hdricos colocando em risco o direito vida, sade e moradia dos brasileiros por desastres como
enchentes e deslizamentos de encostas de morros.
Ocorre que a Constituio Federal do Brasil garantiu a todos os brasileiros o direito humano fundamental vida (art.5, caput), sade e moradia (art.6, caput) e qualquer lei que ferir estes direitos
humanos fere a Constituio Federal brasileira sendo por isso inconstitucional.
O crescente aquecimento global do planeta resultar em chuvas mais intensas e mais freqentes em
diversas regies do planeta, entre elas o Brasil. Assim, o Cdigo Florestal pode estar de fato ultrapassado porque no ano de 1965 quando foi editado no se conhecia este fenmeno e seja necessrio
alterar este diploma legal no para diminuir sua proteo cobertura vegetal dos biomas brasileiros
presentes na propriedade rural e sim aument-la.
Alm disso, ter gigantesco impacto sobre a biodiversidade dos biomas brasileiros e contribuir para
o aumento do aquecimento global prejudicando assim no somente os brasileiros, mas tambm os
demais povos dos outros pases. Isto, entre outras coisas, gerar responsabilidade internacional do
Brasil pelo descumprimento dos objetivos da CDB e CQNUMC.
Este substitutivo, se transformado em lei, resultar em uma norma que fere os direitos fundamentais
62
6. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS.
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UNITED NATIONS. General Assembly. Resolution A/42/427. Report of the World Commission on Environment and Developmente: Our Commom Future. New York: UN, 1987Na ordem jurdica interna,
diante da tutela constitucional do meio ambiente e do dever do Poder Pblico e dos cidados de
proteo e conservao ambiental, tornam-se imprescindveis a elaborao e adoo de polticas
pblicas nacionais, estaduais e municipais, bem como medidas de educao e conscientizao da
populao sobre a questo.
RESUMO
A Comisso Especial, designada pela Cmara dos Deputados, em julho de 2010 aprovou o Substitutivo
do Projeto de Lei n 1876/99, que dispe sobre reas de Preservao Permanente, Reserva Legal e
explorao florestal, alm de revogar o atual Cdigo Florestal Federal (Lei n 4.771, de 1965). Tal PL
traz inmeras alteraes na legislao ambiental, em especial, nas regras que disciplinam as reas de
Preservao Permanente APP e a Reserva Legal. O presente artigo busca, de maneira direta, sem
adentrar em maiores discusses de convenincia, comparar as regras do atual Cdigo Florestal Federal
com as aprovadas pela Comisso Especial da Cmara dos Deputados.
PALAVRAS-CHAVE: Flora - Cdigo Florestal reas de Preservao Permanente Reserva Legal Proposta de Alterao
RESUMEN
La Comisin Especial, asignada por la Cmara de Diputados, en julio de 2010, aprob el Substitutivo
del Proyecto de Ley n 1876/99, que trata de las reas de Preservacin Permanente, Reserva Legal
y explotacin forestal, adems de revocar el actual Cdigo Forestal Federal (Ley n 4.771, de 1965).
*
Advogado, professor convidado dos Cursos de Especializao em Direito Ambiental da Universidade Federal
do Rio Grande do Sul - UFRGS, da Fundao Getlio Vargas FGV/Rio de Janeiro, da Pontifcia Universidade Catlica do Rio
de Janeiro - PUC/RJ, da Faculdade IDC/RS e da Fundao Escola do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul. Foi Chefe da
Consultoria Jurdica do Ministrio do Meio Ambiente.
68 | Gustavo Trindade
Dicho PL trae innumerables alteraciones en la legislacin ambiental, en especial, en las reglas que
disciplinan las reas de Preservacin Permanente y la Reserva Legal. Este artculo busca, de manera
directa, sin adentrar en discusiones de conveniencia, comparar las reglas del actual Cdigo Forestal
Federal con aquellas aprobadas por la Comisin Especial de la Cmara de Diputados.
PALABRAS CLAVE: Flora Cdigo Forestal reas de Preservacin Permanente Reserva Legal Propuesta de Alteracin
SUMRIO
1. INTRODUO 2. DAS PRINCIPAIS ALTERAES CONCEITUAIS: O ATUAL CDIGO FLORESTAL FEDERAL E
O SUBSTITUTIVO DO PL 1876/99 2.1. rea de Preservao Permanente 2.2. rea Rural Consolidada
e o conceito de Pousio 2.3. Interesse Social e pequena propriedade ou posse rural familiar 2.4.
Utilidade Pblica 2.5. Uso alternativo do solo 2.6. Reserva Legal 2.7. Nascente e olho dgua
2.8. Leito menor e Vrzea (leito maior) 3. DAS REAS DE PRESERVAO PERMANENTE APPS 3.1.
Dos locais que com a aprovao do Substitutivo do PL n 1876/99 deixaro de ser APP 3.2. APPs
que tero extenso reduzida com a aprovao do PL n 1876/99 3.2.1. Da alterao do mtodo para
a metragem da APP de faixas marginais aos cursos dgua 3.2.2. Da alterao da extenso da APP
marginal aos cursos dgua 3.2.3. Das APPs dos reservatrios artificiais 3.3. Regime de proteo,
ocupaes consolidadas e usos de APPs 3.3.1. Do regime de proteo das APPs e da possibilidade
de regularizao das ocupaes consolidadas 3.3.2. Da obrigao de manuteno e recomposio
de APPs 3.3.3. Da possibilidade de supresso/interveno de vegetao em APP 4. DA RESERVA
LEGAL 4.1. Da obrigatoriedade da Reserva Legal e da iseno para a pequena propriedade rural 4.2.
Das dimenses da rea de Reserva Legal 4.3. Da localizao da Reserva Legal 4.4. Da averbao
da Reserva Legal 4.5. Do uso sustentvel da Reserva legal 4.6. Do cmputo das APPs no clculo do
percentual da Reserva Legal 4.7. Da possibilidade de reduo ou ampliao da rea de Reserva Legal
4.8. Da recuperao e compensao de Reserva Legal 4.9. Da possibilidade da regularizao de
atividades consolidadas em Reserva Legal 5. CONCLUSO
1. INTRODUO
Trata-se de anlise preliminar do Substitutivo aprovado, na data de 06 de julho de 2010, pela Comisso Especial designada para tratar do PL 1876/99 e apensados, que dispe sobre reas de Preservao
Permanente, Reserva Legal e explorao florestal, alm de revogar o atual Cdigo Florestal Federal
(Lei n 4.771, de 1965).
O presente artigo busca, de forma objetiva, sem adentrar em maiores discusses de mrito, comparar
as regras do atual Cdigo Florestal Federal com as dispostas no Substitutivo do PL 1876/991, aprovado pela Comisso Especial da Cmara dos Deputados, para as reas de Preservao Permanente
APP e para a Reserva Legal. No sero objeto de deste estudo as propostas de alteraes nas normas
jurdicas que tratam da explorao florestal, elencadas no texto do referido Substitutivo.
70 | Gustavo Trindade
Tal conceito no existe no Cdigo Florestal atual. O Projeto de Lei, em estudo, busca, como se ver mais
adiante, fixar uma data - 22 de julho de 20082 -, que indica o marco temporal para fins de regularizao
da ocupao da APP e/ou Reserva Legal por edificaes, benfeitorias e atividades agrossilvipastoris.
Neste ponto, cabe destacar que no texto do Substitutivo no admite qualquer possibilidade de regularizao de atividades ou empreeendimentos situados em APP localizada em zona urbana, pois trata,
unicamente, de regularizao do que chama de rea rural consolidada.
Incorporou-se, ainda, ao texto do Substitutivo o conceito de pousio (artigo 3, inc.X):
X - pousio: prtica de interrupo temporria de atividades agrcolas, pecurias
ou silviculturais por at dez anos, para possibilitar a recuperao da capacidade
de uso do solo;
Utilizando-se do conceito de pousio, o Substitutivo define que uma rea que tenha sido objeto de
interrupo das atividades agrcolas e silviculturais por at 10 anos, em tese, para possibilitar a recuperao da capacidade do uso, e que pode inclusive estar coberta por uma vegetao nativa em
regenerao (capoeira de 10 anos) ser considerada rea rural consolidada, passvel de realizao de
atividades agrossilvipastoris, mesmo que em APP ou Reserva Legal.
72 | Gustavo Trindade
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8 Utiliza-se o termo supresso/interveno em APPs, pois no somente a supresso de vegetao em APP que
depende de autorizao do Poder Pblico, conforme disposto no art. 4 da Lei 4.771/65. A proteo legal outorgada a
APP independentemente da existncia ou no de vegetao, portanto qualquer interveno nestes locais, independentemente da existncia de vegetao, deve respeitar as regras elencadas no art. 4 do Cdigo Florestal Federal.
76 | Gustavo Trindade
Nota-se que o conceito adotado pelo Substitutivo amplia a definio trazida Decreto Federal n 5.975
/20069, que regulamenta o Cdigo Florestal Federal, contemplando assentamentos urbanos ou outras
formas de ocupao humana.
78 | Gustavo Trindade
O conceito de leito menor introduzido pelo PL10 em anlise, tem por finalidade modificar o critrio de
delimitao das APPS de cursos dgua, pois atualmente as reas de Preservao Permanentes marginais aos cursos dgua so medidas a partir do nvel alcanado por ocasio da cheia sazonal do curso
dgua perene ou intermitente, em projeo horizontal, do curso dgua11.
Por seu turno, o conceito de leito maior ou vrzea utilizado para afirmar a no ocorrncia de APP
em vrzea fora dos limites, previstos no inciso I do art. 4 do Substitutivo (faixas marginais aos cursos
dgua medidas desde o leito menor), exceto quando ato do Poder Pblico dispuser em contrrio12.
13
Art. 2 Consideram-se de preservao permanente, pelo s efeito desta Lei, as florestas e demais formas de
vegetao natural situadas:
a) ao longo dos rios ou de qualquer curso dgua desde o seu nvel mais alto em faixa marginal cuja largura mnima ser:
(Redao dada pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)
1 - de 30 (trinta) metros para os cursos dgua de menos de 10 (dez) metros de largura; (Redao dada pela Lei n
7.803 de 18.7.1989)
2 - de 50 (cinquenta) metros para os cursos dgua que tenham de 10 (dez) a 50 (cinquenta) metros de largura; (Redao dada pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)
3 - de 100 (cem) metros para os cursos dgua que tenham de 50 (cinquenta) a 200 (duzentos) metros de largura;
(Redao dada pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)
4 - de 200 (duzentos) metros para os cursos dgua que tenham de 200 (duzentos) a 600 (seiscentos) metros de largura; (Redao dada pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)
5 - de 500 (quinhentos) metros para os cursos dgua que tenham largura superior a 600 (seiscentos) metros; (Includo pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)
b) ao redor das lagoas, lagos ou reservatrios dgua naturais ou artificiais;
c) nas nascentes, ainda que intermitentes e nos chamados olhos dgua, qualquer que seja a sua situao topogrfica, num raio mnimo de 50 (cinquenta) metros de largura; (Redao dada pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)
d) no topo de morros, montes, montanhas e serras;
aquelas dispostas pelo art. 3 da Resoluo CONAMA n 303/200214 nota-se que o Substitutivo do PL
e) nas encostas ou partes destas, com declividade superior a 45, equivalente a 100% na linha de maior declive;
f) nas restingas, como fixadoras de dunas ou estabilizadoras de mangues;
g) nas bordas dos tabuleiros ou chapadas, a partir da linha de ruptura do relevo, em faixa nunca inferior a 100 (cem)
metros em projees horizontais; (Redao dada pela Lei n 7.803 de 18.7.1989)
h) em altitude superior a 1.800 (mil e oitocentos) metros, qualquer que seja a vegetao. (Redao dada pela Lei n
7.803 de 18.7.1989)
14
Art. 3 Constitui rea de Preservao Permanente a rea situada:
I - em faixa marginal, medida a partir do nvel mais alto, em projeo horizontal, com largura mnima, de:
a) trinta metros, para o curso d`gua com menos de dez metros de largura;
b) cinqenta metros, para o curso d`gua com dez a cinqenta metros de largura;
c) cem metros, para o curso d`gua com cinqenta a duzentos metros de largura;
d) duzentos metros, para o curso d`gua com duzentos a seiscentos metros de largura;
e) quinhentos metros, para o curso d`gua com mais de seiscentos metros de largura;
II - ao redor de nascente ou olho d`gua, ainda que intermitente, com raio mnimo de cinqenta metros de tal forma
que proteja, em cada caso, a bacia hidrogrfica contribuinte;
III - ao redor de lagos e lagoas naturais, em faixa com metragem mnima de:
a) trinta metros, para os que estejam situados em reas urbanas consolidadas;
b) cem metros, para as que estejam em reas rurais, exceto os corpos d`gua com at vinte hectares de superfcie, cuja
faixa marginal ser de cinqenta metros;
IV - em vereda e em faixa marginal, em projeo horizontal, com largura mnima de cinqenta metros, a partir do limite
do espao brejoso e encharcado;
V - no topo de morros e montanhas, em reas delimitadas a partir da curva de nvel correspondente a dois teros da
altura mnima da elevao em relao a base;
VI - nas linhas de cumeada, em rea delimitada a partir da curva de nvel correspondente a dois teros da altura, em
relao base, do pico mais baixo da cumeada, fixando-se a curva de nvel para cada segmento da linha de cumeada
equivalente a mil metros;
VII - em encosta ou parte desta, com declividade superior a cem por cento ou quarenta e cinco graus na linha de maior
declive;
VIII - nas escarpas e nas bordas dos tabuleiros e chapadas, a partir da linha de ruptura em faixa nunca inferior a cem
metros em projeo horizontal no sentido do reverso da escarpa;
IX - nas restingas:
a) em faixa mnima de trezentos metros, medidos a partir da linha de preamar mxima;
b) em qualquer localizao ou extenso, quando recoberta por vegetao com funo fixadora de dunas ou estabilizadora de mangues;
X - em manguezal, em toda a sua extenso;
XI - em duna;
XII - em altitude superior a mil e oitocentos metros, ou, em Estados que no tenham tais elevaes, critrio do rgo
ambiental competente;
XIII - nos locais de refgio ou reproduo de aves migratrias;
XIV - nos locais de refgio ou reproduo de exemplares da fauna ameaadas de extino que constem de lista elaborada
pelo Poder Pblico Federal, Estadual ou Municipal;
XV - nas praias, em locais de nidificao e reproduo da fauna silvestre.
Pargrafo nico. Na ocorrncia de dois ou mais morros ou montanhas cujos cumes estejam separados entre si por distncias inferiores a quinhentos metros, a rea de Preservao Permanente abranger o conjunto de morros ou montanhas,
80 | Gustavo Trindade
MA n 303/2002 e pela Resoluo CONAMA n 302/2002, deixam de possuir APPs caso possuam com
superfcie inferior a 1 ha, conforme dispe o art. 4, 2 do Substitutivo do PL n 1876/9915.
3.2. APPs que tero extenso reduzida com a aprovao do Substitutivo doPL n
1876/99
3.2.1.Da alterao do mtodo para a metragem da APP de faixas marginais aos cursos
dgua
Como j mencionado, o Substitutivo do PL n 1876/99 altera o critrio atualmente utilizado para a
medio das reas de Preservao Permanente.
Segundo a Resoluo CONAMA n 303/02, as APPs em faixas marginais devem ser medidas a partir do
nvel mais alto16 do curso dgua. Ou seja, aps o estgio alcanado por ocasio da cheia sazonal do
curso dgua perene ou intermitente.
Por seu turno, o Substitutivo do PL n 1876/99 dispe que as reas de Preservao Permanente nas
faixas marginais dos cursos dgua natural devem ser medidas a partir da borda do leito menor17, isto
, do canal por onde corre regularmente o curso dgua.
Ademais, cabe registrar que o Substitutivo do PL n 1876/99 deixa claro que o curso dgua protegido
somente o natural.
15
Art. 4. 2 Nas acumulaes naturais ou artificiais de gua com superfcie inferior a um hectare fica dispensada a reserva da faixa de proteo prevista nos incisos II e III do caput.
16
Resoluo CONAMA n 303/2002: art. 2: I - nvel mais alto: nvel alcanado por ocasio da cheia sazonal do
curso d`gua perene ou intermitente. (...)
17
Art. 3: (...) V - leito menor ou lveo: o canal por onde correm regularmente as guas do curso dgua durante o
ano; (...)
82 | Gustavo Trindade
a) ao longo dos rios ou de qualquer curso dgua desde o seu nvel mais alto em
faixa marginal cuja largura mnima ser:
1 - de 30 (trinta) metros para os cursos dgua de menos de 10 (dez) metros de
largura;
O Substitutivo do PL n 1876/99 cria nova categoria nas faixas marginais, estabelecendo uma APP de
15 metros, para cada margem, nos cursos dgua com menos de 5 metros de largura, in verbis:
Art. 4 Considera-se rea de Preservao Permanente, em zonas rurais ou urbanas, pelo s efeito desta Lei:
I as faixas marginais de qualquer curso dgua atural, desde a borda do leito
menor, em largura mnima de:
a) 15 (quinze) metros, para os cursos dgua de menos de 5 (cinco) metros de
largura;
Salienta-se que o Substitutivo aprovado pela Comisso Especial no altera a largura das APPs para os
cursos dgua com largura igual ou superiror a 5 metros18.
ambiental; iii) 15m para reservatrios artificiais no utilizados em abastecimento pblico ou gerao
de energia eltrica, com at 20 ha de superfcie e localizados em rea rural.
Conforme o texto do Substitutivo do PL n 1876/99, as APPs de entorno dos reservatrios artificiais
tero seus limites definidos no licenciamento do empreendimento, respeitando as faixas mnimas de
30 metros quando localizado em rea rural e 15 metros em rea urbana.
84 | Gustavo Trindade
86 | Gustavo Trindade
Segue o PL referindo que podero fazer uso dos benefcios previstos nos Programas de Regularizao
Ambiental os imveis que tiveram a vegetao nativa irregularmente suprimida em APP ou Reserva
Legal - antes de 22 de julho de 2008.
Regra, ainda, o Substitutivo do PL que o ato de adeso ao Programa de Regularizao Ambiental
PRA dar-se- pela assinatura, pelo proprietrio ou possuidor rural, em at cento e oitenta dias contados da data de promulgao do PRA, de Termo de Adeso e Compromisso de averbao da rea de
Reserva Legal junto ao cartrio de registro de imveis.
Decorridos cinco anos, a contar da data de publicao do texto previsto pelo PL, sem que o Poder
Pblico tenha promulgado o PRA, o proprietrio ou possuidor rural ter at cento e oitenta dias para
entregar ao rgo competente do SISNAMA documentao necessria regularizao da propriedade
ou posse, nos critrios e limites estabelecidos nesta Lei. Inbstanbte tal previso, no h no texto do
PL qualquer indicao de qual ser instncia do SISNAMA ter tal atribuio.
Conforme tal dispotivo, no prazo de 5 anos, at que o Programa de Regularizao Ambiental PRA seja
promulgado, e respeitados os termos de compromisso ou de ajustamento de conduta eventualmente
assinados, fica assegurada a manuteno das atividades agropecurias e florestais em reas rurais consolidadas, localizadas em reas de Preservao Permanente e de Reserva Legal vedada a expanso da
rea ocupada e desde que: i) a supresso irregular da vegetao nativa tenha ocorrido antes de 22 de
julho de 2008; ii) assegure-se a adoo de prticas que garantam a conservao do solo, da biodiversidade e da qualidade dos recursos hdricos; iii) o proprietrio ou possuidor de imvel rural inscreva-se
em cadastro ambiental, criado pelo art. 24, inc. III, do PL, junto ao rgo estadual do Sisnama.
Para a inscrio no cadastro ambiental ser exigido: a) identificao do proprietrio ou possuidor
rural; b) comprovao da propriedade ou posse; c) identificao do imvel por meio de planta e memorial descritivo, subscrito por profissional habilitado e com a devida Anotao de Responsabilidade
Tcnica - ART, contendo a indicao das coordenadas geogrficas ou memorial descritivo com pelo
menos um ponto de amarrao georreferenciado: i) do permetro do imvel; ii) da localizao de
remanescentes de vegetao nativa; iii) da localizao da Reserva Legal, das reas de Preservao
Permanente, das reas de Uso Restrito; e iv) da localizao das reas consolidadas.
De acordo com 2 do art. 24 do Substitutivo o proprietrio ou possuidor rural que no se inscrever no
cadastro ambiental ser advertido a faz-lo no prazo de cento e oitenta dias, aps o qual perder o direito de aderir ao Programa de Regularizao Ambiental e estar sujeito s sanes previstas em Lei.
De pronto, deve-se, ainda, afirmar que de nada adianta a realizao de tal cadastro ambiental pois,
mesmo que tenha sido realizada a delimitao das APPs e da Reserva Legal, no haver impedimento
da continuidade do uso indevido de tais espaos territoriais especialmente protegidos.
Portanto, a leitura sistemtica do texto do Substitutivo leva ao entendimento de que todas as ilegalidades praticadas, at a data de 22 de julho de 2008, em APP, localizada em zona rural, podero permanecer por um perodo de 5 anos da publicao da nova lei, sem que haja a interveno do Poder
Pblico. Tal concluso encontra-se expressa no art. 2420 do Substitutivo do PL n 1876/99.
20
Art. 24. At que o Programa de Regularizao Ambiental PRA seja promulgado, e respeitados os termos de
compromisso ou de ajustamento de conduta eventualmente assinados, fica assegurada a manuteno das atividades
agropecurias e florestais em reas rurais consolidadas, localizadas em reas de Preservao Permanente e de Reserva
Legal, como tambm nas reas de Uso Restrito a que se referem os arts. 10, 11 e 12, vedada a expanso da rea ocupada
e desde que:
I a supresso irregular da vegetao nativa tenha ocorrido antes de 22 de julho de 2008;
II assegure-se a adoo de prticas que garantam a conservao do solo, da biodiversidade e da qualidade dos recursos
hdricos; e
III - o proprietrio ou possuidor de imvel rural inscreva-se em cadastro ambiental no rgo estadual do Sisnama.
1 Para a inscrio no cadastro ambiental ser exigido:
I - identificao do proprietrio ou possuidor rural;
II - comprovao da propriedade ou posse;
III - identificao do imvel por meio de planta e memorial descritivo, subscrito por profissional habilitado e com a
devida Anotao de Responsabilidade Tcnica - ART, contendo a indicao das coordenadas geogrficas ou memorial
descritivo com pelo menos um ponto de amarrao georreferenciado:
a) do permetro do imvel;
b) da localizao de remanescentes de vegetao nativa;
c) da localizao da Reserva Legal, das reas de Preservao Permanente, das reas de Uso Restrito; e
d) da localizao das reas consolidadas.
2 O proprietrio ou possuidor rural que no se inscrever no cadastro ambiental ser advertido a faz-lo no prazo de
cento e oitenta dias, aps o qual perder o direito de aderir ao Programa de Regularizao Ambiental e estar sujeito s
sanes previstas em Lei.
3 A partir da data da inscrio no cadastro ambiental previsto no inciso III do caput, o proprietrio ou possuidor no
poder ser autuado por infraes cometidas antes de 22 de julho de 2008 na respectiva propriedade ou posse, referentes
a supresso irregular de vegetao nativa em reas de Preservao Permanente, reas de Reserva Legal ou em reas de
inclinao entre 25 (vinte e cinco graus) e 45 (quarenta e cinco graus).
4 A partir da data da inscrio no cadastro ambiental previsto no inciso III do caput, ficam suspensas a cobrana das
multas decorrentes de infraes cometidas antes de 22 de julho de 2008 na respectiva propriedade ou posse, referentes
a supresso irregular de vegetao nativa em reas de Preservao Permanente, reas de Reserva Legal ou em reas de
inclinao entre 25 (vinte e cinco graus) e 45 (quarenta e cinco graus).
5 A partir da inscrio no cadastro ambiental e at o prazo estabelecido no 4 do art. 23, no poder ser imputada
88 | Gustavo Trindade
Alm de assegurar a manuteno das atividades agropecurias e florestais em reas rurais consolidadas, localizadas em APP at a publicao do Programa de Regularizao Ambiental PRA, o PL traz
vrios os benefcios aos proprietrios ou possudores rurais que realizarem a inscrio no cadastro
ambiental acima aludido:
o proprietrio ou possuidor no poder ser autuado por infraes cometidas antes de 22 de julho de 2008 na respectiva propriedade ou posse, referentes supresso irregular de vegetao nativa
em reas de Preservao Permanente.
ficam suspensas a cobrana das multas decorrentes de infraes cometidas antes de 22 de julho
de 2008 na respectiva propriedade ou posse, referentes supresso irregular de vegetao nativa em
reas de Preservao Permanente.
aos proprietrios ou possuidores rurais sano administrativa, inclusive restrio a direitos, em razo da no averbao
da rea de Reserva Legal.
6 O Programa de Regularizao Ambiental estabelecer prazo limite aos proprietrios ou possuidores rurais que firmarem Termo de Adeso e Compromisso para a averbao da Reserva Legal.
7 Cumpridas integralmente as obrigaes estabelecidas no Programa de Regularizao Ambiental ou no termo de
compromisso, nos prazos e condies neles estabelecidos, as multas, referidas no 3, sero consideradas como convertidas em servios de preservao, melhoria e recuperao da qualidade do meio ambiente.
8 Os prazos de prescrio e a decadncia no correm durante o perodo de suspenso das multas.
9 O disposto no 2 no impede a aplicao das sanes administrativas de apreenso e embargo nas hipteses previstas na legislao.
10. O cadastramento previsto no inciso III do caput no elimina a necessidade de cumprimento do disposto no art. 2
da Lei n 10.267, de 28 de agosto de 2001.
11. Aps a adeso ao Programa de Regularizao Ambiental, o proprietrio ou possuidor poder proceder retificao
da averbao da Reserva Legal.
12. A adeso ao Programa de Regularizao Ambiental substitui, naquilo que for com ele incompatvel, termo de compromisso firmado com o Poder Pblico anteriormente, ressalvadas as obrigaes j cumpridas.
90 | Gustavo Trindade
21
Art. 8 A supresso de vegetao em rea de Preservao Permanente poder ser autorizada pelo rgo competente do Sisnama em caso de utilidade pblica, de interesse social ou de baixo impacto, devidamente caracterizados e
motivados em procedimento administrativo prprio.
1 A autorizao de que trata o caput somente poder ser emitida quando inexistir alternativa tcnica e locacional ao
empreendimento proposto.
2 O rgo ambiental competente condicionar a autorizao de que trata o caput adoo, pelo empreendedor, das
medidas mitigadoras e compensatrias por ele indicadas.
3 O regulamento desta Lei dispor sobre as hipteses de supresso eventual e de baixo impacto ambiental da vegetao em rea de Preservao Permanente.
4 A supresso de vegetao nativa protetora de nascentes, de dunas e mangues somente poder ser autorizada em
caso de utilidade pblica.
4. DA RESERVA LEGAL
4.1. Da obrigatoriedade da Reserva Legal e da iseno para a pequena propriedade
rural
Como j destacado anteriormente, o Substitutivo do PL n 1876/99 d um novo conceito para a Reserva Legal22 (art. 3, inc. XI) expressando que tal rea tem as funes de assegurar o uso econmico
de modo sustentvel dos recursos naturais do imvel e de auxiliar a conservao e a reabilitao dos
processos ecolgicos. Atualmente, tal espao definido como necessrio ao uso sustentvel dos recursos naturais, conservao e reabilitao dos processos ecolgicos.
Por sua vez, o art. 1323 do PL n 1876/99 afirma que os imveis rurais, exceto as pequenas propriedades ou posses rurais24, devem possuir rea de Reserva Legal, sem prejuzo da aplicao das normas
sobre as reas de Preservao Permanente.
Neste ponto se verifica uma profunda diferena entre o vigente Cdigo Florestal Federal e o PL. Na
atualidade todas as propriedades rurais, sem distino de extenso, devem possuir uma rea de Reserva Legal. O Substitutivo aprovado pela Cmara dos Deputados dispensa as pequenas propriedades
22
XI - Reserva Legal: rea localizada no interior de uma propriedade ou posse rural, excetuada a de preservao
permanente, delimitada nos termos do art. 13, com a funo de assegurar o uso econmico de modo sustentvel dos recursos naturais do imvel rural, auxiliar a conservao e a reabilitao dos processos ecolgicos e promover a conservao da
biodiversidade, o abrigo e a proteo de fauna silvestre e da flora nativa;
23
Art. 13. Os imveis rurais, exceto as pequenas propriedades ou posses rurais nos termos desta Lei, devem possuir
rea de Reserva Legal, sem prejuzo da aplicao das normas sobre as reas de Preservao Permanente.
1 A Reserva Legal exigida no caput observar os seguintes percentuais mnimos em relao rea do imvel:
I imveis localizados na Amaznia Legal:
a) oitenta por cento, no imvel situado em rea de florestas;
b) trinta e cinco por cento, no imvel situado em rea de cerrado;
c) vinte por cento, no imvel situado em rea de campos gerais;
II imveis localizados nas demais regies do Pas: vinte por cento.
2 Em caso de fracionamento do imvel rural, a qualquer ttulo, inclusive para assentamentos pelo Programa de Reforma
Agrria, ser considerada, para fins do disposto no 1, a rea do imvel antes do fracionamento.
3 O percentual de Reserva Legal em imvel situado em rea de formaes florestais, savnicas ou campestres na Amaznia Legal ser definido considerando separadamente os ndices contidos nas alneas a , b e c do inciso I do 1.
4 Os remanescentes de vegetao nativa existentes nas pequenas propriedades ou posses rurais, na data da publicao
desta Lei, devero ser conservados, at o percentual previsto nos incisos I e II do 1.
5 O Poder Pblico far o inventrio dos remanescentes de vegetao nativa de que trata o 4, para efeito de controle e
fiscalizao.
24
IX - pequena propriedade ou posse rural: o imvel rural com at quatro mdulos fiscais, considerada a rea vigente na data de publicao desta Lei;
92 | Gustavo Trindade
ou posses rurais - imvel rural com at quatro mdulos fiscais, considerada a rea vigente na data de
publicao da nova Lei - de possuirem a rea de Reserva Legal, sem prejuzo do respeito as APPs.
Contudo, expressa o PL que os remanescentes de vegetao nativa existentes nas pequenas propriedades ou posses rurais, na data de seu publicao, devero ser conservados, at o percentual de
Reserva Legal estabelecido para regio de localizao do imvel rural25.
28
Art. 13, 5, do PL
94 | Gustavo Trindade
ser obedecido de 20% da propriedade. Caso este imvel no tenha ou necessite recompor a Reserva Legal, o clculo do percentual de tal rea se dar com base no que superar os 4 mdulos fiscais.
Assim, os 20% da Reserva Legal seriam calculados, no exemplo, sobre 3.600 ha, e no sobre os 4.000
hectares da propriedade, pois o clculo se dar sobre a rea que ultrapassar os 4 mdulos fiscais.
30
31
Art. 14, 2, do PL
32
Art. 14. A localizao da rea de Reserva Legal no imvel rural dever levar em considerao os seguintes estudos e critrios:
I - o plano de bacia hidrogrfica;
II - o zoneamento ecolgico-econmico;
III - a formao de corredores ecolgicos com outra Reserva Legal, rea de Preservao Permanente, unidade de conser-
Art. 16, 8.
34
Art. 16, 9.
35
Art. 16, 10
96 | Gustavo Trindade
A averbao da Reserva Legal visa a dar um carter de permanncia rea de Reserva Legal. Nos casos
de transmisso por compra e venda como por acesso, usucapio e pelo direito hereditrio, a rea da
Reserva Legal, a partir da promulgao da Lei 7.803/1989, continua com os novos proprietrios, numa
cadeia infinita. O proprietrio pode mudar, mas no muda a destinao da rea de Reserva Legal.
J conforme o Substitutivo do PL n 1876/99, a rea de Reserva Legal deve ser averbada na matrcula
do imvel no Registro de Imveis competente, com indicao de suas coordenadas georreferenciadas
ou memorial descritivo contendo, pelo menos, um ponto de amarrao georreferenciado, permanecendo vedada a alterao de sua destinao nos casos de transmisso a qualquer ttulo, desmembramento ou retificao da rea36.
No caso de desmembramento do imvel rural a rea de Reserva Legal original ser averbada na matrcula de todos os imveis resultantes diz o texto do PL 37.
Na posse, refere o Substitutivo38 que a rea de Reserva Legal ser assegurada por termo de compromisso, com fora de ttulo executivo extrajudicial, firmado pelo possuidor com o rgo competente
do SISNAMA e que explicitar, no mnimo, a localizao da rea de Reserva Legal, suas caractersticas
36
Art. 19. A rea de Reserva Legal deve ser averbada na matrcula do imvel no Registro de Imveis competente, com indicao de suas coordenadas georreferenciadas ou memorial descritivo contendo pelo menos um ponto de
amarrao georreferenciado, sendo vedada a alterao de sua destinao nos casos de transmisso a qualquer ttulo,
desmembramento ou retificao da rea.
1 No caso de desmembramento do imvel rural, para a observncia do disposto no caput, a rea de Reserva Legal
original ser averbada na matrcula de todos os imveis resultantes.
2 Na posse, a rea de Reserva Legal assegurada por termo de compromisso firmado pelo possuidor com o rgo
competente do Sisnama, com fora de ttulo executivo extrajudicial e que explicite, no mnimo, a localizao da rea de
Reserva Legal, suas caractersticas ecolgicas e as obrigaes assumidas pelo possuidor por fora do previsto nesta Lei e
em regulamento.
3 A transferncia da posse implica na subrogao das obrigaes assumidas no termo de compromisso do 2.
4 A insero do imvel rural em permetro urbano definido mediante lei municipal no desobriga o proprietrio ou
posseiro da manuteno da rea de Reserva Legal, que s ser desaverbada concomitantemente ao registro do parcelamento do solo para fins urbanos aprovado segundo a legislao especfica e consoante as diretrizes do plano diretor de
que trata o art. 182, 1, da Constituio Federal.
5 O proprietrio ou possuidor de imvel rural ter prazo de cento e vinte dias para averbar a localizao, compensao
ou desonerao da Reserva Legal, contados da emisso dos documentos por parte do rgo competente do Sisnama ou
instituio habilitada.
6 No prazo a que se refere o 5, ao proprietrio ou possuidor rural no poder ser imputada sano administrativa,
inclusive restrio a direitos, em razo da no averbao da rea de Reserva Legal.
37
Art. 19, 1.
38
ecolgicas e as obrigaes assumidas pelo possuidor. A transferncia da posse implicar na subrogao das obrigaes assumidas no termo de compromisso39.
O 5 do art. 19 do Substitutivo expressa que o proprietrio ou possuidor de imvel rural ter prazo de
120 dias para averbar a localizao, compensao ou desonerao da Reserva Legal, contados da emisso dos documentos por parte do rgo competente do SISNAMA ou instituio habilitada. Durante o
prazo para averbao (120 dias), ao proprietrio ou possuidor rural no poder ser imputada sano
administrativa, inclusive restrio a direitos, em razo da no averbao da rea de Reserva Legal40.
O Substitutivo aprovado ainda inova ao possibilitar que o proprietrio ou possuidor proceda retificao41 da averbao da Reserva Legal, aps a adeso ao Programa de Regularizao Ambiental referido em seu art. 23. No h no PL qualquer indicao sobre os casos em que ser possvel a retificao
da averbao da Reserva Legal.
O PL tambm tem como novidade a regulao dos efeitos da insero de imvel rural em permetro
urbano. Tal assunto no tratado pela legislao federal vigente. Sobre o tema dispe o Substitutivo:
Art.19. (...)
4 A insero do imvel rural em permetro urbano definido mediante lei municipal no desobriga o proprietrio ou posseiro da manuteno da rea de Reserva
Legal, que s ser desaverbada concomitantemente ao registro do parcelamento
do solo para fins urbanos aprovado segundo a legislao especfica e consoante as
diretrizes do plano diretor de que trata o art. 182, 1, da Constituio Federal.
39
40
Art. 19, 6 do PL
41
98 | Gustavo Trindade
42
Art.18. A Reserva Legal deve ser conservada com cobertura de vegetao nativa pelo proprietrio do imvel
rural, possuidor ou ocupante a qualquer ttulo, pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado.
Pargrafo nico. Admite-se a explorao econmica da Reserva Legal mediante plano de manejo florestal sustentvel,
previamente aprovado pelo rgo competente do Sisnama
43
44
O art. 10 do Decreto Federal n 5.975/2006 define: 1oEntende-se por uso alternativo do solo a substituio
de florestas e formaes sucessoras por outras coberturas do solo, tais como projetos de assentamento para reforma agrria,
agropecurios, industriais, de gerao e transmisso de energia, de minerao e de transporte.
45 Art. 2, 2, inc. I: pequena propriedade rural ou posse rural familiar: aquela explorada mediante o trabalho
pessoal do proprietrio ou posseiro e de sua famlia, admitida a ajuda eventual de terceiro e cuja renda bruta seja proveniente, no mnimo, em oitenta por cento, de atividade agroflorestal ou do extrativismo, cuja rea no supere: (Includo
pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
a)cento e cinqenta hectares se localizada nos Estados do Acre, Par, Amazonas, Roraima, Rondnia, Amap e Mato
Grosso e nas regies situadas ao norte do paralelo 13o S, dos Estados de Tocantins e Gois, e ao oeste do meridiano de
44o W, do Estado do Maranho ou no Pantanal mato-grossense ou sul-mato-grossense; (Includo pela Medida Provisria
n 2.166-67, de 2001)
b)cinqenta hectares, se localizada no polgono das secas ou a leste do Meridiano de 44 W, do Estado do Maranho; e (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
c)trinta hectares, se localizada em qualquer outra regio do Pas
46
Art. 24. (...) 1 Para a inscrio no cadastro ambiental ser exigido:
I - identificao do proprietrio ou possuidor rural;
II - comprovao da propriedade ou posse;
III - identificao do imvel por meio de planta e memorial descritivo, subscrito por profissional habilitado e com a
devida Anotao de Responsabilidade Tcnica - ART, contendo a indicao das coordenadas geogrficas ou memorial
descritivo com pelo menos um ponto de amarrao georreferenciado:
a) do permetro do imvel;
b) da localizao de remanescentes de vegetao nativa;
c) da localizao da Reserva Legal, das reas de Preservao Permanente, das reas de Uso Restrito; e
d) da localizao das reas consolidadas.
47
Destaca-se que, como na regra atual, o novo texto s permite a reduo da Reserva Legal para fins
de regularizao ambiental do imvel, no sendo admissvel para viabilizar o avano das atividades
econmicas. Por sua vez, o PL inova ao condicionar a possibilidade de reduo da Reserva Legal, em
consonncia com o que for definido pelo Zoneamento Ecolgico-Econmico ZEE estadual, sem fazer
qualquer meno ao Zoneamento Agrcola.
A segunda alternativa oferecida pelo Cdigo Florestal para a recuperao da Reserva Legal consiste na
conduo da regenerao natural da rea. De acordo com tal alternativa, o proprietrio no realizaria
qualquer atividade na rea de Reserva Legal at a regenerao completa da vegetao nativa. Ou
seja, a regenerao natural da Reserva Legal uma forma de recuperao da floresta reservada pelo
processo de autorecomposio florstica, pelo prprio renascimento da flora destruda.
O Cdigo Florestal possibilita, ainda, ao proprietrio rural compensar a Reserva Legal por outra rea
equivalente em importncia ecolgica e extenso, desde que pertena ao mesmo ecossistema, esteja localizada na mesma microbacia. Na impossibilidade de compensao da reserva legal dentro
da mesma microbacia hidrogrfica, deve o rgo ambiental estadual competente aplicar o critrio
de maior proximidade possvel entre a propriedade desprovida de Reserva Legal e a rea escolhida
para compensao, desde que na mesma bacia hidrogrfica e no mesmo Estado, atendido, quando
houver, o respectivo Plano de Bacia Hidrogrfica.
A compensao da Reserva Legal permite que o proprietrio possa transferir a Reserva Legal para
fora da sua propriedade, a qual ser inscrita em outra, onde haja excedente de reserva, ou seja, para
outra propriedade que tenha preservado ambientes naturais alm dos limites impostos no art. 16
do Cdigo Florestal (80% na Amaznia Legal, 35% no cerrado da Amaznia Legal e 20% nas demais
regies do pas).
O instituto da compensao da Reserva Legal como gnero, que pode ser implementada mediante:
a) o arrendamento de rea sob regime de servido florestal ou reserva legal49;
b) a aquisio de cotas de que trata o artigo 44-B do Cdigo Florestal50;
49
Art. 44-A. O proprietrio rural poder instituir servido florestal, mediante a qual voluntariamente renuncia, em
carter permanente ou temporrio, a direitos de supresso ou explorao da vegetao nativa, localizada fora da reserva
legal e da rea com vegetao de preservao permanente. (Includo pela Medida Provisria n 2.166-67, de 2001)
1. A limitao ao uso da vegetao da rea sob regime de servido florestal deve ser, no mnimo, a mesma estabelecida para a Reserva Legal.
2. A servido florestal deve ser averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no registro de imveis
competente, aps anuncia do rgo ambiental estadual competente, sendo vedada, durante o prazo de sua vigncia, a alterao da destinao da rea, nos casos de transmisso a qualquer ttulo, de desmembramento ou de retificao dos limites
da propriedade.
50
Art. 44-B. Fica instituda a Cota de Reserva Florestal - CRF, ttulo representativo de vegetao nativa sob regime
de servido florestal, de Reserva Particular do Patrimnio Natural ou reserva legal instituda voluntariamente sobre a
c) o condomnio florestal51;
d)doao de rea de unidade de conservao de proteo integral pendente
de regularizao fundiria52.
Por fim, a compensao da Reserva Legal, enquanto gnero, e, conforme dispe o artigo 44, inciso
III, da Lei 4.771/65, est fundado em alguns pressupostos: i) a equivalncia da rea a ser compensada
tanto quantitativa quanto qualitativamente, ii) a identidade de ecossistemas compensados; iii) o critrio de localizao geogrfica que, por opo legislativa, deve-se dar por (micro) bacia hidrogrfica
ou proximidade (art. 44 4); e, ainda, iv) no mesmo estado da federao.
Da mesma forma que a legislao atual, o PL n 1876/99 estabelece em seu art. 26 que o proprietrio
ou possuidor de imvel rural que tiver rea de Reserva Legal em extenso inferior aos percentuais exigidos poder regularizar sua situao, independentemente da adeso ao Programa de Regularizao
Ambiental, adotando as seguintes alternativas, isoladas ou conjuntamente:
a) recompor a Reserva Legal;
b) permitir a regenerao natural da vegetao na rea de Reserva Legal;
c) compensar a Reserva Legal.
A recomposio da Reserva Legal dever atender aos critrios estipulados pelo rgo competente do
SISNAMA e ser concludo em prazo inferior a vinte anos, abrangendo, a cada dois anos, no mnimo
1/10 (um dcimo) da rea total necessria sua complementao.
De forma inovadora, o PL permite que a recomposio da Reserva Legal possa ocorrer com espcies
exticas em at 50% da rea total a ser recuperada. Ademais, os proprietrios ou possuidores do imvegetao que exceder os percentuais estabelecidos no art. 16 deste Cdigo. Pargrafo nico. A regulamentao deste Cdigo
dispor sobre as caractersticas, natureza e prazo de validade do ttulo de que trata este artigo, assim como os mecanismos
que assegurem ao seu adquirente a existncia e a conservao da vegetao objeto do ttulo.
51
Art. 16. 11. Poder ser instituda reserva legal em regime de condomnio entre mais de uma propriedade, respeitado o percentual legal em relao a cada imvel, mediante a aprovao do rgo ambiental estadual competente e as
devidas averbaes referentes a todos os imveis envolvidos.
52
Art. 44 () 6. O proprietrio rural poder ser desonerado das obrigaes previstas neste artigo, mediante a doao ao rgo ambiental competente de rea localizada no interior de unidade de conservao de domnio pblico, pendente
de regularizao fundiria, respeitados os critrios previstos no inciso III do caput deste artigo.
vel que optarem por recompor a Reserva Legal mediante o plantio intercalado de espcies nativas e
exticas tero direito sua explorao econmica53.
A regra atual somente permite o plantio temporrio de espcies exticas como pioneiras, visando
restaurao do ecossistema original.
Acerca de tal recomposio, expressa o PL:
Art. 26.
2 A recomposio poder ser realizada mediante o plantio intercalado de espcies nativas e exticas, em sistema agroflorestal, de acordo com critrios tcnicos
gerais estabelecidos em regulamento, observados os seguintes parmetros:
I - o plantio de espcies exticas dever ser intercalado com as espcies nativas de
ocorrncia regional;
II - a rea recomposta com espcies exticas no poder exceder a cinquenta por
cento da rea total a ser recuperada.
No caso de regenerao natural da vegetao na rea de Reserva Legal, prev o PL 54 que ela seja autorizada pelo rgo competente do SISNAMA quando sua viabilidade for comprovada por laudo tcnico,
podendo ser exigido o isolamento da rea.
A compensao, conforme o Substitutivo55, poder ser realizada mediante:
i) aquisio de Cota de Reserva Ambiental CRA;
ii) arrendamento de rea sob regime de Servido Ambiental ou Reserva Legal equivalente em importncia ecolgica e extenso, no mesmo bioma, conforme critrios estabelecidos em regulamento; ou,
iii) doao ao Poder Pblico de rea localizada no interior de unidade de conservao do grupo de
proteo integral pendente de regularizao fundiria, ou contribuio para fundo pblico que tenha
53
Art. 26 (...) 3 Os proprietrios ou possuidores do imvel que optarem por recompor a Reserva Legal na forma
do 2 tero direito sua explorao econmica.
54
Art.26, 4.
55
Art.26, 5.
56
Art. 28. As propriedades ou posses rurais com rea de Reserva Legal em percentuais inferiores aos estabelecidos
no 1 do art. 13 ficam obrigadas a recomposio ou compensao em relao rea que exceder a quatro mdulos
fiscais no imvel, desde que no implique em converso de novas reas para o uso alternativo do solo.
57
Art. 23
de julho de 2008 (data da publicao do Decreto Federal n 6.514, que disciplina as infraes adminstrativas ambientais).
Dispe, ainda, o Substitutivo que o ato de adeso ao Programa de Regularizao Ambiental PRA
dar-se- pela assinatura, pelo proprietrio ou possuidor rural, em at cento e oitenta dias contados da
data de promulgao do PRA, de Termo de Adeso e Compromisso de averbao da rea de Reserva
Legal junto ao cartrio de registro de imveis.
Passados cinco anos, a contar da data de publicao do texto previsto pelo PL, no caso em que o
Poder Pblico no tenha promulgado o PRA, o proprietrio ou possuidor rural ter at cento e oitenta
dias para entregar ao rgo competente do SISNAMA a documentao necessria regularizao da
propriedade ou posse, nos critrios e limites estabelecidos nesta Lei.
Da mesma forma como ocorre com as APPs, prev o art. 24 do PL n 1876/99, que no prazo de 5 anos,
at que o Programa de Regularizao Ambiental PRA seja promulgado, e respeitados os termos de
compromisso ou de ajustamento de conduta eventualmente assinados, fica assegurada a manuteno das atividades agropecurias e florestais em reas rurais consolidadas, localizadas Reserva Legal,
vedada a expanso da rea ocupada e desde que: i) a supresso irregular da vegetao nativa tenha
ocorrido antes de 22 de julho de 2008; ii) assegure-se a adoo de prticas que garantam a conservao do solo, da biodiversidade e da qualidade dos recursos hdricos; iii) o proprietrio ou possuidor
de imvel rural inscreva-se em cadastro ambiental, criado pelo art. 24, inc. III, do PL, junto ao rgo
estadual do SISNAMA58.
Alm de garantir a manuteno das atividades agropecurias e florestais em reas rurais consolidadas, localizadas em reas de Preservao Permanente e de Reserva Legal at a publicao do PRA,
o PL traz vrios os benefcios aos proprietrios ou possudores rurais que realizarem a inscrio no
cadastro ambiental acima aludido:
o proprietrio ou possuidor no poder ser autuado por infraes cometidas antes de 22 de julho de 2008 na respectiva propriedade ou posse, referentes supresso irregular de vegetao nativa
em reas de Reserva Legal ou em reas de inclinao entre 25o (vinte e cinco graus) e 45o (quarenta
e cinco graus).
58
Como j manifestado, de nada adianta a realizao de tal cadastro ambiental, pois mesmo que tenha sido
realizada a delimitao das APPs e da Reserva Legal, no haver impedimento o uso indevido destes espaos territoriais
especialmente protegidos
ficam suspensas a cobrana das multas decorrentes de infraes cometidas antes de 22 de julho
de 2008 na respectiva propriedade ou posse, referentes supresso irregular de vegetao nativa
reas de Reserva Legal ou em reas de inclinao entre 25o (vinte e cinco graus) e 45o (quarenta e
cinco graus).
no poder ser imputada aos proprietrios ou possuidores rurais sano administrativa, inclusive restrio a direitos, em razo da no averbao da rea de Reserva Legal.
Alm disso, prev o PL que aps a adeso ao Programa de Regularizao Ambiental - PRA, o proprietrio ou possuidor poder proceder retificao da averbao da Reserva Legal (art. 24, 11), bem
como que o PRA substitui, naquilo que for com ele incompatvel, termo de compromisso firmado com
o Poder Pblico anteriormente, ressalvadas as obrigaes j cumpridas (art. 24, 12).
5. CONCLUSO:
Realizado este breve comparativo, verifica-se que o Substitutivo do PL 1876/99 traz alteraes substnciais na proteo jurdica atualmente conferida s reas de Preservao Permanente e Reserva Legal.
O Substitutivo do PL 1876/99 parece ter sido realizado, quase que exclusivamente, para satisfazer os
interesses de parte do setor ruralista, em especial, daqueles que, ao longo de mais de quatro dcadas,
se negaram a cumprir a Lei Federal n 4.771, de 1965.
O PL regulariza as edificaes, as benfeitorias e as atividades agrossilvipastoris realizadas em APPS,
situadas em zona rural, e em Reserva legal, at 22 de julho de 2008, bem como concede anistia aos
proprietrios ou possuidores que praticaram infraes em razo da supresso irregular de vegetao
nativa em tais espaos especialmente protegidos.
A ausncia de subsdios cientficos e os discursos maniquestas (ambientalistas x ruralistas) tm prevalecido nos debates das alteraes do Cdigo Florestal. A pretensa vitria do setor ruralista com a aprovao do texto do Substitutivo do PL 1876/99 coloca em risco no apenas o direito das futuras geraes ao
meio ambiente ecologicamente equilibrado, mas a prpria viabilidade das atividades agropecurias no
nosso pas. Como diz Carlos Drummond de Andrade: A natureza no faz milagres; faz revelaes.
RESUMO
Nos ltimos anos, a legislao nacional sobre flora vem sofrendo profundas transformaes, e em
parte, implicando prejuzos incalculveis efetiva conservao da biodiversidade e garantia da
qualidade de vida digna das presentes e futuras geraes, alm de dificultar o cumprimento de compromissos legais firmados tanto no plano nacional como internacional. Este artigo analisa a anistia
ambiental concedida aos infratores no projeto de lei que tramita na Cmara dos Deputados, consubstanciado no programa de governo Mais Ambiente, sob a tica do Estado Socioambiental de Direito,
com vistas a demonstrar-se sua ilegalidade e inconstitucionalidade.
PALAVRAS-CHAVE: ANISTIA AMBIENTAL. MEIO AMBIENTE. SANES. MULTAS. ESTADO SOCIOAMBIENTAL DE DIREITO
RESUMEN
Los ltimos aos, en Brasil, la legislacin nacional sobre la flora ha pasado por profundas transformaciones, las que, en parte, implican perjuicios incalculables a la efectiva conservacin de la biodiversidad
y a la garanta de calidad de vida digna a las actuales y futuras generaciones, adems de dificultar el
cumplimiento de compromisos firmados en el plan nacional e internacional . El presente artculo analisa
la amnista ambiental concedida a los infractores por un proyecto de ley en trmite en la Camara de
*
Mestra e Doutora em Direito pelo Programa de Ps-Graduao (em Direito) da UFRGS, Advogada e Professora
do Curso de Especializao em Direito Ambiental da UFRGS
PALABRAS CLAVES: AMNISTA AMBIENTAL. MEDIO AMBIENTE. SANCIONES. MULTAS. ESTADO SOCIOAMBIENTAL DE DERECHO
SUMRIO
1. INTRODUO ou O PANORAMA ATUAL DO DIREITO DE DESTRUIR NO SUBSTITUTIVO SOBRE O
CDIGO FLORESTAL 2. A ANISTIA AMBIENTAL NO PROGRAMA FEDERAL DE APOIO REGULARIZAO
AMBIENTAL DE IMVEIS RURAIS (PROGRAMA MAIS AMBIENTE) 3. DESCRIO DA ANISTIA AMBIENTAL
NO PROGRAMA DE REGULARIZAO AMBIENTAL DO SUBSTITUTIVO 4. A ANISTIA AMBIENTAL COMO
AMEAA AO ESTADO SOCIOAMBIENTAL DE DIREITO ou GUISA DE CONCLUSO 5. BIBLIOGRAFIA
Em verdade, alguns avanos no Direito Ambiental e na teoria dos direitos fundamentais esto sob a
mira de reformas que institucionalizam o direito de destruir. o que est ocorrendo no projeto de
lei que versa sobre o Cdigo Florestal. Em junho de 2010, o Substitutivo apresentado pelo Deputado
Aldo Rebelo mais parece tratar de uma lei de explorao agrcola. O mesmo pode-se concluir relativamente ao projeto de lei original (PL 1876/99) e inmeros a ele apensados3.
Sequer um projeto de lei de poltica agrria, muito menos uma norma ambiental adequada aos valores de proteo do meio ambiente e do desenvolvimento socioambiental, firmados em convenes,
decises e protocolos internacionais, na nossa Constituio ou mesmo na Lei da Poltica Nacional do
Meio Ambiente (Lei Federal 6938/81). Ao significar um ilcito internacional, por sua total incompatibilidade com os parmetros protetivos enunciados pela ordem internacional, de rigor seja invalidada
a lei [...]4.
No Substitutivo apresentado, os direitos de uso, gozo e disposio da propriedade, sobremaneira a
rural, manifestam cunho individualista, dissociado da funo socioambiental da propriedade (art.
186 da CF/88, especialmente inc. II) e dos postulados que informam o direito ao meio ambiente equilibrado (art. 225 e pargrafos da CF/88, especialmente 1, incisos I e VII). Como lembra Ana Prata, a
funo social no pode ser encarada como sano ou um dado externo realidade da propriedade
ou da posse, mas antes elemento conatural do prprio direito, a fim de que seja legtimo o seu
exerccio5. Inclusive cumpre salientar que o Cdigo Civil, em seu art. 1228,1, traduz o paradigma
constitucional biocntrico conferido propriedade e inclua-se tambm a posse6, redimensionando e
descoisificando a relao homem-natureza.
Alm disso, as idias apresentadas no caracterizam um Cdigo Florestal que se destine a tutelar a
includos no rol de atividades ou empreendimentos contemplados nos casos de supresso derivados do interesse social e
utilidade pblica.
3
Entre os pontos de duvidosa constitucionalidade e legalidade do Cdigo de Meio Ambiente do Estado de Santa
a, encontra-se a reduo das apps nos limites de seu territrio. Isso viola, alm do direito ao meio ambiente equilibrado,
o pacto federativo e a sua cristalizao atravs da norma geral j existente, que o Cdigo Florestal Nacional. Alis,
questo sub judice no STF atravs da adin 4252-SC. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=2684447>. Acesso em 19 out. 2010.
4
STRECK, Lnio. A lei de anistia, a Constituio e os direitos humanos no Brasil. Revista Anistia Poltica e Justia
de Transio. Braslia, n. 2, p. 27, jul./dez. 2009, p. 27.
5
PRATA, Ana. A tutela constitucional da autonomia privada. Coimbra: Almedina, 1982. p. 164.
6
SILVA, Jos Robson da. Paradigma Biocntrico: do patrimnio privado ao patrimnio ambiental. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, passim.
flora, luz dos valores preceituados em nossa Carta Magna. Tampouco inserem o processo legislativo
em um contexto holista, que o da necessria relao deste bem jurdico com outras questes fundamentais e inadiveis que envolvem o meio ambiente, ou seja, esgotamento da gua, clima, poltica
de explorao sustentvel da terra em grandes e pequenas glebas rurais, unidades de conservao,
corredores ecolgicos, fauna etc. Por outra parte, encaram o ser humano como agente responsvel
at pelas catstrofes, antes tratadas pelo Direito Civil como causas estranhas ao humana, e, hoje,
campo de investigao permanente do Intergovernmental Panel on Climate Change (IPCC), e, ainda,
preocupao reproduzida na Conveno-Quadro sobre Cmbios Climticos, Protocolo de Kyoto etc.
Nesse sentido, deve haver cobranas de pases em desenvolvimento, sobretudo daqueles em que
existem macios florestais, para que no diminuam o nvel de proteo legal da flora.
Na esfera administrativa, a sano imposta em face da violao de deveres administrativos e deve
ser aplicada pela Administrao Pblica, no exerccio do poder de polcia, sob pena de responsabilizao dos seus agentes administrativos. Poder de polcia a atividade do Estado consistente em limitar
o exerccio dos direitos individuais em benefcio do interesse pblico7.
Atravs do art. 72 da Lei Federal 9605/98, assim como de seu decreto regulamentador, o Decreto Federal 3719/99, revogado pelo Dec. 6514/08, foram previstas inmeras sanes administrativas, entre
elas destaquem-se: advertncia, multa simples e multa diria. A advertncia, nos termos do 2 do
art. 72 da referida Lei, aplicvel, quando forem inobservadas as disposies da Lei Federal 9605/98
e da legislao em vigor, ou de preceitos regulamentares, sem prejuzo de outras sanes cabveis. A
multa simples cabvel quando o agente tiver, por dolo ou negligncia, sido advertido por irregularidades que tenham sido praticadas e no as tiver sanado, segundo o cronograma preestabelecido pelo
Poder Pblico, ou opuser embarao fiscalizao dos rgos do SISNAMA (3, I), podendo ser substituda por servios de preservao, melhoria e recuperao da qualidade ambiental (4). J a multa
diria ser aplicada sempre que a infrao prolongar-se no tempo (5). Assim, melhor sistematizouse o Direito Ambiental Sancionador, corolrio da reorganizao administrativa em matria ambiental,
que se iniciara no final da dcada de oitenta8. Sem as sanes, [...] retira-se a eficcia do poder de
DI PIETRO, Maria Sylvia. Direito Administrativo. 21. ed. So Paulo; Atlas, 2008. p. 108.
8
Com a criao do IBAMA, abriu-se caminho para o redimensionamento do exerccio do poder de polcia, pois
pairavam inmeros problemas, na dcada de oitenta, para a possibilidade de cobrana de multas (tipicidade), interveno na propriedade etc, uma vez que a Administrao Pblica exerce seu poder-dever com base no princpio da estrita
legalidade.
MATEO, M. apud CRUZ, Ana Paula Nogueira da. A culpabilidade nos crimes ambientais. So Paulo: RT, 2008. p. 72.
12
RAMOS, rika Pires. Direito Ambiental Sancionador: conexes entre as responsabilidades penal e administrativa.
In: KRELL, A. A aplicao do Direito Ambiental no Estado Federativo. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005. p. 110
13
DVILA, Fbio. Ofensividade em Direito Penal: escritos sobre a teoria do crime como ofensa a bens jurdicos.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009. p. 101.
14
Idem, p. 101.
15
CAMPOS, Dejalma de. Excluso do crdito tributrio: a anistia fiscal. Caderno de Direito Tributrio e Finanas
Pblicas, So Paulo, 1994, n. 6, p. 117-119 e ss.
16
MOLINA, Antonio Garca-Pablos de. Criminologia: uma introduo a seus fundamentos tericos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1992, p. 35.
17
efetiva dos valores violados pelo delinqente, impedindo que se enfraqueam; refora a convico
em relao transcendncia desses valores; fomenta e dissemina os mecanismos de integrao e de
solidariedade social frente ao infrator e devolve ao cidado honesto sua confiana no sistema18. Por
outro lado, a preveno do delito, em face da violao e conseqente sano, busca no somente
dissuadir o infrator do seu cometimento, mas evitar tambm a sua reincidncia19.
Um dos pontos preocupantes das reformas propostas para o regime jurdico da flora a anistia ambiental. proposta vetorial do Substitutivo citado e presente, ainda, em poltica pblica nacional20.
Com isso, estamos diante da institucionalizao do direito de destruir. No caso da anistia ambiental
de natureza penal, no foi atingido apenas o rigor nominal da pena, mas a efetividade do sistema
legal entendimento que pode ser estendido ao Estado-Administrao no exerccio do poder de
polcia e no fomento de polticas pblicas. Uma pergunta que deve ser trazida tona, a partir do
enfrentamento de uma anistia ambiental na rea criminal, esta: qual a funo e a importncia que
pretendemos conferir ao Direito Penal Ambiental, sobretudo na forma como se d a sua legitimao
no seio social? Podemos aplicar o instituto jurdico da sano a todos os ramos do direito?
Segundo o Dicionrio Houaiss21, anistia significa o perdo de algum delito poltico ou legal. Em termos
etimolgicos, anistiar significa apagar da memria. Interessante, abeberarmo-nos em outros ramos do
direito para compreendermos o instituto jurdico da anistia e estabelecermos sua extenso e limites no
Direito Ambiental, tendo em vista os princpios desse ramo do direito e a natureza jurdica do direito
fundamental ao meio ambiente equilibrado. Informa-nos Luciano Amaro que, em face do perdo da
infrao, d-se o perdo da sano. No a sano que anistiada, pois o que se perdoa o ilcito e,
em sendo perdoado este, deixa de ter lugar a sano. a sua conseqncia que atingida, ou seja, a
sano. Assim, no h a eliminao da antijuridicidade do ato, mas sim a alterao da conseqncia
jurdica do ato ilegal praticado, pois afasta o castigo cominado pela lei22. Esta a fenomenologia da
anistia. Convm esclarecer tambm que a anistia s pode ser concedida em obedincia aos estritos
18
Idem, p. 211.
19
Idem, p. 252.
20
Ver item 2.
21
ANISTIA apud Minidicionrio Houaiss da lngua portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2004. p. 45.
22
AMARO, L. apud KZAM NETO, C. Renncia de receita: a norma de anistia no ordenamento tributrio brasileiro.
Repertrio de Jurisprudncia IOB, n. 1, v. I, p. 42, 1 quinzena de janeiro de 2009.
termos do pacto federativo e sem violar campo de autonomia alheia.23 Mas, em matria ambiental,
h uma peculiaridade: ainda que os contornos polticos estejam demarcados, o dano no se insere
no campo da deciso poltica fundamental, nem se subordina soberania. Isso deve ser considerado
para refletir-se a respeito da constitucionalidade e legalidade da anistia ambiental.
Em Direito Tributrio, Dejalma de Campos dispe que a anistia fiscal consiste, para a maioria dos
cultores do Direito Tributrio e pela prpria legislao pertinente, no perdo das infraes cometidas
anteriormente vigncia da lei que a concede24. Para Castro, Mayrink e Castro, anistia o perdo da
falta cometida pelo infrator de deveres tributrios e tambm quer dizer o perdo da penalidade a ele
imposta por ter infringido mandamento legal. Tem-se, como se v, duas acepes: a de perdo pelo
ilcito e a de perdo da multa25. As divergncias doutrinrias em matria fiscal repousam na extenso
da anistia, ou seja, se a anistia atingiria o prprio crdito tributrio, mas isso no nosso objeto de
investigao. Ao seu turno, expe Carlos Henrique Abro que a anistia vem a contemplar situao
abrangente, genrica e relacionada com algum tipo de infrao cometida, onde a fiscalizao e a
autoridade administrativa revelam o interesse de regularizar aquela circunstncia, porque prejudicaria eventualmente terceiros, tendo livre trnsito na emblemtica posio poltica de angariar maior
simpatia e retirar do servio questes de menor relevo26[destacamos]. Importante citar, ainda, que o
art. 181 do CTN prev a possibilidade de anistia em carter geral e a anistia em carter limitado e estabelece as situaes de ocorrncia, quais sejam: relacionadas com a) a legislao de um determinado
tributo, b) as infraes punidas com penalidades pecunirias at certo montante, c) determinada
regio do territrio da entidade tributante etc.
Em matria penal, a anistia foi arrolada no art. 107, inciso II, do Cdigo Penal, como causa de extino
da punibilidade. Significa a renncia do Estado ao seu poder repressivo, excluindo o crime e apagando as suas conseqncias penais27. Insere-se no campo de competncia do Congresso Nacional, de
acordo como art. 48, VIII, da CF/88. aplicada a atos pretritos com efeito ex tunc. Implica o desaparecimento do crime e dos efeitos da sentena penal. Certo que o direito penal possui um carter
23
24
25
CASTRO, J.; MAYRINK, C.; CASTRO, Christofer. Anlise projeto de lei lei ordinria benefcio fiscal anistia
renncia de receita com planejamento possibilidade [parecer]. Revista Brasileira de Direito Municipal, Belo Horizonte, n.
20, abr./jun., p. 115, 2006.
26
ABRO, Carlos. Anistia fiscal. Revista Dialtica de Direito Tributrio, So Paulo, n. 43, p. 17, abr. 1999.
27
DELMANTO, C. et al. Cdigo Penal Comentado. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 204.
subsidirio no sistema jurdico e certo que uma poltica criminal deve reconhecer que a intensidade
maior colocada sobre as medidas preventivas do direito civil e administrativo28. Isso no significa
dizer, contudo, que para beneficiarem-se exclusivamente os poluidores, no o meio ambiente, nem
as pessoas dramaticamente afetadas em sua sade, d-se azo anistia ambiental de forma to extensiva, privilegiando-se a insegurana jurdica, em face do reforo do sentimento de impunidade, por
exemplo, e o descumprimento da Carta Magna.
Feitas estas digresses, debrucemo-nos sobre o papel da Administrao Pblica. Sabemos que os
alicerces de atuao da Administrao Pblica so a oportunidade e a convenincia. Hoje, alm de
poder decidir pela supresso da vegetao, desde que fundada na estrita legalidade, a Administrao
pode conceder anistias em diferentes temticas, pois se trata de uma deciso poltica. Ocorre que
nem a poltica passa margem da lei e h efeitos perniciosos decorrentes de um perdo, pois a) equipara a posteriori aqueles que cumpriram a lei com aqueles que a infringiram, violando-se a igualdade;
b) retira a fora da regra e esse um dos sentidos de um sistema normativo, deslegitimando o seu
contedo, igualando negativamente os desiguais, e, por conseqncia, propiciando a insegurana
jurdica; mas, sobretudo, c) leva para o esquecimento dos arquivos a gravidade do fato ocorrido, o
que em termos ambientais significa desinformao sobre dano, perigo e necessrios cuidados e d)
aprofunda o sentimento de impunidade to arraigado em nossa cultura.
No caso especfico do meio ambiente, a anistia afasta a anlise adequada e profunda dos danos e perigos futuros, com perdas irreparveis manuteno ecolgica das espcies a mdio e a longo prazos,
percebveis, quem sabe, apenas pelas prximas geraes, que no participaram ou foram indagadas
sobre a anistia, mas que sentiro os efeitos negativos, o que j ocorre com a nossa gerao, relativamente m explorao e distribuio da terra. Alm disso, como referimos, deslegitima os efeitos das
sanes e a noo de responsabilidade do infrator diante do Estado e da prpria sociedade, pois na
cadeia de relaes outros serviram de exemplo positivo ao cumprimento da legislao e atuaram em
conformidade com a mxima proteo do meio ambiente. Em verdade, a anistia aqui foi concedida
para que vrios proprietrios rurais entrassem para a regularidade e pudessem ser beneficiados por
financiamentos bancrios, tal qual aqueles que cumpriram a lei e agiram, enquanto administrados,
de acordo com a boa f administrativa. Onde fica a tica ambiental e o atendimento do ncleo essencial do direito solidariedade (direito-dever de todos), assim como do direito sade?
A respeito da aproximao entre moral e direito, vale transcrevermos o posicionamento do doutrina28
Nesse sentido MATEO, Martin apud CRUZ, Ana Paula. A culpabilidade nos crimes ambientais. So Paulo: RT,
2008. p. 72.
30
DANTAS, F. C. Contribuio ao estudo da limitao constitucional do Poder Legislativo. Igualdade perante a lei
e due process of law(contribuio ao estudo da limitao constitucional do poder legislativo). Revista Forense, n. 116, p.
364, 1948.
31
Nacional do Meio Ambiente. Se h problemas reais na cobrana da dvida ativa, ainda assim, quem ir
tomar decises a esse respeito deve ser o Poder Executivo. A anistia ambiental de multas aplicadas no
campo administrativo pertence ao campo de deciso poltica fundamental que diz respeito governabilidade, assunto a ser tratado pelo Poder Executivo, em nome do interesse pblico e com base nos
valores que norteiam a Administrao Pblica, entre eles: o princpio da primazia do interesse pblico
sobre o privado, moralidade administrativa, transparncia administrativa, igualdade, imparcialidade
etc, alm dos princpios que regem o direito ambiental.
]S pode haver renncia de receita, inclusive a derivada, mediante planejamento. Inclusive atinge
frontalmente o servidor pblico que se empenhou no exerccio do poder de polcia, ainda que deva
submeter-se ao poder hierrquico e aos termos de um novo diploma legal. Convm citar que a omisso
do exerccio do poder de polcia constitui infrao administrativa (art. 70, 3, da Lei 9605/98), caso
de improbidade administrativa (art. 11, II, da Lei 8492/92) e pode ensejar, ainda, a perda de cargo.
Os efeitos negativos sobre o meio ambiente provocados pelo homem devem constituir o parmetro
fundamental para que o legislador legisle, o juiz julgue, o administrador administre governando e o
cidado exera seus direitos e deveres, em nome do direito ao meio ambiente equilibrado, consagrado na nossa Constituio e na agenda internacional. Nesses ltimos anos, aumentaram as tragdias
ambientais em que pontes ruram, cidades em vrios estados brasileiros foram destrudas pelas guas
e bairros inteiros foram soterrados por deslizamentos de terras. Isso tudo tem relao direta com a
ao antrpica, por fora da invaso de reas de preservao permanente, da falta do ethos mundial32
33
, assim como por conta da ausncia ou ineficincia de polticas pblicas.
No que diz respeito s limitaes ao poder legiferante, as lies de San Tiago Dantas so memorveis e
sempre atuais. Segundo ele, no h de considerar-se condizente com o due process of law ato legislativo
que procede a classificaes arbitrrias, contrrias ao direito do pas34. E adiante: Basta que a diferenciao nela feita fira o princpio da igualdade proporcional, isto , que no se justifique como um reajus-
32
Nesse sentido, vide BOFF, Leonardo. Ethos Mundial: um consenso mnimo entre os humanos. Rio de Janeiro:
Sextante, 2003.
33
PENA-VEJA, Alfredo. O despertar ecolgico: Edgar Morin e a ecologia complexa. Garamond Universitria: Rio de
Janeiro, 2003. p. 76, 88 e ss. Edgar Morin defende que a complexidade humana h de ser explicada nessa interao do
homem com o ecossistema, sendo a noo de auto-organizao fundamental para a epistemologia da reflexo ecolgica.
A superao pela cincia da ecologia sem homem deve ser incorporada necessariamente tambm pelo legislador.
34
te de situaes desiguais35. justamente o que pode vir a ocorrer, se este projeto for convertido em lei,
assim como no precedente criado atravs do Projeto Mais Ambiente36. Assevera Tiago Fensterseifer que
a proibio de retrocesso uma garantia constitucional do cidado contra o rgo legislador no intuito
de salvaguardar os seus direitos fundamentais consagrados pela Constituio, aos quais o legislador deve
atender na maior medida possvel. Outro aspecto importante diz respeito aos deveres de proteo do
Estado, os quais estabelecem a vinculao dos poderes pblicos a garantir a mxima eficcia aos direitos
fundamentais, resguardando-os contra qualquer violao (retrocesso)37.
Parece simplista a forma como alguns parlamentares esto pensando o novo cdigo de explorao da
terra, sem atender ao devido processo legal, no incluindo, em seu contedo, a dimenso holstica,
sistmica, tica e principiolgica que envolve a criao da legislao ambiental (observncia, por exemplo, dos princpios da precauo, preveno, informao ambiental, eqidade intergeracional, poluidorpagador, proibio do retrocesso ambiental, entre outros), focando-se apenas no aspecto econmico
sem sequer conferir um tratamento justo, adequado e diferenciado pequena e mdia propriedade,
assim como propriedade produtiva, disciplinadas na Lei Federal 8629/93, nem atender devidamente
aos povos e comunidades tradicionais (Decreto Federal 6040/07). No atravs da anistia que se far
uma poltica agrcola atrelada aos novos valores constitucionais, j que ela no pode beneficiar ou privilegiar classe ou categoria isoladamente, sob pena de responsabilizao do administrador na hiptese de
comprovao do seu desvio de finalidade atravs da Lei de Improbidade Administrativa38.
Como dissemos, o projeto de lei em questo no constitui uma lei agrria que oriente o agricultor a
desenvolver uma forma de explorao sustentvel da terra, observando-se as condies edafoclimticas, as prticas culturais adequadas ou que devem ser reformuladas, levando-se o conhecimento e
a informao, e no apenas o subsdio governamental ou financiamentos bancrios diferenciados,
quando houver. Expanso agrcola no constitui uma poltica agrria afinada com todos os valores que
conformam a Ordem Social e Econmica de nossa Constituio. Quanto formulao de polticas pblicas agrrias adequadas com essa gama de valores, no a encontramos no presente projeto de lei.
A respeito da falta de terras, usada como argumento legitimador do projeto de lei que trata da expanso da fronteira agrcola, e no verdadeiramente de um Cdigo Florestal Nacional, convm trazer
35
36
Vide item 2.
37
38
ABRO, Carlos. Anistia Fiscal. In: Revista Dialtica de Direito Tributrio, n. 43, p. 20, 1999.
baila estatsticas cadastrais do Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (INCRA). A partir
de pesquisa que toma em considerao os imveis rurais acima de 100 mdulos fiscais, concluiu-se
que 45,23% do nmero de imveis so improdutivos. Isso equivale a 28.861.830 hectares, ou seja,
56,40% do estrato de imveis aferido39. Em nosso pas, o motor de desenvolvimento do agronegcio
acirra as desigualdades no campo, pois caracterizado por um intenso processo de concentrao de
crdito, terra etc e implicou a ocupao de reas de preservao permanente e violao de direitos
de reservas indgenas, comunidades e povos tradicionais. A expanso da monocultura, fundamentalmente a soja, contribuiu para que o nosso pas, ao longo da dcada de noventa, vivesse de forma mais
intensa a expanso da fronteira agrcola, [...] incorporando reas (como aquelas inscritas na regio
amaznica, nos estados do Maranho e do Piau) ao movimento anterior de reas como o Oeste baiano. Tal crescimento redundou num incremento do volume de gros colhidos anualmente, bem como
no quantum de produtos exportados (in natura e processados). Ainda que o assunto seja objeto de
forte polmica, esta expanso tem gerado protestos de organizaes ambientalistas e comunidades
nativas, visto que parte da rea ocupada pela soja tem sido angariada devido ao desmatamento e/ou
do deslocamento forado de pequenos agricultores ou aldeias indgenas, como pode ser constatado,
por exemplo, nas chapadas piauienses40. E adiante:
Outra tese derivada e igualmente equivocada atribuir ao agronegcio a retomada do crescimento
brasileiro. Com efeito, as contnuas taxas de crescimento do setor agropecurio de 5% ao ano nos
ltimos perodos no necessariamente garantem a expanso da economia como um todo, visto que
o mesmo no representa mais do que 10% do PIB (ainda que se diga que, somando-se aos demais
setores adjacentes e industriais, tenhamos algo da ordem de 30 a 40% do PIB, dependendo da fonte
dos dados). A economia brasileira hoje relativamente complexa (depois de mais de 70 anos de industrializao) e um crescimento contnuo e expressivo da agricultura, especialmente aquele calcado
na especializao das exportaes (produtos agrcolas e agroprocessados) no suficiente para reanimar o parque produtivo como um todo. Ou seja, a idia de vocao agrcola da economia brasileira
(repondo questes de um debate do incio do sculo passado, que so insistentemente retomadas
39
LEITE, Srgio Pereira. Mitos sobre a Reforma Agrria Brasileira. In: Observatrio de Polticas Pblicas para a
Agricultura. p. 1. Disponvel em: http://www.eduardoferrao.com.br/oppa/artigos/portugues/art_oppa_001-06_2007sergio_leite.pdf>. Acesso em 20 out. 2010.
40
LEITE, Srgio Pereira. Mitos sobre a Reforma Agrria Brasileira. In: Observatrio de Polticas Pblicas para a
Agricultura. p. 1. Disponvel em: http://www.eduardoferrao.com.br/oppa/artigos/portugues/art_oppa_001-06_2007sergio_leite.pdf>. Acesso em: 20 out. 2010.
41
Idem, p.1-2.
42
MARQUES, Benedito. Direito Agrrio Brasileiro. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 19.
43
SANTOS, Brulio. Controle, consensualidade e participao como pressupostos de aperfeioamento do princpio
da eficincia. Revista de Direito Municipal, a. 10, n. 33, jul.-set. 2009, p. 111.
44
MOREIRA NETO, D. apud SANTOS, Brulio. Controle, consensualidade e participao como pressupostos de
aperfeioamento do princpio da eficincia. Revista de Direito Municipal, a. 10, n. 33, p. 111, jul.-set. 2009.
fiscais, podem representar muito em termos de perda de biodiversidade e, alis, significam muito em
termos de propriedade em pases europeus. Para desburocratizar a possibilidade da degradao, e
no sobrecarregar rgos ambientais e agrrios j sucateados, lanou-se mo de um valor meramente matemtico, portanto, no sistmico, sem levar em conta a importncia dos bens ambientais ainda
existentes na gleba, o que seria casustico, mas mais consentneo com a catalogao da terra e com a
formao crvel de um zoneamento ecolgico econmico. Ainda que o Cdigo Florestal exista h dezenas de anos, em termos de poltica pblica poderia ter sido avaliada a possibilidade de no apenas
se estenderem prazos para a averbao, e, em vez disso, ter-se de imediato anistiado a multa relativa
ao artigo 55. Mas a realidade que muitos proprietrios nunca possuram reserva legal, ao mesmo
tempo, inexistiu a fiscalizao e muitos j esgotaram as suas terras, pois as utilizaram de forma insustentvel. O problema muito mais grave, pois revela a falta de poltica agrria e socioambiental no
pas para a questo da terra, a falta de uma poltica de ordenao do territrio, bem como de fiscalizao das propriedades rurais a longo prazo, pois, originariamente inexistiu um trabalho conjunto
dos rgos agrrios, ambientais, registrais e cartoriais, sequer havia rgo ambiental.
A Administrao Pblica regida pelo princpio da interveno obrigatria e no pode agir de forma
omissa na adoo de polticas pblicas (poder-dever), na medida em que deve perseguir primordialmente a precauo em matria ambiental e a qualidade de vida digna. Dispe Maria Sylvia Di Pietro
que a a discricionariedade ou vinculao pode ainda referir-se aos elementos do ato administrativo,
quais sejam, o motivo e no contedo do ato administrativo, mas no no sujeito, forma e na finalidade45. Como bem leciona Filippe Augusto Vieira de Andrade, a atividade da Administrao Pblica deve
subordinar-se aos comandos e objetivos emergentes da Lei Federal n 6.938/81 (cf. arts. 2, incs. I a
X; 4, incs. I a VII; 5 e seu pargrafo nico; 8 a 14 e seus pargrafos e 17 a 19)46 [...]. Pouco espao
haver, em realidade, para a discricionariedade administrativa em matria ambiental, o que se justifica inclusive e tambm pelos contornos do dano, em face de sua costumeira irreparabilidade47.
Fato que a realidade circundante no foi devidamente analisada no Substitutivo sob um prisma
sistmico, como dissemos, nem o parlamentar relator apresentou as fontes cientficas das suas teses
45
DI PIETRO, Maria Sylvia. Direito Administrativo. 21. ed. So Paulo: Atlas, 2008. p. 203-204.
46
ANDRADE, Filippe Augusto Vieira de. Algumas reflexes sobre vinculao e discricionariedade em matria
ambiental. In: PENTEADO, Jaques de Camargo [Coord.]. Justia penal 6: crticas e sugestes, 10 anos da Constituio e a
justia penal, meio ambiente, drogas, globalizao e o caso patax [Centro de Extenso Universitria]. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1999. p. 217.
47
para que haja certeza do cumprimento do princpio da precauo e da manuteno dos valores reconhecida no pargrafo primeiro do art. 225 da CF/8848. Este projeto de lei que, entre tantos aspectos
questionveis, reduz as reas de preservao permanente, no toma em considerao que o desmatamento j existente, muitas vezes associado ao uso de agrotxicos que impermeabiliza o solo, um
dos fatores responsveis pelas catstrofes ambientais. preocupante, portanto, que a questo do
clima no tenha sido considerada relevante no substitutivo ao projeto de lei original e, mais que isso,
que essa forma equivocada e dbil de pensar o meio ambiente seja mais forte que o paradigma normativo no Brasil, de fato, iniciado na dcada de 1980, com vistas promoo da vida digna e sustentvel para as presentes e as futuras geraes. E, por conseqncia e mais do que tudo, para a proteo
do planeta e da vida. Certo que o Protocolo de Kyoto no aborda a questo da limitao da retirada
de garantias manuteno das florestas, mas necessariamente deve ser repensada a dispensabilidade de exigncias aos pases em desenvolvimento, sobretudo no que diz respeito manuteno das
conquistas normativas do direito ambiental nacional, especialmente em relao flora. A tentativa de
alterao do Cdigo Florestal ilustra isso e mostra que este mbito de discusso internacional pode-se
tornar-se til fixao de pactos que protejam a flora nos mais diversos pases, em consonncia com
as idias de global legal pluralism e good governance ambiental49.
Os pontos polmicos so muitos e no se esgotam nisso. Certamente, sero enfrentados ao longo desta Coletnea. Cabe-nos analisar a anistia concedida atravs deste PL, assim como pelo Programa Mais
Ambiente50, luz de nosso ordenamento jurdico, especialmente em face do Estado Socioambiental
de Direito.
2. A ANISTIA AMBIENTAL NO PROGRAMA FEDERAL DE APOIO REGULARIZAO AMBIENTAL DE IMVEIS RURAIS (PROGRAMA MAIS AMBIENTE)
O Decreto Federal 7029/09, ao tratar da regularizao ambiental de imveis rurais, disciplinou a
iseno de multas e estendeu prazo de advertncia no caso da reserva legal. Prev como instrumentos deste Programa o termo de adeso e compromisso que trata de maneira distinta agricultores
48
GIRARDI, Giovani. Artigo da UNESP Cincia aponta falhas do projeto de Cdigo Florestal. Disponvel em: <http:
http://www.ambienteja.info/ver_cliente.asp?id=167784. Acesso em 6 out. 2010.
49
CANOTILHO, J. Direito Constitucional Ambiental Portugus e da Unio Europia. In: CANOTILHO, J.; LEITE,
J.(Org.). Direito Constitucional Ambiental Brasileiro. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 23.
50
51
Vide o conceito de propriedade familiar rural e empreendedor familiar na Lei Federal 11326/06.
52
53
TRENNEPOHL, Curt. Infraes contra o meio ambiente: multas, sanes e processo administrativo- Comentrios
ao Decreto 6514/08. Belo Horizonte: Frum. p. 199.
54
Em excelente obra, TRENNEPOHL analisa o Decreto 6514/08. Ao comentar o art. 48, Curt Trennepohl refere um
caso de regularizao de desmatamento ocorrida no Estado do Par e que envolveu a assinatura de termo de ajustamento de conduta. Na verdade, toda e qualquer regularizao de desmatamento sem autorizao invivel sem a responsabilizao do seu autor(Idem, p. 236). Mesmo em casos nos quais tenha havido tempo suficiente para a ocupao da rea
por lavouras, pode persistir-se na responsabilizao do empecilho regenerao, pois um crime permanente, ainda
que tenha havido prescrio no caso do desmatamento (idem).
55
Idem, p. 256.
Interessante salientar que este Programa possui um Comit Gestor de que faz parte Ministrio do
Meio Ambiente, Ministrio do Desenvolvimento Agrrio, Ministrio da Agricultura, Pecuria e Abastecimento, entre outros (art. 13), o que parece ser razovel e lgico. Alis, este Decreto foi assinado
pelo Presidente da Repblica e por estes Ministros que os integram. Aqui, a tica da concertao, que
envolve os sujeitos do processo administrativo, foi, em parte, atendida, de forma a melhor promover
o campo de deciso administrativa (government by discussion) 56.
Por derradeiro, cumpre referir que este mesmo Decreto alterou a redao dos arts. 55 e 152 do Dec.
Fed. 6514, de 2008, e estendeu o prazo da advertncia para que o autuado apresente o termo de
compromisso de regularizao da reserva legal para cento e oitenta dias, a contar de 11 de junho
de 2011, bem como ter o prazo de cento e vinte dias para a averbao da reserva legal, a contar da
entrega da documentao pelo rgo ambiental ou instituio habilitada, no lhe sendo aplicada,
neste caso, a sano do art. 55.
No caso da anistia relativamente a prticas ilcitas relacionadas com a reserva legal, incumbe citar
uma poltica pblica, adotada pelo Estado do Mato Grosso, e inserida no Programa MT - Legal. Certamente, influenciara o governo federal a adotar a presente poltica pblica de mbito nacional. O
Decreto Mato-Grossense 2238, de 13 de novembro de 2009, disciplina o Programa de Regularizao
Ambiental Rural MT Legal, entre outras providncias57. L, o proprietrio que possuir reserva legal
inferior ao estabelecido pela Lei Federal 4771/65, ou tiver descumprido os termos de proteo das
reas de proteo permanente, deve assinar um termo de ajustamento de conduta, que conforma o
procedimento de licena nica, o que o livra de multas, desde que tenha procedido ao desmatamento
at dezembro de 2007. Neste Decreto, a Administrao Pblica aceita o cmputo da app no cmputo
da reserva legal, assim como de reas de domnio pblico que constituem unidades de conservao
de que tenham posse, ao arrepio da constitucionalidade, salvo melhor juzo, violando-se normas de
estrutura (rompimento do pacto federativo) e de comportamento (violao do direito ao meio ambiente equilibrado) 58. As infraes no lavradas integraro o termo de ajustamento de conduta, j que
56
RANGEL, Paulo. Concertao, programao e direito do ambiente. Coimbra: Coimbra, 1994, p. 9 e ss.
57
Este Decreto e dados sobre o Programa MT Legal esto disponveis no site da SEMA (MT). Disponvel em:
<http:www.sema.mt.gov.br>/atosnormativos/decretos.aspx. Acesso em 1 out. 2010.
58
Em nome do pacto federativo, ou seja, na manuteno do equilbrio federativo, inclusive clusula ptrea, pois
deciso poltica fundamental, considera-se inconcebvel admitir-se que um Estado legisle sobre uma matria com reflexos transregionais, a no ser que a Unio o permita. Veja o caso das doenas respiratrias provocadas pelas queimadas
na Amaznia, cujos efeitos foram sentidos no Sudeste e Sul do pas. A assimetria s pode ser estabelecida no plano legal
e atravs de uma lei complementar que permita que todas as unidades federadas do pas possam faz-lo (art. 22, par-
o possuidor ou proprietrio dever recuperar a rea degradada, ainda que contraditoriamente possa
fazer queima de pasto, entre outras prticas (!).
V-se que, em verdade, no constitui um Programa de Recuperao Ambiental, pois todas as infraes que foram perdoadas criam danos ambientais diretos ou indiretos (ver os arts. 43, 48, 51 ou 55
do Decreto 6514). O mesmo se diga relativamente s reas consolidadas. Em termos de recuperao
ambiental, o passado no pode ser esquecido e no o pode ser justamente pela Administrao Pblica que arca sempre com responsabilidades cveis e criminais em matria ambiental, mas, sobretudo,
com a efetiva recuperao das reas degradadas. Tampouco pode ser esquecido o dano perpetrado,
de forma que ele seja devidamente reparado.
Alis, em vrios desses dispositivos legais, estamos diante do poder de polcia. o que se depreende
da sua leitura: sem autorizao ou em desacordo (art. 43 e 51), deixar de averbar (art. 55). Isso
fragiliza a autoridade do Estado, a fora da lei, a imparcialidade e a moralidade administrativas, bem
como a atuao concreta do servidor pblico, sobretudo a polcia ambiental.
Mas h outras polticas pblicas plenas de polmicas. Nesse sentido, cite-se o Programa Terra Legal,
criado pelo Ministrio do Desenvolvimento Agrrio em 2009. Atravs dele, sero concedidos ttulos
de terra a cerca de trezentos mil posseiros que ocupam terras pblicas federais como medida a impulsionar o desenvolvimento de modelos de produo sustentvel em quatrocentos municpios da
Amaznia Legal e evitar a regularizao de reas griladas. Estas reas totalizam cerca de 60 milhes
de hectares So beneficirios aqueles que possuem at 15 mdulos fiscais ocupados antes de 1 de
dezembro de 2004. Para isso, h duas leis federais importantes: Lei Federal 11952/0959 e seu Decreto
regulamentador, Dec. Fed. 7341, de 22 de outubro de 2010.
mico, ameaa de estabilidade das encostas, planos de recursos hdricos, aspectos da bacia hidrogrfica para conservao da biodiversidade e corredores ecolgicos, como se o cruzamento e a elaborao
de todos esses dados fossem algo simples e a Administrao Pblica tivesse aparato suficiente para
dar cabo a isso num prazo exguo de cinco anos.
O pargrafo terceiro do art. 24 prev a possibilidade de eximir-se a recomposio em reas de preservao permanente, mediante a compensao. No art. 25, permitido que o proprietrio rural
de menos de quatro mdulos fiscais recupere a rea degradada, segundo projeto aprovado pela
Administrao Pblica, ou compense, ou deixe regenerar a vegetao ali outrora existente, se isso for
tecnicamente possvel.
At que o Programa seja regularizado, fica assegurada a explorao das reas rurais que j foram
consolidadas(!), sejam as localizadas em apps ou reserva legal, vedando-se a expanso (art. 27). Para
efeito deste projeto de lei, o inc. III do art. 3 dispe expressamente seu conceito legal: ocupao
antrpica consolidada at 22 de julho de 2008, com edificaes, benfeitorias e atividades agrossilvipastoris, admitida neste ltimo caso a adoo do regime de pousio.
Nesse mesmo dispositivo legal, estabelecem-se algumas condicionantes, quais sejam: a supresso da
vegetao nativa tenha ocorrido antes do marco cronolgico acima referido; sejam adotadas prticas
que conservem o solo e recursos hdricos (!); o proprietrio de imvel rural realize seu cadastro ambiental em rgo estadual do SISNAMA60. Tambm conferido poder ao proprietrio ou ao possuidor
de imvel rural para o cumprimento ou no de termos de ajustamento de conduta firmados at que
seja implementado o Programa de Regularizao Ambiental (art. 27, 1)(!).
O cadastro ambiental nada mais que uma coleta de dados de localizao das reas de preservao
permanente, suposta rea de reserva legal, remanescentes da vegetao nativa e da rea consolidada, assim como a demonstrao do permetro do imvel, tudo a compor um memorial descritivo do
imvel, subscrito por profissional habilitado e com a devida anotao de responsabilidade tcnica.
O 3 do art. 27 trata da anistia ambiental. A realizao desse cadastro ambiental implica dois efeitos
importantes no mbito da anistia, pois a) exclui do campo da ilicitude as infraes aos 2, 3, 4, 10,
16, 19, 26 (alneas a, b, g), 37-A e 44 do vigente Cdigo Florestal (Lei Federal 4771/1965), cometidas no
imvel antes do nosso marco cronolgico, que o dia 22 de julho de 2008, e b) suspende as multas
j geradas, relativas aos mesmos dispositivos legais e em idntico marco temporal. Aqui, a anistia
engloba o Direito Penal e o Direito Ambiental Sancionador e concede um salvo-conduto queles que
60
Idem, p. 26-27.
63
Idem, p. 365.
A exegese do direito ao meio ambiente equilibrado, luz de nossa Constituio64 e da natureza jurdica
dos direitos de terceira gerao, conduz-nos a) discusso doutrinria da extenso da subjetivao dos
direitos, inserindo-se a coletividade, os animais no-humanos e as futuras geraes; b) ao reconhecimento de deveres da Administrao Pblica que relativizam o binmio oportunidade-convenincia, de
modo a restringir-se a discricionariedade at em programas de governo e polticas pblicas em geral;
c) definio de novos contornos normativos do contedo da dignidade humana, a partir da qualidade
ambiental65, seno de um nvel mnimo de bem-estar existencial66 67; d) ressocializao do indivduo,
pois conceitos jurdicos indeterminados, tais como interesse pblico, bem comum e boa f irradiam-se
para o campo da autonomia privada, de modo a, irremediavelmente, no campo do dever-ser, orientar
e at atrelar o indivduo, em suas necessidades, funo social da posse e da propriedade; e) e, com
isso, ao redimensionamento da forma e apropriao dos bens ambientais, no mais na forma clssica
da propriedade, mas em verdadeira custdia de bens, tendo em vista a natureza do bem jurdico ambiental (macrobem e microbem) e sob o prisma da tica intergeracional68; f) percepo da hipossuficincia da coletividade diante dos perigos e danos que ela mesma ir sofrer, estando ou no envolvida
diretamente com a sua provocao; g) necessria incorporao de todos esses elementos na anlise
do due process of law, bem como no processo administrativo69 e judicial, todos eles informados pela
garantia constitucional da proibio do retrocesso ambiental; h) ao rompimento das fronteiras entre
pblico e privado70, assim como a sinalizao da necessidade de uma convergncia mpar entre direito
internacional e pblico, em nome da paz ambiental planetria, seno da existncia71; i) irremediavelmente, a novas colises entre direitos fundamentais e limitaes que no se fundam estritamente em
fundamentaes de ordem subjetiva das liberdades e de direitos dos particulares, mas baseadas em
64
Nossa Constituio reconhece na Ordem Social tanto um direito ao meio ambiente equilibrado como colaciona
objetivos estatais. Nesse sentido, vide FENSTERSEIFER, idem, p. 29 e 153-155, 177 e ss.
65
Idem, p. 27-28.
66
Idem, passim.
67
68
Sobre a irradiao do princpio constitucional da solidariedade nas relaes jurdicas privadas, sugerimos a
leitura de FENSTERSEIFER, op. cit., p. 33.
69
70
71
postulados objetivos, fundados na ordem pblica, nas justas exigncias da moral etc72; j) e, por conta
disso tudo, mais do que nunca ser indispensvel refletirmos sobre a tica Ambiental, seja no campo
filosfico, sociolgico, jurdico ou teolgico.
A anistia ambiental, em verdade, afeta diretamente a mxima efetividade do direito ao meio ambiente equilibrado para que todos os indivduos possam fruir dos bens ambientais com base na
solidariedade e na dimenso publicista da posse e da propriedade, consubstanciada na funo social
e na natureza jurdica dos bens ambientais (macrobem e microbem). Ademais, atinge-se o elemento
nuclear do direito de solidariedade que so os deveres indistintos estabelecidos a todos, cidados,
Poder Legislativo, Poder Judicirio, Pode Executivo em melhor proteger o meio ambiente e traz consigo retrocessos, o que vedado pelo Estado Socioambiental de Direito73. Assim, a discusso em torno
da concesso da anistia no extrapola o campo jurdico e aqui importante lembrar a lio de Jos
Souto Maior Borges. Ele pondera que as indagaes a respeito das anistias s podem ser jurdicas, ou
seja, s compete ao aplicador da lei indagar-se se essa lei vlida e constitucional e isso justamente
o que procuramos fazer ao longo desta reflexo doutrinria. Ainda que esse jurisconsulto tenha feito
referncia lei tributria, oportuna essa ponderao74.
Em matria ambiental, os danos impetrados na esfera civil so imprescritveis, tendo em vista o
bem jurdico tutelado e assim o foi, em nome do direito que essencialmente nele se desvela, qual
seja, o direito ao meio ambiente equilibrado. O dano deve ser analisado no apenas em relao ao
homem, mas fulcrado na idia de que a qualidade ambiental deve ser garantida s demais espcies
que vivem no meio como forma de garantir a recuperao e manuteno dos processos ecolgicos75. Acresce Catal que, em face do princpio da funo social da propriedade, deve o responsvel
pelo dano restaurar o meio ambiente lesado e, diante da impossibilidade, ressarcir, lembrando que
esta no opo nem do particular, nem dos poderes pblicos ou dos tribunais76. Nesse sentido,
preocupante o art. 25 do Substitutivo, pois cria faculdades em um campo de autonomia inexistente. O dano ambiental complexo e sua complexidade justamente no apenas por conta de sua
72
73
74
75
A respeito das diferentes dimenses do dano, sugerimos a leitura de STEIGLEDER, Annelise. Responsabilidade
Civil Ambiental: as dimenses do dano ambiental no direito brasileiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. p. 28 e ss.
76
CATAL apud STEIGLEDER, Annelise. Responsabilidade Civil Ambiental: as dimenses do dano ambiental no direito brasileiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 241.
apropriao coletiva, mas em face da irreversibilidade dos efeitos danosos (efeitos cumulativos e
sinergticos) 77. Podemos aqui incluir, em nome do princpio da vedao do retrocesso ambiental, ou
da mxima efetivao dos direitos fundamentais, que o legislador tambm est subordinado a esse
axioma, nos termos da nossa Constituio.
No razovel, no estgio social em que nos encontramos, aplicar-se o instituto da anistia ambiental,
porque subverteria a ordem de valores preceituada no caput e pargrafos do art. 225 da Carta Magna, sendo uma operao simplista, violadora da igualdade e da segurana jurdica, portanto, inconstitucional. Alis, at para uma anistia em matria ambiental, teramos de aplicar o instituto jurdico
do estudo prvio de impacto ambiental, razo pela qual incompatvel a sua aplicao, sem estudos
tcnicos plausveis, no meramente a assinatura de termos de compromisso, cujo controle e atendimento tendem a ser problemticos, sobretudo nas florestas. Para conformar esta tese, lembre-se de
que, em direito ambiental, h institutos que lhe so peculiares, tais como: inverso do nus da prova
e a inexistncia de prazo processual para ingresso com a ao civil pblica, aplicao parcimoniosa
do princpio da bagatela em matria criminal etc.
Esse cenrio de reformas caracteriza um processo de desconstruo do Direito Ambiental e do Estado
Socioambiental de Direito. Poder-se- dizer, assim, que a concesso de anistias ambientais torna-se
um instrumento antipedaggico e, como tal, perigosssimo em si mesmo e como precedente histrico,
pois em nada contribui para o esclarecimento ou educao das atuais geraes e, muito menos, das
novas geraes. Alm da transformao na concepo do Estado de Direito, o valor democracia deve
necessariamente ser redefinido pelo valor ecologia, ou seja, a democracia precisa ser limitada pela
necessidade de preservao do equilbrio ecolgico78. Para Edgar Morin e Anne Kern, deve-se repensar a noo de desenvolvimento. Segundo eles, a busca da hominizao deve ser concebida como o
desenvolvimento de nossas potencialidades psquicas, espirituais, ticas, culturais e sociais. Aqui reencontramos a noo de desenvolvimento, mas muito mais rica que aquela, embrionria e mutilada,
que foi promovida e difundida desde os anos 1950 e que deve ser repensada total e radicalmente79.
Por derradeiro, a doutrina reflexiva de Michel Prieur fundamental neste embate, que sustenta que
a estagnao do direito do meio ambiente se concretiza no somente pela incapacidade de darem77
78
VIOLA, Eduardo. O movimento ecolgico no Brasil (1974-1986): Do ambientalismo ecopoltica. In: Ecologia &
Poltica no Brasil. Rio de Janeiro: IUPERJ, 1987. p. 76-77.
79
MORIN, E. e KERN, Anne Brigitte. Terra-ptria. 3. ed. Porto Alegre: Sulina, 2002. p. 101.
se solues aos inconvenientes da no efetividade da regra de direito, mas tambm pela falta de
iniciativas que permitiriam de fazer progredir a proteo do meio ambiente pelo direito80. A partir
desta identificao clara do que seja incapacidade e falta de iniciativa, assim como as razes que as
fundamentam, poderemos encontrar respostas s demandas ambientais, mxima efetivao dos
direitos fundamentais, manuteno do Estado Socioambiental de Direito, assim como conteno
do direito de destruir nas atuais polticas pblicas e nos projetos de lei em matria ambiental.
Diante do exposto, a anistia ambiental aplicvel aos ilcitos do direito penal ambiental ou no campo
do direito ambiental sancionador no poderia ser adotada, pois envolve um direito de solidariedade,
cujo ncleo essencial composto por deveres justamente porque, na ocorrncia de eventual descumprimento, o dano pode espraiar-se para alm do territrio nacional e afetar geraes que ainda no
nasceram, alm de afetar aqueles que atenderam devidamente aos seus deveres de cuidado para com
o meio ambiente. Portanto, o nosso ordenamento jurdico comporta, no campo do direito ambiental,
apenas a reduo de sanes, mas no a anistia em matria ambiental. E, ainda assim, a reduo h
de ser criteriosa e condicionada dimenso do dano, e no a interesses estritamente econmicos.
Em verdade, a anistia ambiental constitui uma ameaa ao Estado Socioambiental de Direito e inconstitucional, pois fere tambm o due process of law, gera insegurana jurdica e promove o retrocesso ambiental. Uma lei geral em matria florestal ou sobre a flora em geral deve necessariamente
ser holista e condizente com a ordem de valores de nossa Carta Magna, sendo este o dado essencial
que dever informar a autonomia dos entes da federao, a finalidade dos atos administrativos, os
programas de governo, o campo de elaborao e interpretao judicial das leis ambientais: a mxima
efetivao do direito ao meio ambiente equilibrado.
Por tudo isso, cumpre reafirmar que o presente projeto de lei sobre o Cdigo Florestal atrasada lei
agrcola, mas no uma lei ambiental.
80
5. BIBLIOGRAFIA
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Direito e Mudanas Climticas 4 | 137
137
RESUMO
O presente ensaio objetiva analisar, pela perspectiva dos deveres de proteo ambiental impostos ao
Estado brasileiro pela Constituio Federal de 1988, tanto a inconstitucionalidade de medidas legislativas e administrativas que atentam contra as exigncias da proporcionalidade (proibio de proteo
insuficiente), quanto daquelas que violam a garantia constitucional da proibio de retrocesso socioambiental, o que se faz a partir da abordagem terica dos institutos em questo, bem como do estudo
de casos extrados da jurisprudncia.
PALAVRAS-CHAVE: direito fundamental ao ambiente - deveres de proteo ambiental do Estado proibio de proteo insuficiente - proibio de retrocesso - proibio de retrocesso socioambiental.
*
Doutor em Direito pela Universidade de Munique. Ps-Doutor pelas Universidades de Munique, Georgetown e
junto ao Instituto Max-Planck de Direito Social Estrangeiro e Internacional (Munique). Pesquisador visitante na Harvard Law
School. Coordenador do Programa de Ps-Graduao em Direito da PUC/RS. Professor de Direito Constitucional nos cursos
de Graduao, Mestrado e Doutorado da PUC/RS e da Escola Superior da Magistratura do RS (AJURIS). Professor do Doutorado em Direitos Humanos e Desenvolvimento da Universidade Pablo de Olavide (Sevilha), Professor Visitante (bolsista do
Programa Erasmus Mundus) da Universidade Catlica Portuguesa (Lisboa). Autor, entre outras, das seguintes obras: A eficcia
dos direitos fundamentais. Uma teoria geral dos direitos fundamentais na perspectiva constitucional, 10 ed., Porto Alegre:
Livraria do Advogado Editora, 2009; Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988,
8 ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2010. Juiz de Direito de Entrncia Final (RS).
**
Mestre em Direito Pblico pela PUC/RS (Bolsista do CNPq). Professor-convidado da Especializao em Direito
Constitucional da PUC/SP e da Especializao em Direito Ambiental da PUC/RJ. Autor da obra: Direitos fundamentais e
proteo do ambiente. A dimenso ecolgica da dignidade humana no marco jurdico-constitucional do Estado Socioambiental de Direito, Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2008. Defensor Pblico (SP).
ABSTRACT
The present essay aims to analyze, under the perspective of the constitutional environmental duties of
the Brazilian State, the unconstitutionality of the legislative and administrative measures taken by the
State that violate the proportionality principle - prohibition of insufficient protection in relation with
the constitutional right to a healthy environment as well as that ones that disrespect the constitutional
guarantee of prohibition of socioenvironmental retrocession, what is done through the theoretical
study of the legal institutes and the analysis of some judicial cases.
KEYWORDS: constitutional right to a healthy environment environmental duties of the State prohibition of insufficient protection prohibition of retrocession - prohibition of socioenvironmental
retrocession.
SUMRIO
1. OS DEVERES DE PROTEO DO ESTADO EM MATRIA AMBIENTAL: ENTRE PROIBIO DE EXCESSO
E PROIBIO DE PROTEO INSUFICIENTE 1.1. Breves consideraes sobre os deveres de
proteo ambiental do Estado brasileiro 1.2. Da inconstitucionalidade de medidas violadoras
da proibio de proteo insuficiente na esfera da tutela do direito fundamental ao ambiente;
2. DA GARANTIA CONSTITUCIONAL DE PROIBIO DE RETROCESSO: DA PROIBIO DE RETROCESSO
SOCIAL PROIBIO DE RETROCESSO (SOCIO)AMBIENTAL 3. ESTUDOS DE CASO SOBRE A GARANTIA
CONSTITUCIONAL DE PROIBIO DE RETROCESSO (SOCIO)AMBIENTAL 3.1. A controvrsia em torno
da (in)constitucionalidade do Cdigo Estadual do Meio Ambiente (Lei 14.675, de 13 de abril de
2009) do Estado de Santa Catarina 3.2. O Projeto de Lei (1.876/99) de reforma do Cdigo Florestal
Brasileiro 4. CONSIDERAES FINAIS 5. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.
PEREZ LUO, Antonio E. Los derechos fundamentales. 8.ed. Madrid: Editorial Tecnos, 2005, p. 214.
GARCIA, Maria da Glria F. P. D. O lugar do direito na proteo do ambiente. Coimbra: Almedina, 2007, p. 481.
5
Na doutrina brasileira, sobre deveres de proteo ambiental, v. MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais
e controle de constitucionalidade. 3.ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 12; e FENSTERSEIFER, Tiago. Direitos fundamentais e
ecolgicos, como o caso do aquecimento global -, notadamente tendo em vista os riscos sociais e
ambientais a ela correlatos (estejam, ou no, em curso) verifica-se a relevncia do reconhecimento
de uma srie de deveres estatais a serem adotados no sentido do enfrentamento das suas causas. A
no-adoo de tais medidas de proteo (ou mesmo a sua manifesta precariedade) por parte do Estado nas esferas municipal, estadual e federal -, no sentido de assegurar a eficcia e efetividade do
direito fundamental em questo, resulta, conforme ser desenvolvido a partir de agora, em prtica
inconstitucional, passvel de controle judicial, tanto sob a via abstrata quanto difusa.
11
Sobre a dupla face do princpio da proporcionalidade, simultaneamente como proibio de insuficincia e
proibio de excesso, v. SARLET, Ingo Wolfgang. Constituio e proporcionalidade: o direito penal e os direitos fundamentais entre proibio de excesso e proibio de insuficincia. In: Revista Brasileira de Cincias Criminais, n. 47, MarAbr, 2004, p. 60-122; STRECK, Lnio Luiz. A dupla face do princpio da proporcionalidade e o cabimento de mandado de
segurana em matria criminal: superando o iderio liberal-individualista-clssico. In: Revista do Ministrio Pblico do
Estado do Rio Grande do Sul, n. 53, maio-set, 2004, p. 223-251. Com enfoque voltado para a matria ambiental, v. FREITAS, Juarez. Princpio da precauo: vedao de excesso e de inoperncia. In: Separata Especial de Direito Ambiental da
Revista Interesse Pblico, n. 35, 2006, p. 33-48. Mais recentemente, v. os desenvolvimentos em FELDENS, Luciano. Direitos
fundamentais e direito penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008, e, por ltimo, SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia
dos direitos fundamentais. 10.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 395 e ss.
Nesse contexto, se tomarmos a questo ambiental como exemplo, considerando os deveres de proteo ambiental dos entes federativos delineados na CF88 (art. 225 e art. 23, VI e VII), a no-atuao
(quando lhe imposto juridicamente agir) ou a atuao insuficiente (de modo a no proteger o direito
fundamental de modo adequado e suficiente), no tocante a medidas legislativas e administrativas
voltadas ao combate s causas geradoras da degradao do ambiente, pode ensejar at mesmo a
responsabilidade do Estado, inclusive no sentido de reparar os danos causados a indivduos e grupos
sociais afetados pelos efeitos negativos dos danos ambientais.12 Assim, cabe ao Estado, por fora dos
seus deveres de proteo para com os direitos fundamentais, assegurar uma tutela efetiva de tais
direitos, especialmente no que tange - o que assume uma posio de destaque para a esfera dos
direitos sociais e ambientais - garantia do mnimo existencial socioambiental, que, nesse contexto,
atua como uma espcie de garantia do ncleo essencial dos direitos fundamentais econmicos, sociais,
culturais e ambientais (DESCA), aspecto que ser retomado mais adiante no contexto da proibio de
retrocesso em matria ambiental.
O que importa sublinhar, nesta quadra, que, de acordo com os deveres de proteo, o Estado estar
no mbito do que se designou da relao multipolar (CALLIESS13 ) que se estabelece em funo da
proibio de excesso e da proibio de insuficincia vinculado, simultaneamente, a respeitar (na perspectiva negativa ou defensiva) os direitos fundamentais e (na perspectiva positiva ou prestacional)
atuar na proteo de tais direitos e outros bens constitucionais em relao aos quais incidem imperativos de tutela. Sob tal enfoque, VIEIRA DE ANDRADE aponta para a exigncia do dever de proteo no
plano da interveno legislativa, o que, para alm das imposies de legislao especfica contidas
nos preceitos constitucionais para proteo de direitos fundamentais, determina a formulao, em
paralelo com o j tradicional princpio da proibio do excesso e inspirado nele, um princpio de
proibio de dficit (Untermverbot), nos termos do qual o Estado est obrigado a assegurar um nvel
mnimo adequado de proteo dos direitos fundamentais, sendo, inclusive, responsvel pelas omis12
Sobre a possibilidade de responsabilizao do Estado por danos causados s vtimas de desastres ambientais associados s mudanas climticas, v. FENSTERSEIFER, Tiago. A responsabilidade do Estadopelos danos causados s
pessoas atingidas pelos desastres ambientais associados s mudanas climticas: uma anlise luz dos deveres de proteo
ambiental do Estado e da correspondente proibio de insuficincia na tutela do direito fundamental ao ambiente.
Disponvel em: http://planetaverde.mikonos.uni5.net/artigos/arq_04_42_55_29_05_09.pdf. Acesso em: 02 de agosto de
2010; e o e-book LAVRATTI, Paula; PRESTES, Vansca Buzelato (Orgs.) Direito e mudanas climticas (n. 2): responsabilidade civil e mudanas climticas (Instituto O Direito por um Planeta Verde). Disponvel em: http://www.planetaverde.org/
mudancasclimaticas/index.php?ling=por&cont=publicacoes. Acesso em 16 de agosto de 2010.
13
Cfr. CALLIESS, C. Die grundrechliche Schutzpflicht im mehrpoligen Verfassungsrechtsverhltnis. In: JZ (Juristen
Zeitung) 2006, p. 330.
15
16
CANARIS, Claus-Wilhelm. Direitos fundamentais e direito privado. Coimbra: Almedina, 2003, p. 119.
17
Idem, p. 122-123.
18
Idem, p. 123.
19
20
Sobre o papel do Poder Judicirio na implementao da legislao ambiental, inclusive por fora dos deveres
de proteo a que se encontra vinculado, v. a emblemtica deciso do Superior Tribunal de Justia, de lavra do Min.
HERMAN BENJAMIN: Processual civil. Natureza jurdica dos manguezais e marismas. Terrenos de Marinha. rea de preservao permanente. Aterro ilegal de lixo. Dano ambiental. Responsabilidade civil objetiva. Obrigao propter rem. Nexo
de causalidade. Ausncia de prequestionamento. Papel do Juiz na implementao da legislao ambiental. Ativismo
judicial. Mudanas climticas. (...) (STJ, REsp 650.728/SC, 2 Turma, Rel. Min. Herman Benjamin, j. 23.10.2007).
21
O presente captulo foi baseado substancialmente em desenvolvimentos anteriores do autor INGO W. SARLET
sobre o tema da proibio de retrocesso, com destaque para a obra A eficcia dos direitos fundamentais..., p. 433 e ss. e o
artigo publicado sob o ttulo A assim designada proibio de retrocesso social e a construo de um direito constitucional
comum latino-americano. In: Revista Brasileira de Estudos Constitucionais RBEC, n. 11, julho/setembro 2009, p. 167-206.
ocorre com a proibio de retrocesso social22, est, por sua vez, relacionada ao princpio da segurana
jurdica e dos seus respectivos desdobramentos (princpio da proteo da confiana e as garantias
constitucionais do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada), bem como guarda
conexo com os limites matrias reforma constitucional, considerando que tais institutos tambm
objetivam a tutela de direitos e bens de matriz constitucional em face de atos e/ou medidas de carter retroativo ou que venham, de algum modo, afetar situaes e posies jurdicas. A estabilidade
institucional (incluindo a estabilidade jurdica) fundamental para o exerccio dos direitos fundamentais do cidado, na medida em que a dignidade humana no restar suficientemente respeitada
e protegida onde as pessoas estejam expostas a tal nvel de instabilidade jurdica que no estejam
mais em condies de, com um mnimo de segurana e tranqilidade, confiar nas instituies sociais
e estatais (incluindo o Direito) e numa certa estabilidade das suas prprias posies jurdicas23.
A proibio de retrocesso, nesse cenrio, diz respeito mais especificamente a uma garantia de proteo
dos direitos fundamentais (e da prpria dignidade da pessoa humana) contra a atuao do legislador,
tanto no mbito constitucional quanto e de modo especial - infraconstitucional (quando esto em
causa medidas legislativas que impliquem supresso ou restrio no plano das garantias e dos nveis
de tutela dos direitos j existentes), mas tambm proteo em face da atuao da administrao pblica. A proibio de retrocesso, de acordo com o entendimento consolidado na doutrina, consiste em
um princpio constitucional implcito, tendo como fundamento constitucional, entre outros, o princpio
do Estado (Democrtico e Social) de Direito, o princpio da dignidade da pessoa humana, o princpio
da mxima eficcia e efetividade das normas definidoras de direitos fundamentais, o princpio da
segurana jurdica e seus desdobramentos, o dever de progressividade em matria de direitos sociais,
econmicos, culturais e ambientais (DESCA), apenas para citar os mais relevantes fundamentos jurdicoconstitucionais invocados24. Por outro lado, quanto sua amplitude, se tomarmos a idia da proibio
de retrocesso em um sentido amplo, significando toda e qualquer forma de proteo de direitos fun22
Sobre a proibio de retrocesso em matria de direitos fundamentais, especialmente no caso dos direitos
sociais, v. SARLET, A eficcia dos direitos fundamentais..., p. 433-457. No que diz com a produo monogrfica nacional,
especificamente dedicada ao tema da proibio de retrocesso social, destacam-se as obras de DERBLI, Felipe. O princpio da proibio de retrocesso social na Constituio de 1988. Rio de Janeiro: Renovar, 2007; CONTO, Mario de. Princpio
da proibio de retrocesso social. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2008; FILETI, Narbal Antnio Mendona. A
fundamentalidade dos direitos sociais e o princpio da proibio de retrocesso social. So Jos: Conceito Editorial, 2009; e,
por ltimo, PINHO E NETO, Lusa C. O princpio de proibio de retrocesso social. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010.
23
24
Para maiores desenvolvimentos, v. SARLET, A eficcia dos direitos fundamentais..., p. 444 e ss.
damentais em face de medidas do poder pblico (com destaque para o legislador e o administrador!),
que tenham por escopo a supresso ou mesmo restrio de direitos fundamentais (sejam eles sociais,
ambientais, etc.) constata-se, em termos gerais, que, embora nem sempre sob este rtulo, tal noo
j foi recepcionada no mbito do constitucionalismo brasileiro e, em perspectiva mais ampla, no
cenrio constitucional latino-americano e mesmo alguns pases europeus, sem prejuzo da evoluo
na esfera do direito internacional.25
Com efeito, desde logo se verifica que, num certo sentido, as garantias constitucionais (expressas ou implcitas) do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada, assim como as demais vedaes
constitucionais de atos retroativos, ou mesmo e de modo todo especial as normas constitucionais,
em especial, todavia, a construo doutrinria e jurisprudencial, dispondo sobre o controle das restries de direitos fundamentais, j do conta de o quanto a questo da proteo de direitos contra a ao
supressiva e mesmo erosiva por parte dos rgos estatais encontrou ressonncia. Da mesma forma, a
proteo contra a ao do poder constituinte reformador, notadamente no concernente previso de
limites materiais reforma, igualmente no deixa de constituir uma relevante manifestao em favor da
manuteno de determinados contedos da Constituio, em particular de todos aqueles que integram
o cerne material da ordem constitucional ou para os que ainda teimam em refutar a existncia de limites implcitos pelo menos daqueles dispositivos (e respectivos contedos normativos) expressamente
tidos como insuscetveis de abolio mediante a obra do poder de reforma constitucional, limites que
tambm (embora, certo, com significativa variao) j constituem um elemento comum ao direito
constitucional contemporneo26. Nesse sentido, vale ressaltar a insero da proteo ambiental no rol
dos contedos permanentes da nossa ordem constitucional, o que se deu com a sua consagrao como
direito fundamental, conferindo-lhe, inclusive, o status de clusula ptrea.27
Numa primeira aproximao da noo de proibio de retrocesso, embora no limitada a tal aspecto,
corrente, no direito constitucional brasileiro, a tese de que em relao a qualquer norma constitu-
25
26
Idem, p. 409 e ss. Para uma perspectiva de direito comparado, embora centrada na experincia norte-americana e europia, v., em especial, RICCI, Sergio M. Diaz. Teoria de la reforma constitucional. Buenos Aires: Ediar, 2004. Entre
ns, em termos de bibliografia especializada, v., por ltimo, BRANDO, Rodrigo. Direitos fundamentais, democracia e
clusulas ptreas. Rio de Janeiro: Renovar, 2008.
27
Nesse sentido, v. SILVA, Jos Afonso da. Fundamentos constitucionais da proteo do meio ambiente. In:
Revista de Direito Ambiental, n. 27. So Paulo: Revista dos Tribunais, Jul-Set, 2002, p. 55; e ALONSO JR., Hamilton. Direito
fundamental ao ambiente e aes coletivas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 49.
cional (ainda que se trate de norma impositiva de uma tarefa ou objetivo estatal) existe um direito
subjetivo negativo, ou seja, a possibilidade de impugnao de qualquer medida contrria aos parmetros estabelecidos pela normativa constitucional, o que, importa reafirmar, se verifica mesmo na
seara das assim designadas normas constitucionais programticas (impositivas de programas, fins e
tarefas) ou normas impositivas de legislao, o que aponta para a noo de uma proibio de atuao
contrria s imposies constitucionais, tal qual adotada no mbito da proibio de retrocesso. Nesse
sentido, o reconhecimento de uma proibio de retrocesso situa-se na esfera daquilo que tem sido
designado, abrangendo todas as situaes referidas, de uma eficcia negativa das normas constitucionais28. Assim, independentemente da exigibilidade dos direitos sociais e ecolgicos na sua condio
de direitos positivos, ou seja, de direitos subjetivos a prestaes de carter ftico ou normativo, no
mbito da assim designada eficcia negativa se est em face de uma importante possibilidade de
exigibilidade judicial de tais direitos como direitos subjetivos de defesa, em outros termos, como
proibies de interveno ou proibies de eliminao de determinadas posies jurdicas j consolidadas.29 Em linhas gerais, portanto, possvel afirmar que a garantia da proibio de retrocesso
tem por escopo preservar o bloco normativo constitucional e infraconstitucional j construdo e
consolidado no ordenamento jurdico, especialmente naquilo em que objetiva assegurar a fruio
dos direitos fundamentais, impedindo ou assegurando o controle de atos que venham a provocar a
supresso ou restrio dos nveis de efetividade vigentes dos direitos fundamentais.
Com efeito, possvel recolher a lio de BARROSO, que, aderindo evoluo doutrinria precedente,
destaca que por este princpio, que no expresso, mas decorre do sistema jurdico-constitucional, entende-se que se uma lei, ao regulamentar um mandamento constitucional, instituir determinado direito, ele se incorpora ao patrimnio jurdico da cidadania e no pode ser absolutamente
suprimido.30Embora tal fundamentao seja insuficiente para dar conta da complexidade da proibio de retrocesso, ela demonstra que a noo de proibio de retrocesso segue, como j frisado
28
Dentre tantos aderindo, neste ponto, tradio consolidada por JOS AFONSO DA SILVA na sua clssica obra
sobre A aplicabilidade das normas constitucionais -, v., especialmente, BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e
a efetividade de suas normas. Rio de Janeiro: Renovar, 1990, p. 106 e ss. (em edies mais recentes, o autor tambm se
refere proibio de retrocesso como princpio implcito do direito constitucional brasileiro); e BARCELLOS, Ana Paula
de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o principio da dignidade da pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar,
2001, p. 70 e ss.
29
V., por todos, SARLET, A eficcia dos direitos fundamentais..., p. 444 e ss.
30
Cfr. BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. 5.ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 158.
acima, sendo vinculada noo de um direito subjetivo negativo, no sentido de que possvel impugnar judicialmente toda e qualquer medida que se encontre em conflito com o teor da Constituio
(inclusive com os objetivos estabelecidos nas normas de cunho programtico), bem como rechaar
medidas legislativas que venham, pura e simplesmente, subtrair supervenientemente a uma norma
constitucional o grau de concretizao anterior que lhe foi outorgado pelo legislador.31 E, segundo a
lio de GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, as normas constitucionais que reconhecem direitos
sociais de carter positivo implicam uma proibio de retrocesso, j que uma vez dada satisfao ao
direito, este se transforma, nessa medida, em direito negativo, ou direito de defesa, isto , num direito
a que o Estado se abstenha de atentar contra ele.32
Seguindo tal entendimento, no possvel, portanto, admitir-se uma ausncia de vinculao do legislador (assim como dos rgos estatais em geral) s normas de direitos sociais (e tambm dos direitos
ecolgicos ou socioambientais), assim como, ainda que em medida diferenciada, s normas constitucionais impositivas de fins e tarefas em matria de justia social, pois, se assim fosse, estar-se-ia
chancelando uma fraude Constituio, pois o legislador que ao legislar em matria de proteo
social (e ecolgica) apenas est a cumprir um mandamento do Constituinte poderia pura e simplesmente desfazer o que fez no estrito cumprimento da Constituio. Valendo-nos aqui da lio de
JORGE MIRANDA (que, todavia, admite uma proibio apenas relativa de retrocesso), o legislador no
pode simplesmente eliminar as normas (legais) que concretizam os direitos fundamentais, pois isso
equivaleria a subtrair s normas constitucionais a sua eficcia jurdica, j que o cumprimento de um
comando constitucional acaba por converter-se em uma proibio de destruir a situao instaurada
pelo legislador.33 Em outras palavras, mesmo tendo em conta que o espao de prognose e de deciso
dos rgos legislativos varivel, ainda mais no marco dos direitos sociais e das polticas pblicas
para a sua realizao34, no se pode admitir que em nome da liberdade de conformao do legislador
31
Neste sentido, aponta-se, entre outros, alm do j referido entendimento de BARROSO, a lio j clssica (mantida em edies mais recentes de sua obra) de SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. 2.ed. So
Paulo: RT, 1982, p. 147 e 156 e ss.; MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional, vol. IV. Coimbra: Coimbra Editora,
2000, p. 397-99; STRECK, Hermenutica jurdica e(m) crise..., p. 31 e ss., assim como, BARCELLOS, A eficcia dos princpios constitucionais..., p. 68 e ss., que sustenta tratar-se de um desdobramento de uma eficcia negativa dos princpios
constitucionais.
32
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes; e MOREIRA, Vital. Fundamentos da Constituio. Coimbra: Coimbra Editora,
1991, p. 131.
33
34
QUEIROZ, Cristina. Direitos fundamentais sociais. Coimbra: Coimbra Editora, 2006, p. 75. Desenvolvendo o tpi-
o valor jurdico de tais direitos, assim como a sua prpria fundamentalidade, acabem sendo esvaziados.35 Assim, constata-se que tambm a problemtica da proibio de retrocesso acaba guardando
forte relao com o tema da liberdade de conformao do legislador (em outras palavras, da margem
de ao legislativa) e as possibilidades e limites de seu controle, em especial por parte da assim chamada jurisdio constitucional, no marco do Estado Democrtico e Socioambiental - de Direito.
luz do sistema constitucional alemo, SHULTE destaca a existncia de uma blindagem das garantias
do Estado Social (tal como existente em relao s garantias clssicas do Estado de Direito), o que se
d em razo da proibio da retroatividade das leis referentes aos direitos sociais e o autor inclui a
proteo do ambiente entre eles - e do mandamento da proteo da confiana, bem como pelo fato
de os direitos subjetivos pblicos a prestaes sociais (incluindo as expectativas de direitos) gozarem
tambm de uma proteo constitucional com base no art. 14 da Lei Fundamental, considerando-as
abrangidas no mbito de proteo da garantia da propriedade.36 A proibio de retrocesso atua, portanto, em termos gerais, como uma garantia constitucional do cidado contra a ao do legislador
(mas tambm em face da Administrao Pblica), no intuito de salvaguardar os seus direitos fundamentais consagrados pela Constituio.
Outro aspecto importante diz respeito aos deveres de proteo do Estado (j tratados anteriormente), que estabelecem a vinculao dos poderes pblicos a garantir a mxima eficcia aos direitos
fundamentais, resguardando-os contra qualquer violao (e retrocesso!). Negar reconhecimento ao
princpio da proibio de retrocesso significa, em ltima, admitir que os rgos legislativos (assim
como o poder pblico de um modo geral), a despeito de estarem inquestionavelmente vinculados aos
direitos fundamentais e s normas constitucionais em geral, dispem do poder de tomar livremente
co no mbito da proibio de retrocesso, v., da mesma autora, O princpio da no reversibilidade dos direitos fundamentais sociais. Coimbra: Coimbra Editora, 2006, p. 83 e ss., em especial no tocante vinculao do legislador aos direitos
sociais.
35
Cfr. NOVAIS, Jorge Reis. Direitos fundamentais: trunfos contra a maioria. Coimbra: Coimbra, 2006, p. 190.
36
SHULTE, Bernd. Direitos fundamentais, segurana social e proibio de retrocesso. In: SARLET, Ingo Wolfgang
(Org.). Direitos fundamentais sociais: estudos de direito constitucional, internacional e comparado. Rio de Janeiro/So
Paulo: Renovar, 2003, p. 311. No mesmo sentido, o primeiro autor, em artigo especfico sobre a questo, tambm aborda
a questo da propriedade como fundamento para a proibio de retrocesso social, constatando que a propriedade no
protege apenas a propriedade no mbito dos direitos reais, mas alcana uma funo conservadora de direitos, no sentido
de que ela igualmente tem por escopo oferecer ao indivduo segurana jurdica relativamente aos direitos patrimoniais
reconhecidos pela ordem jurdica, alm de proteger a confiana depositada no contedo de seus direitos. SARLET, Ingo
Wolfgang. O Estado Social de Direito, a proibio de retrocesso e a garantia fundamental da propriedade. In: Revista da
AJURIS, n. 73, julho, 1998, p. 214.
suas decises mesmo em flagrante desrespeito vontade expressa do Constituinte, ainda mais onde
existe um dever de proteo e/ou um dever de atuao constitucionalmente estabelecido.
Resulta perceptvel, portanto, que a proibio de retrocesso atua como baliza para a impugnao
de medidas que impliquem supresso ou restrio de direitos fundamentais (liberais, sociais e ecolgicos) e que possam ser compreendidas como efetiva violao de tais direitos, os quais, por sua
vez, tambm no dispem de uma autonomia absoluta no sistema constitucional, sendo, em boa
parte e em nveis diferenciados, concretizaes da prpria dignidade da pessoa humana. Assim, na
sua aplicao concreta, isto , na aferio da existncia, ou no, de uma violao da proibio de
retrocesso, no se poderiam como, de resto, tem evidenciado toda a produo jurisprudencial sobre o tema - dispensar critrios adicionais, como o caso da proteo da confiana (a depender da
situao concreta, claro), da dignidade da pessoa humana e do correlato mnimo existencial (social
e ecolgico), do ncleo essencial dos direitos fundamentais, da proporcionalidade, apenas para citar
os mais relevantes e que, no seu conjunto, asseguram a devida operatividade noo de proibio de
retrocesso no plano jurdico-constitucional.
Por certo, a proibio de retrocesso se expressa a partir da idia de proteo dos direitos fundamentais, especialmente no que tange ao seu ncleo essencial, na medida em que a tutela e o exerccio
efetivo de tais direitos s so possveis onde esteja assegurado um nvel mnimo de segurana jurdica
e previsibilidade do prprio ordenamento jurdico objetivo, bem como dos direitos subjetivos dos
cidados. A violao perpetrada ao ncleo essencial de determinado direito fundamental, por sua
vez, resulta na inconstitucionalidade da medida legislativa ou administrativa em questo. Por fora
do art. 5, 1, da nossa Lei Fundamental, imposta a proteo efetiva dos direitos fundamentais
no apenas contra a atuao do poder de reforma constitucional (em combinao com o art. 60, que
dispe a respeito dos limites formais e materiais s emendas constitucionais), mas tambm contra
o legislador ordinrio e os demais rgos estatais (em vista de que medidas administrativas e decises jurisdicionais tambm podem atentar contra a segurana jurdica e a proteo de confiana),
os quais so incumbidos de um dever permanente de desenvolvimento e concretizao dos direitos
fundamentais, o que no permite, em qualquer hiptese, a supresso ou restrio desses de modo
a invadir o seu ncleo essencial, bem como, atentar, de outro modo, s exigncias do princpio da
proporcionalidade, o que voltar a ser explorado logo mais adiante.37
37
SARLET, Ingo Wolfgang. Direito fundamentais sociais e proibio de retrocesso: algumas notas sobre o desafio
da sobrevivncia dos direitos sociais num contexto de crise. In: Revista do Instituto de Hermenutica Jurdica, Vol. 2.
Porto Alegre: Instituto de Hermenutica Jurdica, 2004, p. 150.
Na esfera dos fundamentos jurdicos da proibio de retrocesso h que destacar, ainda, a clusula de
progressividade ou o dever de progressiva realizao (e proteo) prevista no Pacto Internacional dos
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, de 1966, que impe aos Estados pactuantes a implementao
progressiva dos direitos sociais nele consagrados. Dispe o art. 2, pargrafo 1, do Pacto que cada
Estado-parte no presente Pacto compromete-se a adotar medidas tanto por esforo prprio como pela
assistncia e cooperao internacionais, principalmente nos planos econmico e tcnico, at o mximo
de seus recursos disponveis, que visem a assegurar, progressivamente, por todos os meios apropriados,
o pleno exerccio dos direitos reconhecidos no presente Pacto, incluindo, em particular, a adoo de
medidas legislativas. Tambm o art. 26 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (1969), complementado pelo art. 1 do Protocolo de San Salvador Adicional Conveno Americana sobre Direitos
Humanos em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1988), prev o desenvolvimento
progressivo dos direitos econmicos, sociais e culturais. Da obrigao de progressividade na implementao dos direitos econmicos, sociais e culturais, como acentua PIOVESAN, decorre a chamada
clusula de proibio do retrocesso social, na medida em que vedado aos Estados retrocederem
na implementao de tais direitos38, mas sempre tendo em conta o mximo de recursos disponveis
em cada Estado para cumprir com tal objetivo.39 Em outras palavras, a clusula de progressividade
veicula a necessidade de a tutela legislativa dispensada a determinado direito fundamental ser permanentemente aprimorada e fortificada, vinculando juridicamente os Poderes Pblicos consecuo
de tal objetivo. Assim, a garantia constitucional da proibio de retrocesso contempla dois contedos
normativos que se complementam40: se, por um lado, impe-se ao Estado a obrigao de no piorar
as condies normativas hoje existentes em determinado ordenamento jurdico e o mesmo vale para
a estrutura organizacional-administrativa -, por outro lado, tambm se faz imperativo, especialmente
relevante no contexto da proteo do ambiente, uma obrigao de melhorar, ou seja, de aprimorar
tais condies normativas e tambm fticas no sentido de assegurar um contexto cada vez mais
38
Entre ns, v. PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 8.ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 178. Para uma anlise pormenorizada, remetemos aqui ao conjunto de contribuies contidas na coletnea
coordenada por COURTIS, Christian (Comp.). Ni um paso atrs: la prohibicin de regresividad en matria de derechos
sociales. Buenos Aires: Editores Del Puerto, 2006.
39
No entanto, destaca-se que a clusula da reserva do possvel, ou seja, da possibilidade financeira de o Estado prover os direitos sociais no pode ser colocada como barreira realizao do ncleo mnimo dos direitos sociais,
denominado de mnimo existencial (social), da mesma forma como ocorre com o mnimo existencial ecolgico. Sobre tal
discusso, v. FENSTERSEIFER, Direitos fundamentais e proteo do ambiente..., p. 264 e ss.
40
Sobre dupla face da proibio de retrocesso social, notadamente em relao s obrigaes de progresso e
no-regressividade, v. ABRAMOVICH; COURTIS, Los derechos sociales..., p. 93-94.
favorvel ao desfrute de uma vida digna e saudvel pelo indivduo e pela coletividade como um todo.
A partir de tais consideraes, conforme entendimento por ns sustentado, o mais adequado, do
ponto de vista da Teoria dos Direitos Fundamentais e mesmo do Direito Internacional dos Direitos
Humanos, o tratamento integrado e interdependente dos direitos sociais e dos direitos ecolgicos, a
partir da sigla DESCA (para alm da clssica denominao de DESC), ou seja, como direitos econmicos,
sociais, culturais e ambientais, de modo a contemplar a evoluo histrica dos direitos fundamentais
e humanos, incorporando a tutela do ambiente em tal ncleo privilegiado de proteo da pessoa.
Nesse sentido, o Protocolo de San Salvador Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos
em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1988) incorpora a compreenso acerca dos
DESCA, apontando, no bojo do seu texto, que toda pessoa tem direito a viver em um meio ambiente
sadio e a contar com os servios pblicos bsicos (art. 11.1), bem como que os Estados-Partes promovero a proteo e melhoramento do meio ambiente (11.2). E, muito antes ainda do Protocolo de San
Salvador, tambm o prprio Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966)
j sinalizava a sua receptividade e abertura tutela ecolgica ainda bastante incipiente no plano
normativo internacional, considerando que a Declarao de Estocolmo das Naes Unidas sobre Meio
Ambiente Humano data de 1972 -, de modo que alguns dispositivos do seu texto j destacam a relao da proteo do ambiente com os direitos sociais, na medida em que dispe sobre o direito de
toda pessoa a um nvel de vida adequado e de uma melhoria contnua das condies de vida (art.
11.1), bem como acerca do direito de toda pessoa a desfrutar do mais elevado nvel de sade fsica e
mental relacionado melhoria de todos os aspectos de higiene do trabalho e do meio ambiente (art.
12.1 e 12.2.b). Portanto, a clusula de progressividade atribuda aos direitos sociais deve abarcar, necessariamente, tambm as medidas normativas voltadas tutela ecolgica, de modo a instituir uma
progressiva melhoria da qualidade ambiental e, conseqentemente, da qualidade de vida em geral.41
De tal sorte, possvel sustentar a ampliao da incidncia do instituto da proibio de retrocesso
para alm dos direitos sociais, de modo a contemplar os direitos fundamentais em geral42, mais uma
razo para levar a srio a crtica assacada por NOVAIS, no sentido de que a metdica mais correta
consiste em aplicar ao universo dos direitos fundamentais (incluindo, portanto, o direito ao ambiente)
a teoria geral que dispe sobre os limites e restries dos direitos fundamentais, em vez de tratar os
41
A clusula (e dever) de melhoria progressiva da qualidade de vida, no tocante proteo do ambiente, pode ser
encontrada na Lei de Bases do Ambiente Portuguesa (Lei 11/87), ao dispor, no seu art. 40., 1, que dever dos cidados,
em geral, e dos sectores pblico, privado e cooperativo, em particular, colaborar na criao de um ambiente sadio e
ecologicamente equilibrado e na melhoria progressiva e acelerada da qualidade de vida.
42
direitos sociais como se no fossem fundamentais ou mesmo constitussem um grupo distinto a merecer uma tutela diferenciada43, discusso que aqui no ser explorada, mas que no pode ser pura
e simplesmente menosprezada.
Assim, considerando que a proibio de retrocesso em matria de proteo e promoo dos DESCA
guarda relao com a previso expressa de um dever de progressiva realizao contido em clusulas
vinculativas de direito internacional, poder-se- afirmar que pelo menos tanto quanto proteger o pouco que h em termos de direitos sociais e ecolgicos efetivos, h que priorizar o dever de progressiva
implantao de tais direitos e de construo de uma cidadania inclusiva, at mesmo em termos de
uma cidadania ecolgica. Com efeito, progresso, aqui compreendido na perspectiva de um dever de
desenvolvimento sustentvel, necessariamente conciliando os eixos econmico, social e ambiental44,
segue sendo possivelmente o maior desafio no apenas, mas especialmente para Estados Constitucionais tidos como perifricos ou em fase de desenvolvimento. Assim, o princpio da proibio de retrocesso ambiental (ou socioambiental) 45 seria concebido no sentido de que a tutela normativa ambiental
tanto sob a perspectiva constitucional quanto infraconstitucional - deve operar de modo progressivo no mbito das relaes socioambientais, a fim de ampliar a qualidade de vida existente hoje e
atender a padres cada vez mais rigorosos de tutela da dignidade da pessoa humana, no admitindo
o retrocesso, em termos normativos, a um nvel de proteo inferior quele verificado hoje.
Para uma compreenso adequada do conceito de proibio de retrocesso ambiental, importante
destacar que h um dficit em termos de proteo ambiental existente hoje, na medida em que,
como visvel na questo do aquecimento global, impem-se medidas no sentido de recuar em
termos de prticas poluidoras por exemplo, reduzir as emisses dos gases geradores do efeito estufa -, no sendo suficiente apenas impedir que tais prticas sejam ampliadas. Em sintonia com tal
entendimento, com o intuito de fazer com que as prticas poluidoras recuem atravs da reduo
43
44
Especificamente sobre o desenvolvimento sustentvel, v., por todos, BOSSELMANN, Klaus. The principle of
sustainability. Reino Unido: Ashgate, 2008.
45
Merece referncia a expresso princpio da proibio de retrogradao socioambiental , difundida, entre ns, por
MOLINARO, Carlos Alberto, Direito ambiental: proibio de retrocesso. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007, na esteira
da doutrina de MICHAEL KLOEPFER, substituindo a expresso princpio de proibio de retrocesso ambiental (ou socioambiental). Todavia, por ser a expresso proibio de retrocesso social j consagrada na doutrina e mesmo por apontar para
a perspectiva mais ampla, da conexo entre os direitos sociais e a tutela ambiental no contexto da socioambientalidade,
parece-nos mais adequado, para efeitos do presente estudo, apenas adapt-la para a sua feio ecolgica, ao invs criar
outra denominao, evitando-se, assim, a multiplicao de expresses referentes ao mesmo instituto jurdico.
dos impactos da ao humana sobre o ambiente - e a qualidade ambiental melhore de forma progressiva, a Lei da Poltica Nacional sobre Mudana do Clima PNMC (Lei 12.187, de 29 de dezembro
de 2009) 46, que, alm de enunciar, no caput do art. 3, como diretrizes para a questo climtica, a
consagrao dos princpios da precauo, da preveno, da participao cidad e do desenvolvimento sustentvel alm do princpio das responsabilidades comuns, porm diferenciadas, aplicado no
mbito internacional -, estabelece, no mesmo artigo citado, inciso I, que todos tm o dever de atuar,
em benefcio das presentes e futuras geraes, para a reduo dos impactos decorrentes das interferncias antrpicas sobre o sistema climtico.
Assim, no caso especialmente da legislao ambiental que busca dar operatividade ao dever constitucional de proteo do ambiente, h que assegurar a sua blindagem contra retrocessos que a tornem
menos rigorosa ou flexvel, admitindo prticas poluidoras hoje proibidas, assim como buscar sempre
um nvel mais rigoroso de proteo, considerando especialmente o dficit legado pelo nosso passado
e um ajuste de contas com o futuro, no sentido de manter um equilbrio ambiental tambm para
as futuras geraes. O que no se admite, at por um critrio de justia entre geraes humanas,
que sobre as geraes futuras recaia integralmente o nus do descaso ecolgico perpetrado pelas das
geraes presentes e passadas. Quanto a esse ponto, verifica-se que a noo da limitao dos recursos naturais tambm contribui para a elucidao da questo, uma vez que boa parte dos recursos
naturais no renovvel, e, portanto, tem a sua utilizao limitada e sujeita ao esgotamento. Assim,
torna-se imperativo o uso racional, equilibrado e equnime dos recursos naturais, no intuito de no
agravar de forma negativa a qualidade de vida e o equilbrio dos ecossistemas, comprometendo a
vida das futuras geraes. Investir na proibio de retrocesso e correlata proibio de proteo insuficiente em matria de tutela do meio ambiente, constitui, portanto, tarefa urgente para o jurista e os
assim designados operadores do Direito, para alm dos demais atores envolvidos.
A doutrina, diante de tal preocupao, tem caminhado no sentido de consagrar o princpio da proibio de retrocesso ambiental, que, na verdade, veda o retrocesso jurdico em termos de garantia e
46
Merece registro, nesse cenrio, a recente elaborao, no mbito dos trs entes federativos, de legislao voltada
especificamente questo das mudanas climticas, destacando-se as seguintes legislaes estaduais e municipais:
Poltica Estadual de Mudanas Climticas do Estado de So Paulo (Lei 13.798, de 09 de novembro de 2009), Lei sobre
Mudanas Climticas, Conservao Ambiental e Desenvolvimento Sustentvel do Estado do Amazonas (Lei 3.135, de 05 de
junho de 2007), Poltica Estadual sobre Mudanas Climticas e Desenvolvimento Sustentvel do Estado de Santa Catarina
(Lei 14.829, de 11 de agosto de 2009), Poltica Estadual sobre Mudanas Climticas do Estado de Gois (Lei 16.497, de 10
de fevereiro de 2009), Poltica Estadual sobre Mudanas Climticas, Conservao Ambiental e Desenvolvimento Sustentvel do Estado de Tocantins (Lei 1.917, de 17 de abril de 2008), Poltica de Mudana do Clima do Municpio de So Paulo
(Lei 14.933, de 05 de junho de 2009).
proteo das condies ambientais existentes hoje, para aqum das quais no devemos retroceder.
Nesse sentido, MOLINARO assevera que o princpio em questo afirma uma proposio emprica
de que, atravs de uma eleio valiosa de nossa existncia e de uma avaliao intergeracional,
no permitido que se retroceda a condies ambientais prvias quelas que se desfrutam na
atualidade.47 CANOTILHO, por sua vez, destaca que a consagrao constitucional do ambiente como
tarefa ou fim do Estado determina a proibio de retrocesso ecolgico, determinando que a gua,
os solos, a fauna, a flora, no podem ver aumentado o grau de esgotamento, surgindo os limites do esgotamento como limite jurdico-constitucional da liberdade de conformao dos poderes
pblicos.48 Ainda, na esteira do pensamento de TEIXEIRA, o princpio da proibio de retrocesso
ecolgico encontra assento constitucional e visa inviabilizar toda e qualquer medida regressiva em
desfavor do ambiente, impondo limites atuao dos poderes pblicos, bem como autorizando a
interveno do Poder Pblico para impedir o retrocesso, quer por medidas de polcia administrativa
quer por meio de decises judiciais. Nesse contexto, conclui que o direito fundamental ao ambiente
s modificvel in mellius e no in pejus, uma vez que expresso da sadia qualidade de vida e da
dignidade da pessoa humana.49
Assim, na medida em que a proibio de retrocesso ambiental se coloca como blindagem protetiva
em face da atuao dos poderes pblicos, no mbito das suas funes legislativa, administrativa e judiciria, pode-se conceber a sua incidncia sobre a prpria estrutura administrativa e organizacional
do Estado voltada promoo de determinado direito fundamental. Com base em tal entendimento, determinado ato administrativo que culminasse por reduzir em demasia portanto, de forma
desproporcional - a estrutura administrativa hoje existente para a tutela ecolgica, impossibilitando
a fiscalizao e a adoo de polticas pblicas ambientais de modo minimamente suficientes para
salvaguardar tal direito fundamental, estaria por violar a proibio de retrocesso ecolgico (alm da
proibio de proteo insuficiente!) e a medida administrativa em questo estaria eivada de inconstitucionalidade. Nesse cenrio, GAVIO FILHO aponta para a proibio de retrocesso no mbito da
perspectiva organizacional e procedimental dos direitos fundamentais, o que impossibilitaria um
enxugamento da estrutura administrativa posta hoje no Estado brasileiro para dar efetivao ao
direito fundamental ao ambiente. Conforme afirma o autor, a estrutura administrativo-organizacio47
48
49
TEIXEIRA, Orci Paulino Bretanha. O direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado como direito fundamental. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006, p. 124.
nal do Estado Constitucional Ambiental brasileiro est orientada no sentido da realizao do direito
fundamental ao ambiente, notadamente pela distribuio de sua atuao poltica e administrativa
para as trs entidades federativas com a fixao de um rgo nacional. Tal organizao, que d
forma ao direito organizao, encontra-se protegida pela proibio de retrocesso, o que acarreta
a impossibilidade de o Estado extinguir os rgos (de tutela!) ambientais, salvo criando outros com
a mesma ou superior eficcia, j que a no-considerao de tal situao pode implicar violao de
posies jurdicas fundamentais em matria ambiental, passvel de correo pela via judicial por
intermdio dos mecanismos disponveis, tais como a ao popular, a ao civil pblica, a ao direta
de inconstitucionalidade, a ao de inconstitucionalidade por omisso e o mandado de segurana,
dentre outros que poderiam ser colacionados.50
Tendo em vista que o reconhecimento de uma garantia da proibio de retrocesso social, que inclui a proteo dos nveis de proteo ambiental, no parece ser em si objeto de maior resistncia
(pelo menos no mbito da produo doutrinria nacional, onde, pelo contrrio, a proibio de
retrocesso tem encontrado ampla consagrao), na esfera da sua aplicao, ou seja, na esfera
dos critrios para aferio da ilegitimidade de medidas restritivas da proteo e da efetividade dos
direitos socioambientais de um modo geral que se verifica a maior dificuldade, notadamente pela
pouca repercusso prtica, no que diz com o nmero de julgados dos Tribunais Superiores no Brasil
(e mesmo em outros lugares) da proibio de retrocesso. Tal dificuldade de aferir at que ponto
possvel controlar juridicamente e impedir medidas estatais que impliquem retrocesso em matria
de direitos socioambientais (dificuldade que tambm se manifesta no campo da convencional teoria
dos limites e limites aos limites dos direitos fundamentais em geral) no , de qualquer sorte, apenas
registrada no Brasil.
Uma constatao de carter mais genrico diz respeito circunstncia de que por fora da proibio
de retrocesso no possvel engessar a ao legislativa e administrativa, portanto, no possvel
impedir ajustes e mesmo restries. Do contrrio e quanto ao ponto dispensam-se maiores consideraes a proibio de retrocesso poderia at mesmo assegurar aos direitos socioambientais uma
proteo mais reforada do que a habitualmente empregada para os direitos civis e polticos, onde,
em princpio, se parte do pressuposto de que no existem direitos absolutamente imunes a qualquer
tipo de restrio, mormente para salvaguarda eficiente (do contrrio, incidiria a proibio de proteo
50
92.
GAVIO FILHO, Anzio Pires. Direito fundamental ao ambiente. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 91-
53
Aqui remetemos, para maior desenvolvimento, dentre outros, a SARLET, A eficcia dos direitos fundamentais...,
p. 394 e ss. (captulo sobre os limites aos limites dos direitos fundamentais).
54
Por ltimo, v. a minuciosa anlise de PINTO E NETTO, O princpio de proibio de retrocesso..., especialmente
p. 167 e ss.
fundamental afetado, o que, por sua vez, guarda relao com a opo, no que diz com os limites aos
limites dos direitos fundamentais, entre a teoria externa e a teoria interna, sem prejuzo de outros
aspectos relevantes a serem considerados e que aqui no sero desenvolvidos. precisamente aqui,
no que diz com o alcance da proteo assegurada por conta de uma proibio de retrocesso, que a
dignidade da pessoa humana e o assim designado mnimo existencial socioambiental (assim como
a garantia do ncleo essencial dos direitos fundamentais) podem assumir particular relevncia, tal
como tem apontado relevante doutrina e jurisprudncia55.
Por certo, nessa perspectiva que se colaciona lio de CANOTILHO, sustentando que o ncleo essencial dos direitos sociais concretizado pelo legislador encontra-se constitucionalmente garantido
contra medidas estatais que, na prtica, resultem na anulao, revogao ou aniquilao pura e
simples desse ncleo essencial, de tal sorte que a liberdade de conformao do legislador e a inerente
auto-reversibilidade encontram limitao no ncleo essencial j realizado.56 O legislador (assim como
o poder pblico em geral) no pode, portanto, uma vez concretizado determinado direito social ou
ecolgico no plano da legislao infraconstitucional, mesmo com efeitos meramente prospectivos,
voltar atrs e, mediante uma supresso ou mesmo relativizao (no sentido de uma restrio), afetar
o ncleo essencial legislativamente concretizado de determinado direito socioambiental constitucionalmente assegurado. Assim, em primeira linha o ncleo essencial dos direitos sociais que vincula o
poder pblico no mbito de uma proteo contra o retrocesso e que, portanto, representa aquilo que
efetivamente se encontra protegido.57
Muito embora tal concepo possa servir como ponto de partida para a anlise da problemtica do
alcance da proteo contra o retrocesso em matria de direitos socioambientais, no nos parece dispensvel algum tipo de aprofundamento, notadamente no que diz com a vinculao do problema s
noes de dignidade da pessoa e da garantia das condies materiais mnimas para uma vida digna,
que, por sua vez, guardam relao com a noo de ncleo essencial dos direitos socioambientais, embora no se confundam necessariamente. Alm disso, a noo de mnimo existencial, compreendida,
por sua vez, como abrangendo o conjunto de prestaes materiais que asseguram a cada indivduo
55
56
CANOTILHO Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7.ed. Coimbra: Almedina,
2007, p. 338 e ss.
57
Nesse sentido, v. tambm, QUEIROZ, Direitos fundamentais sociais..., p. 81 e ss. e p. 101 e ss.
uma vida com dignidade, no sentido de uma vida saudvel58, ou seja, de uma vida que corresponda
a padres qualitativos mnimos, nos revela que a dignidade da pessoa atua como diretriz jurdicomaterial tanto para a definio do ncleo essencial (embora no necessariamente em todos os casos
e da mesma forma), quanto para a definio do que constitui a garantia do mnimo existencial, que,
na esteira de farta doutrina, abrange bem mais do que a garantia da mera sobrevivncia fsica, no
podendo ser restringido, portanto, noo de um mnimo vital ou a uma noo estritamente liberal
de um mnimo suficiente para assegurar o exerccio das liberdades fundamentais,59 ainda mais em
se tratando de um cenrio constitucional marcado pelo menos no plano formal - por um constitucionalismo social e ambientalmente comprometido, para o qual a garantia da dignidade humana
e da dignidade da vida de um modo geral so to caras. precisamente por esta razo que a noo
de um mnimo existencial, na perspectiva socioambiental, deve ser acrescida da dimenso ecolgica
j referida anteriormente, atuando como critrio material para a concretizao dos patamares mnimos de tutela ambiental, aqum dos quais se estar incorrendo (assim como no que diz respeito ao
mnimo existencial em matria de direitos sociais) em flagrante violao da proibio de proteo
insuficiente e na proibio de retrocesso.
Assim, lanadas tais premissas, o que importa enfatizar que por fora da proibio de retrocesso
(mas no necessariamente e muito menos exclusivamente em funo desta) o mnimo existencial
(socioambiental60 ) opera como limite material a vincular negativa (mas tambm positivamente) o
58
Sobre o ponto, v. SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
Federal de 1988. 6.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008, p. 63.
59
A respeito da noo de mnimo existencial, remetemos ao indispensvel e pioneiro estudo atualizado e aprofundado em contribuies mais recentes - de TORRES, Ricardo Lobo. O mnimo existencial e os direitos fundamentais.
In: Revista de Direito Administrativo, n 177, 1989, p. 29 e ss., muito embora o autor a partir de uma profunda anlise
especialmente da doutrina norte-americana e germnica esteja aparentemente a se inclinar em prol de uma noo
liberal (embora no necessariamente reducionista) de mnimo existencial, j que bem destaca o papel da dignidade da
pessoa na construo do conceito de mnimo existencial. Dentre as contribuies mais recentes, importa referir, alm do
nosso A eficcia dos direitos fundamentais..., p. 330 e ss., o j citado estudo de BARCELLOS, de Ana Paula de. A eficcia
jurdica dos princpios constitucionais, especialmente p. 247 e ss., assim como LEIVAS, Paulo Gilberto Cogo. Teoria dos
direitos fundamentais sociais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2006; e TORRES, Ricardo Lobo. O direito ao mnimo existencial. Rio de Janeiro: Renovar, 2008. Por ltimo, v. BITTENCOURT NETO, Eurico. O direito ao mnimo para uma existncia
digna. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010.
60
De modo a considerar o mnimo existencial ecolgico como barreira normativa defensiva a impedir retrocessos legislativos em matria ambiental, v. AYALA, Patryck de Arajo. O direito ambiental das mudanas climticas:
mnimo existencial ecolgico e proibio de retrocesso na ordem constitucional brasileira. In: BENJAMIN, Antnio Herman; IRIGARAY, Carlos T.; LECEY, Eladio; CAPPELLI, Slvia (Orgs.). Anais do 14 Congresso Internacional de Direito Ambiental
(Florestas, mudanas climticas e servios ecolgicos). So Paulo: Instituto O Direito por um Planeta Verde/Imprensa
poder pblico, sem prejuzo de uma eficcia na esfera das relaes entre particulares que aqui no
est posta em causa. Nesta perspectiva, colaciona-se a emblemtica deciso do Tribunal Constitucional de Portugal (Acrdo n 509/2002), que versa sobre a inconstitucionalidade (por violao
do princpio da proibio de retrocesso) do Decreto da Assemblia da Repblica que, ao substituir
o antigo rendimento mnimo garantido por um novo rendimento social de insero, excluiu da
fruio do benefcio (ainda que mediante a ressalva dos direitos adquiridos) pessoas com idade
entre 18 e 25 anos. Em termos gerais e para o que importa neste momento, a deciso, ainda que
no unnime, entendeu que a legislao revogada, atinente ao rendimento mnimo garantido,
concretizou o direito segurana social dos cidados mais carentes (incluindo os jovens entre os
18 e 25 anos), de tal sorte que a nova legislao, ao excluir do novo rendimento social de insero
as pessoas nesta faixa etria, sem a previso e/ou manuteno de algum tipo de proteo social
similar, estaria a retroceder no grau de realizao j alcanado do direito segurana social a
ponto de violar o contedo mnimo desse direito j que atingido o contedo nuclear do direito
a um mnimo de existncia condigna, no existindo outros instrumentos jurdicos que o possam
assegurar com um mnimo de eficcia. Destaca-se, ainda, que o Tribunal Constitucional portugus
reiterou pronunciamentos anteriores, reconhecendo que, no mbito da concretizao dos direitos
sociais, o legislador dispe de ampla liberdade de conformao, podendo decidir a respeito dos
instrumentos e sobre o montante dos benefcios sociais a serem prestados, sob pressuposto de que,
em qualquer caso a escolha legislativa assegure, com um mnimo de eficcia jurdica, a garantia do
direito a um mnimo de existncia condigna para todos os casos.61
Por outro lado, com o intuito de concretizar, luz de um exemplo, uma possvel aplicao da proibio de retrocesso em matria ambiental no Brasil, e procurando lanar mo de um caso atual e
relevante, segue, no prximo segmento, breve apresentao e anlise de questo objeto de discusso no Supremo Tribunal Federal, onde embora ainda no tenha ocorrido pronunciamento definitivo est em causa, entre outros argumentos, a alegao da violao da garantia da proibio de
retrocesso em matria ambiental.
STF, ADI 4252, Rel. Min. Celso de Mello, ajuizada em 16.6.2009 e ainda pendente de julgamento.
tacar que o Estado de Santa Catarina foi recentemente (mais uma vez!) severamente atingido pelas
seqelas atreladas ao fenmeno das mudanas climticas - agora j oficial e mundialmente reconhecido pela comunidade cientfica atravs do Painel Intergovernamental sobre Mudana do Clima
(IPCC) da Organizao das Naes Unidas65 , o qual inclui, entre os seus efeitos, a maior intensidade
e freqncia de episdios climticos extremos, a alterao nos regimes de chuvas, como ocorre na
hiptese de chuvas intensas em um curto espao de tempo, entre outros eventos naturais. No referido
Estado brasileiro, o volume de chuva previsto para todo o ms de dezembro de 2008 foi verificado
em apenas um dia do referido ms, causando enchentes e desastres ambientais de propores catastrficas.66 No entanto, justamente o Estado-membro atingido por tais efeitos ambientais nefastos
(que j so recorrentes e voltaram a se manifestar nos anos de 2009 e 2010, com grave repercusso
patrimonial e extrapatrimonial para um nmero significativo de pessoas, isto sem falar no impacto
ambiental), editou diploma legislativo ora questionado perante o Supremo Tribunal Federal -, reduzindo os padres de proteo e promoo ambiental existentes no plano federal, de modo a flexibilizar e enfraquecer institutos jurdico-ambientais essenciais para evitar os efeitos negativos referidos
65
O Relatrio de Desenvolvimento Humano 2007/2008 do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento
descreve que a atividade mais intensa das tempestades tropicais uma das certezas resultantes das alteraes climticas,
de modo que o aquecimento dos oceanos ir impulsionar eventos climticos cada vez mais intensos (p. 101). Relatrio
de Desenvolvimento Humano 2007/2008 do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento. Disponvel em: http://
www.pnud.org.br/rdh/. Acesso em: 02 de agosto de 2010.
66
No Estado de Santa Catarina embora a ocorrncia de episdios similares em outras regies (basta apontar para
os fatos ocorridos no Rio de Janeiro, especialmente na regio de Angra dos Reis e Ilha Grande no final de dezembro de
2009), as catstrofes ambientais alcanaram as maiores propores entre os Estados brasileiros, registrando-se, em decorrncia das chuvas ocorridas em dezembro de 2008, 135 mortes e 78 mil pessoas desabrigadas. Reportagem sobre chuvas
em Santa Catarina. In: Folha Online. Disponvel em: http://www1.folha.uol.com.br/folha/especial/2008/chuvaemsantacatarina/. Acesso em: 07 de janeiro de 2010. Nesse cenrio de episdios climticos extremos, deve-se registrar que, em 2004,
as populaes da regio sul do Estado de Santa Catarina e da regio nordeste do Estado do Rio Grande do Sul testemunharam o primeiro furaco denominado de Catarina - registrado historicamente no Atlntico Sul. Os cientistas que participaram de encontro promovido pelo Instituto Nacional de Pesquisas Espaciais para debater o fenmeno natural em questo
chegaram ao consenso no sentido de que o mesmo se tratava de um furaco na sua fase final Categoria 2, de acordo
com a escala Saffir-Simpson -, com rajadas de ventos de at 180 hm/h. O prejuzo causado pelo episdio climtico foi
estimado em 250 milhes de reais. Sobre a questo, inclusive com destaque para o ineditismo climtico provocado pelo
Furaco Catarina e o preocupante cenrio ambiental que pode estar por trs de tal episdio, v. LYNAS, Mark. Seis graus: o
aquecimento global e o que voc pode fazer para evitar uma catstrofe. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2008, p. 55-57.
acima, como o caso das reas de preservao permanente67 e da reserva legal68. Cumpre agregar que
as pessoas vitimadas pelas catstrofes ambientais ocorridas no Estado de Santa Catarina encontramse, em geral, em situao similar a dos refugiados ambientais, j que, muitas vezes, se viram obrigadas
a se deslocarem e reconstiturem suas vidas em outras localidades, alm de terem absolutamente
comprometidas as suas condies materiais mnimas para uma vida digna (em flagrante violao ao
direito fundamental ao mnimo existencial socioambiental).
O que se esperaria em termos de proteo jurdica do ambiente por parte do Estado de Santa Catarina, no apenas por conta do dever constitucional de tutela ecolgica e social, mas especialmente
em face do compromisso tico com a superao (ou pelo menos reduo) dos problemas causados
pela falta de respeito ao ambiente, seria justamente uma postura mais rgida, no sentido de, ante a
evidente falta de eficcia dos instrumentos disponveis, elevar os nveis legislativos de tutela ecolgica,
de modo a salvaguardar a sua populao dos desastres ambientais relatados acima, inclusive a partir
da efetiva atribuio de efeitos aos princpios (e deveres) de preveno e precauo. No entanto, o que se
viu, no s, mas especialmente (no que diz com o objeto deste trabalho) do ponto de vista legislativo,
foi a reduo da proteo normativa dispensada ao patrimnio ambiental estadual, favorecendo a
ocorrncia de novos desastres ambientais e, portanto, violando, pela tica dos princpio da proibio
de insuficincia e da proibio de retrocesso, o direito fundamental ao ambiente ecologicamente
equilibrado da populao catarinense e mesmo da populao brasileira como um todo. luz do
exposto, o que se pretende demonstrar, ainda que em carter sumrio, que com a edio do Cdigo
Estadual do Meio Ambiente (Lei 14.675/09), o Estado de Santa Catarina, pelo menos o que se sustenta neste ensaio, acabou por violar tanto o princpio da proibio de retrocesso, quanto a proibio
de insuficincia de proteo, por sua vez decorrente da violao do dever de proteo ambiental. A
principal razo a embasar tais alegaes reside no fato de que, mediante a flexibilizao levada a
cabo pela lei em comento, o legislador catarinense reduziu substancialmente os nveis de proteo
ambiental assegurados pela legislao federal vigente, o que pode ser exemplificado diante do tratamento normativo conferido aos institutos da rea de preservao permanente e da reserva legal.
67
O art. 1, 2, II, da Lei 4.771/65 (Cdigo Florestal Brasileiro) conceitua rea de preservao permanente como
sendo a rea coberta ou no por vegetao nativa, com funo ambiental de preservar os recursos hdricos, a paisagem,
a estabilidade geolgica, a biodiversidade, o fluxo gnico de fauna e flora, proteger o solo e assegurar o bem-estar das
populaes humanas.
68
Art. 1, 2, III, da Lei 4.771/65 (Cdigo Florestal Brasileiro) conceitua reserva legal como sendo a rea localizada no interior de uma propriedade ou posse rural, excetuada a de preservao permanente, necessria ao uso sustentvel dos recursos naturais, conservao e reabilitao dos processos ecolgicos, conservao da biodiversidade e ao
abrigo de flora e fauna nativas.
Assim, apenas em carter ilustrativo, j que so diversos os dispositivos impugnados no mbito da ADI
4252 ajuizada pelo Procurador-Geral da Repblica, vale destacar o art. 114 do diploma catarinense69,
que trata das matas ciliares e das faixas marginais ao longo de rios, cursos dgua, banhados e nascentes, enfraquecendo sobremaneira e de modo desproporcional - a sua proteo em comparao
com as previses editadas pela legislao federal, notadamente pelo Cdigo Florestal e pelas Resolues 303/0270 e 369/06 do CONAMA. S para destacar um exemplo da flexibilizao que se est a
69
Art. 114. So consideradas reas de preservao permanente, pelo simples efeito desta Lei, as florestas e
demais formas de cobertura vegetal situadas: I - ao longo dos rios ou de qualquer curso de gua desde o seu nvel mais
alto em faixa marginal cuja largura mnima seja: a) para propriedades com at 50 (cinqenta) ha: 1. 5 (cinco) metros
para os cursos de gua inferiores a 5 (cinco) metros de largura; 2. 10 (dez) metros para os cursos de gua que tenham de
5(cinco) at 10 (dez) metros de largura; 3. 10 (dez) metros acrescidos de 50% (cinqenta por cento) da medida excedente
a 10 (dez) metros, para cursos de gua que tenham largura superior a 10 (dez) metros; b) para propriedades acima de 50
(cinqenta) ha; 1. 10 (dez) metros para os cursos de gua que tenham at 10 (dez) metros de largura; e 2. 10 (dez) metros
acrescidos de 50% (cinqenta por cento) da medida excedente a 10 (dez) metros, para cursos de gua que tenham largura
superior a 10 (dez) metros; II - em banhados de altitude, respeitando-se uma bordadura mnima de 10 (dez) metros a
partir da rea mida; III - nas nascentes, qualquer que seja a sua situao topogrfica, com largura mnima de 10 (dez)
metros, podendo ser esta alterada de acordo com critrios tcnicos definidos pela EPAGRI e respeitando-se as reas consolidadas; IV - no topo de morros e de montanha; V - em vegetao de restingas, como fixadoras de dunas ou estabilizadoras de mangues; VI - nas bordas dos tabuleiros ou chapadas, a partir da linha de ruptura do relevo; e VII - em altitude
superior a 1.800 (mil e oitocentos) metros, qualquer que seja a vegetao.
70
Resoluo do CONAMA 303/02: Art. 3 Constitui rea de Preservao Permanente a rea situada: I - em faixa
marginal, medida a partir do nvel mais alto, em projeo horizontal, com largura mnima, de: a) trinta metros, para
o curso d`gua com menos de dez metros de largura; b) cinqenta metros, para o curso d`gua com dez a cinqenta
metros de largura; c) cem metros, para o curso d`gua com cinqenta a duzentos metros de largura; d) duzentos metros,
para o curso d`gua com duzentos a seiscentos metros de largura; e) quinhentos metros, para o curso d`gua com mais
de seiscentos metros de largura; II - ao redor de nascente ou olho d`gua, ainda que intermitente, com raio mnimo
de cinqenta metros de tal forma que proteja, em cada caso, a bacia hidrogrfica contribuinte; III - ao redor de lagos e
lagoas naturais, em faixa com metragem mnima de: a) trinta metros, para os que estejam situados em reas urbanas
consolidadas; b) cem metros, para as que estejam em reas rurais, exceto os corpos d`gua com at vinte hectares de
superfcie, cuja faixa marginal ser de cinqenta metros; IV - em vereda e em faixa marginal, em projeo horizontal,
com largura mnima de cinqenta metros, a partir do limite do espao brejoso e encharcado; V - no topo de morros e
montanhas, em reas delimitadas a partir da curva de nvel correspondente a dois teros da altura mnima da elevao
em relao a base; VI - nas linhas de cumeada, em rea delimitada a partir da curva de nvel correspondente a dois
teros da altura, em relao base, do pico mais baixo da cumeada, fixando-se a curva de nvel para cada segmento da
linha de cumeada equivalente a mil metros; VII - em encosta ou parte desta, com declividade superior a cem por cento
ou quarenta e cinco graus na linha de maior declive; VIII - nas escarpas e nas bordas dos tabuleiros e chapadas, a partir
da linha de ruptura em faixa nunca inferior a cem metros em projeo horizontal no sentido do reverso da escarpa; IX
- nas restingas: a) em faixa mnima de trezentos metros, medidos a partir da linha de preamar mxima; b) em qualquer
localizao ou extenso, quando recoberta por vegetao com funo fixadora de dunas ou estabilizadora de mangues;
X - em manguezal, em toda a sua extenso; XI - em duna; XII - em altitude superior a mil e oitocentos metros, ou, em
Estados que no tenham tais elevaes, critrio do rgo ambiental competente; XIII - nos locais de refgio ou reproduo de aves migratrias; XIV - nos locais de refgio ou reproduo de exemplares da fauna ameaadas de extino que
afirmar, a Resoluo n 303/02 do CONAMA determina, no seu art. 3, I, a, que a rea de preservao
permanente situada em faixa marginal, medida a partir do nvel mais alto, em projeo horizontal,
ter largura mnima de trinta (30) metros, para o curso dgua com menos de dez metros de largura,
ao passo que o diploma catarinense ora impugnado - tambm quanto a este ponto - estabelece, no
seu art. 114, I, a, que a rea de preservao permanente, em situao idntica, teria, para propriedades com at 50 (cinqenta) ha, extenso de 05 (cinco) metros para os cursos de gua inferiores a
05 (cinco) metros de largura, 10 (dez) metros para os cursos de gua que tenham de 05(cinco) at 10
(dez) metros de largura; e 10 (dez) metros acrescidos de 50% (cinqenta por cento) da medida excedente a 10 (dez) metros, para cursos de gua que tenham largura superior a 10 (dez) metros. J para
propriedades acima de 50 (cinqenta) ha, a extenso da rea de preservao permanente seria de
10 (dez) metros para os cursos de gua que tenham at 10 (dez) metros de largura e 10 (dez) metros
acrescidos de 50% (cinqenta por cento) da medida excedente a 10 (dez) metros, para cursos de gua
que tenham largura superior a 10 (dez) metros.
Assim, conforme se pode depreender da comparao entre os regramentos estadual e federal, a
perda em termos de extenso da rea de preservao permanente, no exemplo apontado, poderia
chegar, em alguns casos, a mais de 80%, como ocorreria na hiptese de cursos de gua inferiores a 05
(cinco) metros de largura, visto que, segundo a legislao federal, a extenso mnima da rea de preservao permanente seria de 30 (trinta) metros, ao passo que, de acordo com a norma estadual, a
mesma teria extenso mnima de 5 (cinco) metros. Com tal medida, a reduo dos nveis de proteo
assegurados pela legislao ambiental brasileira levada a cabo pela legislao catarinense flagrante,
configurando inequvoca interveno na esfera da proteo ambiental inclusive de modo a ferir o
ncleo essencial do direito fundamental em causa -, o que implica rigoroso controle em termos de
legitimidade jurdico-constitucional. Por fora da comparao entre as legislaes ora cotejadas, por
fora em especial do flagrante retrocesso socioambiental que a norma menos protetiva veicula,
incide aqui uma presuno de inconstitucionalidade que inquina, em termos gerais, medidas estatais
restritivas de direitos fundamentais, cabendo ao ente estatal autor das medidas (no caso, de cunho
legislativo), no apenas a demonstrao da legitimidade da medida (por exemplo, de que necessria
para a proteo de outros bens fundamentais), sem prejuzo do controle da constitucionalidade das
opes do legislador e administrador, mediante aplicao dos critrios da proporcionalidade e da
salvaguarda do ncleo essencial, entre outros que podero incidir no caso concreto.
constem de lista elaborada pelo Poder Pblico Federal, Estadual ou Municipal; XV - nas praias, em locais de nidificao e
reproduo da fauna silvestre.
Com efeito, desde logo no acarreta maior dificuldade verificar que no existe justificativa plausvel
a legitimar tais mudanas legislativas para pior em termos de proteo ambiental. Se a inteno
do legislador era retirar o nus da proteo ambiental no caso, minimizar o custo ambiental
que atinge o produtor rural, beneficiando a livre iniciativa e a atividade econmica, andou muito
mal, pois tal justificativa, por si s, no ampara tal medida de restrio ao direito fundamental ao
ambiente que, bom lembrar, no tem s o produtor rural como seu titular. No caso da limitao
imposta ao direito ao ambiente pela legislao ambiental catarinense, ainda mais no contexto particular de vulnerabilidade ambiental do Estado de Santa Catarina a episdios climticos extremos
conforme j apontado em passagem anterior -, resulta evidenciada a falta de proporcionalidade
de tal medida, que, alm disso, implica a violao do ncleo essencial do direito fundamental ao
ambiente, alm de afetar significativamente direitos fundamentais (liberais, sociais e ecolgicos)
de um nmero significativo de pessoas. Por certo, possvel sustentar que a prevalecer a opo
legislativa estadual ora questionada - haveria tambm violao garantia do mnimo existencial
ecolgico (ou socioambiental), haja vista que as pessoas mais vulnerveis aos efeitos imediatos dos
episdios climticos extremos provocados pelo aquecimento sero aquelas mais pobres e necessitadas, as quais j possuem uma condio de vida precria em termos de bem-estar, desprovidas do
acesso aos seus direitos sociais bsicos (moradia adequada e segura, sade bsica, saneamento bsico e gua potvel, educao, alimentao adequada, etc.). A sujeio de tais indivduos e grupos
sociais aos efeitos negativos das mudanas climticas, como conseqncia da maior vulnerabilidade dos ecossistemas catarinenses provocada pela flexibilizao da legislao ambiental notadamente do enfraquecimento dos institutos da rea de preservao permanente e da reserva legal
-, ir agravar negativamente as suas condies existenciais, submetendo-as a um quadro de ainda
maior indignidade e cristalizando, por meio da legislao adotada pelo Estado de Santa Catarina,
violao flagrante aos seus deveres de proteo e proibio de proteo insuficiente no que tange
aos direitos fundamentais socioambientais de tais pessoas.
Tambm o art. 12171 do Cdigo Estadual de Santa Catarina padece do vcio de inconstitucionalidade,
igualmente por implicar reduo injustificada dos nveis de proteo ambiental, no caso, por afetar
71
Lei Estadual n. 14.675/09: Art. 121. Fica autorizado o cmputo da rea de preservao permanente na composio da rea de reserva legal, da seguinte forma: I - 100% (cem por cento) da rea de preservao permanente existente
no imvel, quando se tratar de pequena propriedade ou posse rural, nos termos definidos nesta Lei; II - 60% (sessenta
por cento) da rea de preservao permanente existente no imvel, nos demais casos. Pargrafo nico. A rea de preservao permanente existente no imvel tambm ser considerada, nos termos definidos neste artigo, para o clculo da
rea de reserva legal quando a averbao da reserva legal ocorrer em outro imvel.
o instituto da rea de preservao permanente, ao permitir a sua compensao com a rea de reserva legal, em descompasso com o que dispe o art. 16, 6 e 7, do Cdigo Florestal Brasileiro72.
A permisso legal de compensao estabelecida no Cdigo catarinense, alm de afastar requisitos
constantes da legislao federal para a sua concesso reas relativas vegetao nativa e desde
que no implique em converso de novas reas para o uso alternativo do solo -, reduz de forma significativa os percentuais federais constantes do 6 do art. 16 do Cdigo Florestal. A presso poltica
no sentido de reduzir o rigor do tratamento legal dispensado pelo Cdigo Florestal aos institutos da
reserva legal e da rea de preservao permanente no novidade nos cenrios polticos estadual73
e federal, tendo em vista a relao direta existente entre a reduo da amplitude de tais institutos e
o maior aproveitamento econmico da rea rural para as atividades de agricultura ou pecuria. Por
outro lado, a resistncia poltica jurdico-constitucional contra a flexibilizao de tais institutos est
amparada justamente numa perspectiva de desenvolvimento sustentvel, ou seja, de no permitir
que a atividade econmica, em funo do avano da fronteira agrcola e pecuria, desencadeie um
processo ainda maior de degradao ambiental, considerando, inclusive, a contribuio direta do
72
Art. 16 da Lei 4.771/65 (Cdigo Florestal Brasileiro): (...) 6oSer admitido, pelo rgo ambiental competente,
o cmputo das reas relativas vegetao nativa existente em rea de preservao permanente no clculo do percentual
de reserva legal, desde que no implique em converso de novas reas para o uso alternativo do solo, e quando a soma
da vegetao nativa em rea de preservao permanente e reserva legal exceder a: I-oitenta por cento da propriedade rural localizada na Amaznia Legal; II-cinqenta por cento da propriedade rural localizada nas demais regies do
Pas; e III-vinte e cinco por cento da pequena propriedade definida pelas alneas b e c do inciso I do 2o do art. 1o.
7oO regime de uso da rea de preservao permanente no se altera na hiptese prevista no 6o.
73
Em caso semelhante, o Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais entendeu serem inconstitucionais dispositivos do Cdigo Estadual de Meio Ambiente mineiro que reduziam a proteo jurdica dispensada no mbito federal
- notadamente atravs do Cdigo Florestal - aos institutos da reserva legal e da rea de preservao permanente: Ao
direta de inconstitucionalidade - Artigo 17, incisos V, VI e VII e 6 da Lei Estadual n 14.710/2004 - Poltica florestal e de
proteo biodiversidade no Estado - Artigo 19, incisos V e VII, e pargrafo 6, do Decreto Estadual n 43.710/04 - Regulamento - Reserva legal - Inconstitucionalidade manifesta - Extrapolao de competncia suplementar - Disciplina contrria
legislao federal de regncia - Ofensa ao artigo 10, inciso V, e pargrafo 1, I, da Constituio Estadual - Representao
acolhida - Vcio declarado. - A recomposio da reserva legal em imveis rurais a ser implementada mediante compensao, consoante a legislao federal de regncia, somente possvel se der por outra rea equivalente em importncia
ecolgica e extenso, desde que pertena ao mesmo ecossistema e esteja localizada na mesma micro-bacia. V.v. - Ao
direta de inconstitucionalidade (ADI) - Reserva legal - Lei Estadual n 14.309/02, art. 17, incisos V, VI e VII; Decreto Estadual
n 43.710/2004, art. 19, incisos V e VI e 6 - Suposta inconstitucionalidade - Alegada exorbitncia da norma estadual em
relao norma federal que trata da mesma matria - Lei n 4.771/65, art. 44, incisos I, II e III - Competncia concorrente
-Suposta infrao CR/88, art. 24, caput, inciso VI e pargrafos; e, CEMG/89, art. 10, caput, incisos V e VI, e pargrafos 1
e 2, e, art. 11, caput e incisos II e VI. Inocorrncia. Normas estaduais que se limitam a regulamentar a norma federal,
respeitando as diretrizes ditadas pela Unio e atendendo quelas estabelecidas para a preservao e conservao do meio
ambiente. Preliminares rejeitadas e representao julgada improcedente (TJMG, ADI 1.0000.07.456706-6/000, Comarca de
Belo Horizonte, Rel. Des. Roney Oliveira, Rel. para o acrdo Des. Herculano Rodrigues, j. 27/08/2008).
desmatamento e das prticas agropastoris para o aquecimento global. Conforme se pode apreender
do que foi dito at aqui, tal legislao ambiental estadual entra em absoluta rota de coliso com o
bloco legislativo ambiental hoje consolidado no ordenamento jurdico brasileiro, especialmente na
esfera federal, resultado de um longo processo de evoluo no campo da luta poltica pela proteo
ambiental. O retrocesso legislativo contido no Cdigo Estadual de Meio Ambiente catarinense acarreta, pelo menos vista dos elementos ora identificados e ante a ausncia de demonstrao cabal
do contrrio (ou seja, de que, no seu conjunto, a reforma legislativa no est a afetar substancialmente os nveis de proteo ambiental) indiscutvel violao garantia constitucional de proibio
de retrocesso ambiental, eivando os dispositivos apontados na inicial da ADI 4252 de flagrante inconstitucionalidade.
Ainda no que diz com a ilegitimidade constitucional das medidas promovidas pelo legislador catarinense, vale destacar que a competncia legislativa concorrente conferida ao Estado-membro pelo
art. 24, VI, da CF88, autoriza o ente federativo a legislar, de forma suplementar, regulamentando
a matria estabelecida pela norma geral editada pela Unio. No entanto, o Estado-membro deve
respeitar o padro normativo estabelecido na norma geral e tomar tal standard de proteo
ambiental como piso legislativo mnimo, de tal sorte que a prevalecer este argumento apenas
estaria autorizado a atuar para alm de tal referencial normativo e no para aqum, como o fez
o Estado de Santa Catarina ao editar a Lei 14.675/09, notadamente em relao aos dispositivos
questionados no mbito da ADI 4252. Assim, ao legislar de modo menos protetivo em relao ao
padro estabelecido pela norma geral editada pela Unio (no caso, o Cdigo Florestal Brasileiro),
e j consolidada tambm no mbito de Resolues do CONAMA, o legislador catarinense subverteu
a sua competncia legislativa suplementar e incorreu em prtica inconstitucional. Assim, resulta
correta a aplicao ao conflito normativo ora apresentado do princpio (e critrio hermenutico) da
prevalncia da norma mais benfica tutela ecolgica 74, o qual, como j destacado no mbito deste
estudo, refora a tese de que no mbito do dever de proteo ambiental do Estado, impem-se
tanto o dever de progressiva melhoria da qualidade ambiental e de sua respectiva proteo, quanto
as correlatas noes de proibio de retrocesso e insuficincia de proteo.
74
De acordo com tal entendimento, v. LEITE FARIAS, Paulo Jos. Competncia federativa e proteo ambiental.
Porto Alegre: Fabris, 1999, p. 356; e ALONSO JR., Hamilton. Direito fundamental ao ambiente e aes coletivas. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2006, p. 51 e ss.
de episdios climticos extremos (por exemplo, grande intensidade de chuvas em curto espao de
tempo), conforme j assinalado no primeiro estudo de caso analisado.
As razes para manter o Cdigo Florestal Brasileiro com o padro normativo (no sentido da tutela
do ambiente) atualmente vigente so muitas tanto a partir de uma abordagem social e ecolgica,
quanto pelo prisma de uma perspectiva econmica -, ao passo que, do outro lado, as razes para se
endossarem as mudanas afunilam-se no interesse puramente econmico e exclusivo do setor
agropecurio. O descaso do projeto de lei com a qualidade e o equilbrio ecolgico gritante, alinhando-se a isso tambm todos os aspectos sociais e econmicos vinculados degradao ecolgica.
A prevalecerem os termos do projeto, mais uma vez, o nus ecolgico (socioambiental) do aumento
do desmatamento das nossas florestas, que inevitavelmente vir em funo dos estmulos do novo
regramento recair sobre os indivduos e grupos sociais mais pobres e necessitados, consoante, alis,
do conta os exemplos dos ltimos desastres naturais So Paulo, Rio de Janeiro, Santa Catarina, etc.
- provocados por episdios climticos extremos, que j foram objeto de referncia quando do exame
da alterao legislativa levada a efeito em Santa Catarina.
Assim, quando se parte para a anlise do caso em face da garantia constitucional da proibio de
retrocesso ambiental ou socioambiental, toda teia normativa de proteo dos direitos fundamentais
- liberais, sociais e ecolgicos faz peso na balana no sentido de caracterizar a inconstitucionalidade das flexibilizaes legislativas que venham a comprometer a proteo hoje dispensada a eles
e, acima de tudo, tutela de uma vida digna e saudvel - em condies de qualidade e segurana
ambiental. As reformas pretendidas para o Cdigo Florestal Brasileiro no so singelas e tampouco
insignificantes para a tutela dos direitos fundamentais. E, repita-se, at por fora da indivisibilidade e
interdependncia dos direitos fundamentais, no somente o direito fundamental ao ambiente que
ser afetado, mas tambm a tutela dos direitos sociais (moradia, sade, saneamento bsico, alimentao, etc.) sofrer significativo impacto com o retrocesso legislativo pretendido, considerando tambm
uma tutela integrada de ambos (DESCA). A fragilizao da proteo ambiental ocasionada pelo aviltamento da reserva legal e da rea de preservao permanente trar reflexo direto nas condies de
bem-estar da populao brasileira, em flagrante violao ao direito fundamental ao mnimo existencial socioambiental. E, quando se fala em direitos fundamentais, considerando a sua centralidade no
sistema constitucional brasileiro (Ps-1988), as limitaes por eles sofridas, especialmente por conta
da atividade legislativa infraconstitucional, devem atender ao imperativo da proporcionalidade. Nesse sentido, bom lembrar que democracia constitucional muito mais do que uma regra majoritria
parlamentar, ou seja, h muito mais em jogo e os direitos fundamentais, nesse sentido, cumprem
justamente o papel de limitador da discricionariedade do legislador. Se verificada violao ao contedo essencial do direito fundamental que sofreu limitaes legislativas no caso, o ncleo essencial
do direito fundamental ao ambiente e tambm do prprio mnimo existencial socioambiental, como
ocorre de forma cristalina nas alteraes pretendidas para o Cdigo Florestal Brasileiro -, impe-se a
decretao da inconstitucionalidade da lei em questo.
Para ilustrar com os exemplos mais contundentes do projeto de lei, destacam-se, conforme j pontuado inicialmente: 1) a diminuio das reas de preservao permanente de 30 para 15 metros ao
longo dos cursos dgua com menos de 5 metros de largura (art. 3, I, a); 2) a extino de algumas
espcies de reas de preservao permanente, como as de altitude, morros, montes, montanhas,
serras, tabuleiros, etc.; e 3) a extino da reserva legal para propriedades com menos de 4 (quatro)
mdulos rurais (art. 14). Com relao primeira situao, a diminuio em 50% da extenso da rea
de preservao permanente, em vista dos argumentos lanados neste tpico e reiterando tudo o que
foi dito com relao ao diploma catarinense que foi at mais longe, chegando a reduzir em at 80%
a rea de preservao permanente em exemplo idntico -, trata-se de medida em descompasso com
o bloco normativo ambiental Cdigo Florestal Brasileiro vigente e Resolues 303/02 e 369/06 do
CONAMA -, de modo a provocar retrocesso legislativo substancial. Como dito em passagem anterior,
e a Lei da Poltica Nacional de Mudana do Clima (Lei 12.187/09) refora isso no art. 3, I, a proibio
de retrocesso, especialmente em matria ambiental, impe no apenas medidas no sentido de evitar
recuos do legislador e do administrador, mas tambm de impor avanos e progressos em termos
protetivos para os direitos fundamentais. Por tanto, , no mnimo, contraditrio, do ponto de vista da
atitude do legislador nacional, caso aprovado o projeto de lei em questo nos termos hoje propostos,
haja vista o que dispe a Lei da Poltica nacional de Mudana do Clima aprovada no final de 2009,
j que nesta ltima h um claro compromisso poltico-jurdico de combater as fontes emissoras dos
gases geradores do aquecimento global, despontando entre eles o desmatamento e as correspondentes queimadas florestais. E o projeto de lei de reforma do Cdigo Florestal Brasileiro faz justamente o
contrrio, legalizando a impunidade do desmatador e estimulando mais desmatamento.
Ainda na anlise das inovaes legislativas, no caso da extino de algumas espcies de reas de
preservao permanente, como as de altitude, morros, montes, montanhas, serras, tabuleiros, entre
outras, aplica-se o mesmo raciocnio esposado, no havendo razoabilidade em tal medida dada a
particularidade e importncia, do ponto de vista biolgico, de tais ecossistemas. E, com relao
extino da reserva legal para propriedades com menos de 4 (quatro) mdulos fiscais, a situao
ainda piorar. Alm de eventual estmulo a que o proprietrio rural venha a fragmentar as suas
propriedades rurais de modo a no ultrapassar os 4 (quatro) mdulos rurais e isentar-se da manuteno da reserva legal, abre-se um espao normativo para legitimar futuros desmatamentos, alm
de desobrigar aqueles que j o fizeram de reparar o dano ambiental causado. Conforme lanado em
estudo do Instituto de Pesquisa Ambiental da Amaznia, na regio da Amaznia - onde os 4 mdulos
rurais significam propriedades com at 400 hectares-, computa-se o estmulo ao desmatamento na
ordem de 35 milhes de hectares e a emisso de CO2 dele decorrente entre 10,5 e 13,5 bilhes de toneladas. Nesse sentido, vale lembrar que os desmatamentos e as queimadas, substancialmente impulsionados pela iseno da reserva legal trazida pelo projeto de lei, representam 50% das emisses
de CO2 brasileiras. Enfim, o prejuzo, em termos ecolgicos e de qualidade de vida para a populao
brasileira, extremamente significativo, no havendo, do outro lado da balana, demonstrados
benefcios econmicos que possam compens-los, at porque crescimento no sinnimo de desenvolvimento econmico, ainda mais quando se impe constitucionalmente que este ltimo seja
sustentvel, social e ecologicamente. Alm do mais, as alteraes legislativas pretendidas, alm de
caracterizarem indiscutvel violao garantia constitucional de proibio de retrocesso ambiental
alm de violao tambm aos deveres de proteo ambiental do Estado brasileiro e proibio de
proteo insuficiente - esto em absoluto descompasso com os princpios que orientam a proteo
jurdica do ambiente, notadamente os princpios da preveno, da precauo, do desenvolvimento
sustentvel e da responsabilidade para com as futuras geraes humanas.
Por fim, cumpre considerar que, em eventual ao direta de inconstitucionalidade, que certamente
vir com a aprovao do projeto de lei nos moldes em que se encontra hoje, a legislao ora contestada, precisamente por diminuir nveis de proteo ambiental, haver de ser presumida como sendo
eivada de inconstitucionalidade, cabendo ao ente estatal que a elaborou o nus de provar o contrrio,
ou seja, de que a mesma no afronta os direitos fundamentais, em particular o direito a uma vida
digna, segura e saudvel da populao brasileira. Ainda, reiterando o que j foi dito em passagem
anterior, em matria de direitos fundamentais a discricionariedade do legislador (o mesmo vale
tambm para o administrador) encontra claro limite de ordem material, especialmente quando as
medidas legislativas adotadas venham a limitar e reduzir o gozo e o desfrute de tais direitos. No caso
das alteraes legislativas veiculadas pelo projeto de lei ora em anlise, verifica-se sensvel transposio dos limites (ainda que relativamente abertos) da funo legislativa na regulao do direito
fundamental ao meio ambiente, visto que evidente a violao das exigncias da proporcionalidade,
inclusive alcanando o seu ncleo essencial, aspectos sobre os quais certamente ainda haver de se
manifestar o Poder Judicirio.
4. CONSIDERAES FINAIS
No obstante o seu desenvolvimento ainda embrionrio na doutrina brasileira, a garantia constitucional da proibio de retrocesso socioambiental (ou ecolgico) assume importncia mpar na edificao do Estado Socioambiental de Direito, pois opera como instrumento jurdico apto a assegurar,
em conjugao com outros elementos, nveis normativos mnimos em termos de proteo jurdica
do ambiente, bem como, numa perspectiva mais ampla, de tutela da dignidade da pessoa humana
e do direito a uma existncia digna, sem deixar de lado a responsabilidade para com as geraes
humanas vindouras. Nesta quadra, importa colacionar a lio de HBERLE, que, em termos de
uma dogmtica constitucional comprometida com a dignidade e os direitos fundamentais, afirma
que na planificao dos modelos de Estado de Direito, existe uma garantia cultural do status quo,
que aponta para determinados contedos irrenunciveis para o Estado Constitucional75, ou seja,
conquistas levadas a cabo ao longo da caminhada histrica da humanidade e consolidadas no seu
patrimnio jurdico-poltico fundamental no podem ser submetidas a um retrocesso, de modo a
fragilizar a tutela da dignidade da pessoa humana e dos direitos fundamentais, mas, pelo contrrio,
objetivam a continuidade do projeto da modernidade no sentido de elevar cada vez mais o esprito humano. Tal formulao, como fcil perceber, ajusta-se como uma luva idia que subjaz ao
princpio de proibio de retrocesso socioambiental, tendo em vista sempre a busca de uma salvaguarda cada vez mais ampla e qualificada da dignidade da pessoa humana e dos correlatos direitos
fundamentais, com destaque para os direitos econmicos, sociais, culturais e ambientais (DESCA).
O repdio da ordem jurdica em relao a medidas que, de algum modo, instaurem um estado de retrocesso (expresso que por si s j veicula uma carga negativa), sinaliza que nem todo ajuste, ainda
que resulte em eventual restrio de direito fundamental, configura uma violao do direito, mesmo
no campo da reverso (ainda mais quando parcial) de polticas pblicas, mas que haver retrocesso,
portanto, uma situao constitucionalmente ilegtima, quando forem transpostas certas barreiras, representadas, por sua vez, por um conjunto de limites expressos e implcitos estabelecidos pela ordem
jurdico-constitucional, sem prejuzo de barreiras inerentes ao processo poltico e social.76 Tais barreiras, como restou evidenciado, incluem tanto os critrios da proporcionalidade na sua dupla feio
impeditiva de excessos de interveno e insuficincia de proteo, quanto as exigncias da segurana
75
HBERLE, Peter. Libertad, igualdad, fraternidad: 1789 como historia, actualidad y futuro del Estado constitucional. Madrid: Editorial Trotta, 1998, p. 87.
76
SARLET, Ingo Wolfgang. Os direitos sociais entre dever de progressiva realizao (e proteo) e proibio de insuficincia: desafios e perspectivas (no prelo).
jurdica e outros limites (como do conta os exemplos dos limites materiais reforma constitucional e
as competncias atribudas aos entes estatais), que, no seu conjunto, limitam e servem de parmetro
para o controle dos atos normativos e administrativos que estejam a afetar os nveis de proteo dos
direitos socioambientais.
No que diz com os estudos de caso apresentados, notadamente em relao ao Cdigo Ambiental do
Estado de Santa Catarina impugnado perante o Supremo Tribunal Federal e no concernente ao Projeto de Lei do novo Cdigo Florestal Brasileiro em trmite no Congresso Nacional, h como verificar
a possibilidade efetiva de aplicao dos princpios da proibio de insuficincia de proteo e da
proibio de retrocesso, mas tambm se percebe que tais instrumentos no so os nicos, visto que,
embora com outro rtulo, outros mecanismos podem e devem ser acionados, como bem revela a
argumentao deduzida a partir das normas de competncia da Constituio, que a prevalecer tal
linha argumentativa poderia at mesmo dispensar o recurso noo de proibio de retrocesso. O
que importa, portanto, que se perceba o quanto necessrio ao Estado Socioambiental de Direito
manter postura vigilante e proativa no que diz com o cumprimento dos seus deveres de proteo e
o quanto necessrio investir em critrios racionais e razoveis a balizar o controle dos atos estatais
naquilo em que comprometem os nveis indispensveis de proteo no apenas do ambiente natural
em sentido mais estrito, mas dos direitos fundamentais e da dignidade humana e da vida compreendidos em perspectiva mais ampla.
5. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ABRAMOVICH, Vctor; COURTIS, Christian. Los derechos sociales como derechos exigibles. 2.ed. Madrid:
Editorial Trotta, 2004.
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