Gab.

Des Virgnia Canavarro

TRT 6 Regio
Fl.__________

PODER JUDICIRIO
JUSTIA DO TRABALHO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6 REGIO
RECIFE

PROC. N. TRT. RO 0001101-27.2010.5.06.0003

rgo Julgador : TERCEIRA TURMA
Relatora
: JUZA CONVOCADA ALINE PIMENTEL GONALVES
Recorrente(s) : LUS ANDR MONTEIRO DE PAULA CAVALCANTE
Recorrido(s)
: TIM CELULAR S.A. E POSITIVA COMRCIO E SERVIOS DE
TECNOLOGIA LTDA.
Advogados
: RAFAEL BARBOSA VALENA CALABRIA, CARLOS ROBERTO
SIQUEIRA CASTRO, MARIA CAROLINA SILVEIRA DE
CASTILHO E GABRIELA SIQUEIRA BORBA
Procedncia
: 3 VARA DO TRABALHO DO RECIFE PE
EMENTA: DIREITO DO TRABALHO E PROCESSUAL DO TRABALHO.
RECURSO ORDINRIO OBREIRO. VNCULO DE EMPREGO.
NO
CONFIGURAO.
SOCIEDADE
DE
FATO
CARACTERIZADA. O reconhecimento da relao de emprego
est condicionado presena, de forma concomitante, de
todos os elementos caracterizadores da relao de emprego:
onerosidade, pessoalidade na prestao do servio, noeventualidade e subordinao jurdica. A ausncia de um
desses elementos desnatura essa modalidade de relao
contratual. Assim, demonstrado nos autos que o autor era scio
de fato do reclamado, sem qualquer subordinao jurdica,
mantenho a sentena que no reconheceu o vnculo entre as
partes e, por conseguinte, restam prejudicadas a anlise dos
demais pleitos dele decorrentes.

Vistos etc.
Recorre ordinariamente LUS ANDR MONTEIRO DE PAULA
CAVALCANTE de deciso proferida pelo MM Juzo da 3 Vara do Trabalho do
Recife PE, que julgou IMPROCEDENTES os pedidos formulados na reclamao
trabalhista por ele ajuizada, em face da TIM CELULAR S.A. E POSITIVA
COMRCIO E SERVIOS DE TECNOLOGIA LTDA., ora recorridas, nos termos da
fundamentao de fls. 184/186.
Razes do recurso s fls. 218/230. Pugna o recorrente,
inicialmente, pela concesso do benefcio da justia gratuita, sob a alegao de no

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ter condies de arcar com as despesas da presente demanda, sem que isso
comprometa o seu sustento e de sua famlia. Em seguida, pretende a reforma da
deciso de origem, no sentido de reconhecer o vnculo empregatcio postulado na
exordial, com o pagamento das verbas pertinentes. Alega que a TIM em momento
algum invocou que o recorrente seria scio ou titular da empresa demandada, o que
d contornos de veracidade a tese autoral. Acrescenta que a documentao
pertinente comunicao mediante correio eletrnico foi devidamente impugnada,
acentuando que a discusso quanto forma antecede a discusso quanto ao
contedo, no tendo este qualquer relevncia diante da irregularidade da forma do
documento. Aduz que a testemunha trazida a Juzo foi taxativa quanto
subordinao do reclamante em relao ao proprietrio da demandada. Pede
provimento ao apelo.
Contrarrazes apresentadas pelas reclamadas TIM CELULAR
S.A. E POSITIVA COMRCIO E SERVIOS DE TECNOLOGIA LTDA s fls.232/239
e 274/278, respectivamente.
No se fez necessria a remessa dos presentes autos ao douto
Ministrio Pblico do Trabalho, em face do disposto na Resoluo Administrativa de
n 05/2005, que alterou o art. 50 do Regimento Interno deste Regional.
o relatrio.
VOTO:

Dos benefcios da justia gratuita

Pugna o recorrente, inicialmente, pela concesso do benefcio
da justia gratuita, sob a alegao de no ter condies de arcar com as despesas
da presente demanda, sem que isso comprometa o seu sustento e de sua famlia.
Defiro.
A lei dispe que suficiente caracterizao da miserabilidade
jurdica a simples declarao, sob as penas da lei, de que no est em condies de
pagar as custas do processo e os honorrios de advogado (art. 4 da Lei 1.060/50 e
3 do art. 790 da CLT), o que pode ser feito, perfeitamente, mediante o causdico

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para quem se outorgou poderes, por meio de procurao.

Com efeito, o benefcio da justia gratuita pode ser requerido a
qualquer tempo, inclusive na instncia recursal, uma vez comprovados os requisitos
para o seu deferimento.
Nesse sentido sinaliza a jurisprudncia sedimentada na OJ
n269 do C. TST, textual:
OJ 269 Justia Gratuita. Requerimento de iseno de
despesas processuais. Momento oportuno. O benefcio da
justia gratuita pode ser requerido em qualquer tempo ou grau
de jurisdio, desde que, na fase recursal, seja o requerimento
formulado no prazo alusivo ao recurso. (27.09.02)
Preenchidos, pois, os requisitos para a sua concesso, defiro a
justia gratuita ao demandante.
Do vnculo empregatcio

Cinge-se a controvrsia acerca da existncia ou no do vnculo

empregatcio declinado na pea vestibular.
Alegou o reclamante, na inicial, que foi admitido no quadro
funcional da empresa demandada, em 15/09/2009, para exercer a funo de gerente
comercial e dentre as vrias atribuies desempenhadas, destaca-se a prtica de
vendas dos produtos e servios praticados pela TIM CELULAR. Afirmou que a
reclamada no vem cumprindo com as obrigaes ajustadas, razo pela pleiteou a
resciso indireta do contrato, com o pagamento das verbas rescisrias pertinentes.
Defendendo-se (fls.74/77) negou a reclamada o vnculo
empregatcio, alegando que existia, entre as partes, uma sociedade de fato e no
uma relao de emprego.
No presente caso, tendo a reclamada negado o vnculo de
emprego, sob a alegao de manter relao societria com o reclamante, chamou

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para si o nus da prova, conforme disciplinam os arts. 818 e 333, II, do CPC.

Inicialmente, imperioso destacar que o fato de existir prestao

de servio no resulta no reconhecimento de relao de emprego. Uma coisa no
vincula a outra, pois a pessoa pode perfeitamente prestar seus servios, seu
trabalho, sem que exista relao de emprego, haja vista ser a relao de trabalho o
gnero do qual a relao de emprego a espcie.
Com efeito, para que exista relao de emprego necessrio
que estejam presentes, concomitantemente, a onerosidade, a pessoalidade, a
subordinao jurdica e a no eventualidade, consoante dispe o art. 3 da CLT.
A relao de emprego, como ensina Mario de La Cueva,
caracteriza-se por ser modalidade de contrato realidade. Isto significa dizer que,
independentemente da forma com a qual se pretenda mascarar o liame
empregatcio, sejam quais forem os papis assinados pelos sujeitos da relao
jurdica controvertida, em Juzo caber sempre aferir se estavam ou no presentes
os elementos configuradores do vnculo empregatcio: a no eventualidade, a
pessoalidade da prestao de servios, a onerosidade e a subordinao jurdica do
trabalhador empresa.
No caso em exame, o conjunto probatrio construdo a partir
dos depoimentos produzidos, nestes autos, elucidativo no sentido de demonstrar a
ausncia dos elementos caracterizadores da relao de emprego. Seno vejamos:
Em depoimento, a testemunha arrolada pelo reclamante,
George Antnio Soares Silva, declarou:

trabalho para a 1 Reclamada de 01/04/2009 a 31/10/2010

como consultor de vendas; que tinha CTPS anotada; que o
dono da empresa era o Sr. Ernesto, que tinha como scio a
sua esposa; que o Reclamante era funcionrio, gerente
comercial, subordinado ao Sr. Ernesto; que no se lembra de

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ter presenciado o Sr. Ernesto dando ordens ao

Reclamante; que na empresa o funcionrio de maior
hierarquia era o gerente comercial; (...). (g.n.) (fl.179)

A testemunha arrolada pela reclamada, Vanessa Lopes de

Oliveira, por sua vez, disse:

"(...) trabalhou para a 1 Reclamada de novembro de 2009 a

abril de 2010 como vendedora; que foi contratada pelo Sr.
Ernesto, sendo essa a pessoa que bateu o martelo final sobre
a admisso da depoente; que o Reclamante tambm era dono
da empresa, sendo apresentado equipe pelo Sr. Ernesto
como o novo scio; que Reclamante participou da entrevista
na contratao da depoente; que havia comentrios no sentido
de que o Reclamante tinha vendido um carro para entrar na
sociedade; que o Reclamante tinha poderes para admitir e
demitir funcionrios, mas a depoente no se lembra de
ningum que tenha sido efetivamente contratado ou
dispensado pelo Reclamante; que o Reclamante no era
subordinado a ningum na empresa; que fora os donos da
empresa os funcionrios tinham a mesma hierarquia; que no
havia gerente; que o Sr. Ernesto cuidava da parte
administrativo-financeira e o Reclamante da parte comercial;
que no sabe se o Reclamante tinha horrio a cumprir porque
o mesmo era dono da empresa; que a empresa tinha 15/20
funcionrios; que teve CTPS anotada; que no sabe se havia
algum funcionrio sem CTPS anotada; que seu pagamento era
depositado em conta; que a avaliao dos funcionrios era
feita pelo Sr. Ernesto e pelo Reclamante; que recebia salrio
fixo mais comisses, sendo a primeira parte paga no prazo e

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as comisses dependiam das campanhas; que recebeu 13

proporcional na sua sada; que a depoente trabalhava de
segunda a sexta, das 08:00h s 18:00h, com 02 horas de
intervalo; que no registrava ponto; que trabalhava
externamente, comparecendo empresa para reunies e para
pegar propostas, mas isso no era diariamente; que pediu
demisso da empresa; que no se recorda com quem acertou
detalhes da sua contratao, como por exemplo o valor do
salrio; que apresentou seu pedido de demisso ao Sr. Ernesto
porque o Sr. Andr j havia sado da empresa; que a sada do
Reclamante aconteceu muito pouco tempo antes da sada da
depoente e ficou sabendo extra oficialmente; que sofria pouca
fiscalizao sobre sua jornada". (g.n.) (fls.180/181)

As declaraes colhidas dos depoimentos favorecem a tese

patronal, efetivamente nos convencendo da total ausncia da existncia de um dos
elementos configuradores do vnculo de emprego e que fulmina de pronto a
possibilidade de reconhecimento de qualquer liame, qual seja, a subordinao
jurdica.

Com efeito, o depoimento da testemunha de iniciativa autoral

evidencia que existiu entre as partes uma sociedade de fato, porquanto revela que
no havia qualquer subordinao em relao ao scio da empresa reclamada, pois
no recebia quaisquer ordens deste.

Aliado a esse fato, os documentos de fls. 164/174 confirmam

as tratativas das partes litigantes, no sentido da participao do reclamante na
sociedade demandada, o que denota que o relacionamento mantido entre o autor e
o scio da empresa reclamada extrapola o ordinrio da relao de emprego,

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presumindo-se assim, que as partes reuniram seus esforos visando atingir um fim
comum, com a partilha dos riscos e das rendas auferidas pela atividade econmica.

Diante das provas, constato tratar-se o reclamante de scio de

fato da reclamada, sem qualquer subordinao jurdica, afastando, dessa feita, sua
pretenso de reconhecimento da relao de emprego.

Dessa feita, mantenho a sentena que negou a existncia de

vnculo empregatcio entre as partes e, por conseguinte, considero prejudicada a
anlise dos demais pleitos dele decorrentes.

Nego provimento.

Concluso

Diante do exposto, dou parcial provimento ao recurso do

reclamante, to-somente, para deferir-lhe os benefcios da justia gratuita.
ACORDAM os integrantes da Terceira Turma do Tribunal
Regional do Trabalho da 6 Regio, por unanimidade, dar parcial provimento ao
recurso do reclamante, to-somente, para deferir-lhe os benefcios da justia
gratuita.
Recife, 07 de dezembro de 2011.
ALINE PIMENTEL GONALVES
Juza Relatora convocada
Hc

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