UN NUEVO ORDEN CONTRACTUAL EN EL

PROYECTO DE CDIGO CIVIL. Por Rubn

Stiglitz
1.- UN NUEVO ORDEN CONTRACTUAL
La frase nuevo orden la empleamos en la acepcin de colocar las cosas en su lugar. Nos
referimos a una visin contempornea del contrato. Si uno ensaya resumir la evolucin del derecho
de contratos desde hace unos cuarenta aos, parece que la materia fuera objeto de una mutacin
progresiva, profunda e irreversible a tal punto que se puede pretender afirmar que se ha edificado
un nuevo orden contractual del cual, antes de exponer las principales manifestaciones, es
necesario repasar las causas que no son otras que la identificacin de principios jurdicos,
robustos, explicables y justificados en tiempos pasados, aunque frgiles en la actualidad.
2.- LOS ANTIGUOS PRINCIPIOS
La primera causa del advenimiento de este nuevo orden contractual reside en el debilitamiento de
los principios absolutos sobre los cuales estaba fundado el derecho de los contratos durante cerca
de dos siglos, producto de la filosofa individualista y del liberalismo econmico, que impregnaba el
Cdigo civil. El derecho de los contratos reposaba antiguamente sobre la base de un principio
dogmtico: Nos referimos al principio de la autonoma de la voluntad, el que presupone la
existencia de contratantes libres, iguales e independientes, que sostena que la libertad y la
igualdad desde la creacin del contrato presuponan necesariamente la justicia y el contrato era,
como consecuencia, impermeable a la intervencin del juez, al tiempo de su ejecucin. La
consecuencia consista en que anudaban un vnculo contractual sustentado en la irrevocabilidad y
en la intangibilidad del contrato.
3.- LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD, AYER
La autonoma de la voluntad en el campo contractual era (y es), ante todo, libertad de contratacin,
lo que significa la libre opcin del individuo entre contratar y no contratar, libertad para la eleccin
del otro contratante y la posibilidad de dotar de contenido al contrato. Significa adems, la libertad
de eleccin del tipo contractual y la libertad de construir otros distintos.
El principio de la autonoma de la voluntad es til para explicar el porqu de la fuerza obligatoria del
contrato. En su origen las convenciones legalmente formadas equivalan a la ley y no podan ser
revocadas ms que por el mutuo consentimiento o por las causas establecidas en la ley (por todos,
artculo 1134, Cdigo civil de Francia de 1804). El individualismo no admita racionalmente la
posibilidad de que el juez revisara el contrato, con fundamento de que ste era el resultado de un
acuerdo entre iguales y libres y, por ende no otra cosa que justo. De modo que lo acordado slo
era factible de ser modificado por las mismas partes, celebrando otro contrato. Se consideraba
inadmisible que el contrato fuera revocado mediante una declaracin unilateral.
El individualismo consagraba la preeminencia del valor seguridad por sobre el de la justicia
contractual. Y la seguridad estaba dada por el principio de la inmutabilidad o intangibilidad de la
palabra empeada Tampoco conceptualmente se aceptaba que el contrato se tornara injusto, pues
no era imaginable que quien por esencia es libre, autolimitara su libertad al contratar, para
consagrar una consecuencia injusta contra s mismo.

4.- LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD, HOY

Esta visin del contrato no ha resistido la marcha del tiempo y se ha manifestado legislativamente
en el curso de los ltimos 70 aos como desubicada con relacin a la realidad contractual ya que
muy a menudo, en el momento de la conclusin del contrato, uno de los contratantes se encuentra
en situacin de inferioridad y, por tanto, de desigualdad con relacin a su cocontratante. Ese
desequilibrio de fuerzas se manifiesta concretamente en la elaboracin unilateral del contrato por la
parte que dispone del poder de negociacin. Sin embargo, en esta ltima categora de contratos,
los formados por adhesin a clusulas predispuestas, el Proyecto decididamente afirma la
prevalencia de la autonoma de la voluntad por sobre la regla contractual predispuesta, en caso
de colisin (artculo 986). As concebida, la ley contractual es a veces el reflejo de esa desigualdad
y la fuente de una injusticia que se traduce por abusos y excesos. Como quiera que sea, dotar de
contenido al contrato sigue siendo, como principio general, en los contratos negociados
individualmente, una cuestin atinente a la voluntad de las partes. La excepcin se halla constituida
por el carcter indisponible de las normas legales cuando ello resulte de su contenido o de su
contexto.
As
lo
establece
el
Proyecto
(artculo
962).
Hoy, vale afirmar, que el rol de la autonoma de la voluntad no debe ser entendido como una
supremaca absoluta de los derechos subjetivos contractuales, sino como un principio relativo y
subordinado a los lmites que les son inherentes. En el Proyecto de Cdigo civil y comercial los
lmites inherentes a la autonoma de la voluntad se hallan constituidos, entre otros, por (a) la ley, el
orden pblico, la moral y las buenas costumbres (artculo 958); (b) por la facultad acordada a los
jueces de modificar el contrato cuando sea a pedido de partes cuando lo autoriza la ley, o de oficio
cuando
se
afecta,
de
modo
manifiesto,
el
orden
pblico
(artculo
960).
A los fines de una prelacin normativa, aplicable en caso de eventual conflicto de normas entre
disposiciones contenidas en leyes especiales y el Cdigo, el Proyecto hace prevalecer (a) las
normas imperativas de la ley especial y del Cdigo, (b) las normas particulares del contrato, (c) las
normas supletorias de la ley especial y (d) las normas supletorias del Cdigo (artculo 963).
En orden a la integracin del contrato, el Proyecto hace prevalecer las normas imperativas por
sobre las clusulas incompatibles con ellas, lo que no deja de ser una aplicacin del principio de
prelacin normativa. Finalmente, en punto a las formas del contrato, se adopta el principio de
libertad, salvo que la ley imponga una forma determinada (artculo 1015).
5.- LA FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO, AYER
El artculo 1197 del Cdigo Civil afirma que las convenciones hechas en los contratos forman para
las partes una regla a la cual deben someterse como a la ley misma.
La nota de Vlez Sarsfield nos remite al artculo 1134 del Cdigo Civil francs, que establece: Las
convenciones legalmente formadas equivalen a la ley para los que lo celebraron. No pueden ser
revocadas ms que por el mutuo consentimiento o por las causas que la ley autoriza. Deben ser
ejecutadas de buena fe. El individualismo no admite racionalmente la posibilidad de que el juez
revise el contrato, con fundamento de que ste es el resultado de un acuerdo entre iguales y libres.
De modo que lo acordado slo es factible de ser modificado por las mismas partes, celebrando otro
contrato.
6.- LA FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO, HOY
La concepcin liberal es irreal en cuanto afirma que el contrato es el producto de partes iguales y
libres ya que implica ignorar a sabiendas que hoy, predominantemente, el contrato es el resultado

de la configuracin interna de una sola de las partes que, por concentrar sobre s el poder de
negociacin, se autoatribuye la creacin exclusiva del contenido del contrato, dejando a la parte
dbil la decisin de concertar sobre un esquema predispuesto o, de lo contrario, no contratar.
El rol de la autonoma de la voluntad, no puede traducirse en una supremaca absoluta de los
derechos subjetivos contractuales, pues ello importara lo mismo que admitir la inexistencia de
lmites impuestos a la libertad contractual. Equivaldra a enfrentar la voluntad individual con el
ordenamiento legal. En el Proyecto, se reproduce el principio vinculante como efecto de todo
contrato vlido en su celebracin que constituye lo que histricamente se ha enunciado como la
fuerza obligatoria del contrato y que refuerza al punto de establecer, como novedad, que los
derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad del contratante (artculo
965). Sin embargo, la fuerza obligatoria del contrato cede por acuerdo de partes o en los supuestos
en que la ley lo prev (artculo 959) lo que no constituye una novedad ya que se halla previsto en el
artculo 1134 del Cdigo civil francs y reproducido literalmente en igual disposicin por el Proyecto
Catal para Francia. Una aplicacin en que declina la fuerza obligatoria del contrato por acuerdo de
partes, lo encontramos en el caso de rescisin de los contratos de larga duracin en que la parte
que la decide debe dar a la otra la oportunidad razonable de renegociarlo (artculo 1011-3). Lo
propio acontece en los supuestos de Frustracin de la finalidad (artculo 1090) e Imprevisin
(artculo 1091). Las aplicaciones expuestas precedentemente, hoy han adquirido universalidad. Por
ejemplo, las previsiones de renegociacin previstas en el Proyecto Catala para Francia, artculos
1135-1 y 2.
7.- LOS DERECHOS RESULTANTES DE LOS CONTRATOS Y EL DERECHO DE PROPIEDAD
Ya hemos afirmado que el Proyecto introduce una novedad en la teora general. Se admite que los
derechos resultantes de los contratos integran el derecho de propiedad (artculo 965), cuya fuente
la hallamos en el artculo 901 del Proyecto del 98. Podemos afirmar que lo que ha hecho el
Proyecto no ha sido otra cosa que receptar una tesis emanada desde tiempo lejanos por la Corte
de la Nacin. En efecto, la fuente jurisprudencial del Alto Tribunal se remonta al 28 de abril de 1922
en el caso Ercolano c/Lanteri, donde entre otros argumentos se afirm:
Se ha dicho, con razn, que la propiedad es una de las bases cardinales de la organizacin civil
de los pueblos en el estado actual de la cultura y de la civilizacin, y que sin ella se trastornan los
conceptos de libertad, de patria, de gobierno, de familia, y despus de notar el fracaso de los
ensayos de organizacin social que la han desconocido, afirmase que debemos considerarla
como el punto de arranque de los ordenamientos sociales contemporneos (Montes de Oca,
Derecho constitucional, I, cap. XII; Estrada, Obras completas; VI, 183 y 334; Gonzlez Caldern,
Derecho constitucional argentino, I. 364; II, 170 y sig.). La Constitucin Nacional contiene una
serie de disposiciones que aseguran su inviolabilidad siguiendo nuestras antiguas leyes comunes y
las de carcter poltico que la han incluido entre los derechos del hombre, como los reglamentos de
1815 y 1817 en su cap. 1, la constitucin de 1819 en su art. 109 y la de 1826, el art. 159, que
sirvieron de modelo al captulo nico de la primera parte de la de 1853.
8.- LA LLAMADA CRISIS DEL CONTRATO.
Lo expresado hasta aqu ha motivado que desde hace tiempo y recurrentemente se aluda a la
crisis del contrato, se anuncie su deceso y se examine lo que se ha dado en denominar la
declinacin de la voluntad contractual, etctera. Y ello con fundamento en: (a) las restricciones de
lo acordado por las partes y que resultan de las normas imperativas, lo que se enuncia como la
publicizacin del contrato, y (b) en su estandarizacin a travs de frmulas predispuestas.
Como se advierte, la crisis est referida a los trminos en que fue concebida la autonoma de la
voluntad. Y eso es positivo desde una perspectiva social. De all que quepa afirmarse que el

contrato no ha muerto ni se halla en situacin de crisis. Por el contrario, se recrea y se halla en

pleno apogeo. En suma, hoy, la declaracin de voluntad comn tiene fuerza obligatoria en la
medida que lo acordado por las partes se halle (a) conforme con el ordenamiento jurdico; (b) sea
individual y socialmente til (c) y se adecue al principio de la mxima reciprocidad de intereses. En
el Proyecto, los lmites a la fuerza obligatoria del contrato son los que provienen de la ley, del orden
pblico, la moral, las buenas costumbres (artculo 958) y al carcter imperativo de las normas
(artculo 962). Esto significa que el rol de la autonoma de la voluntad no debe ser entendido como
una supremaca absoluta de los derechos subjetivos contractuales sino .repetimos-, como un
principio
relativo
y
subordinado
a
los
lmites
que
le
son
inherentes.
Pero el principio vinculante subsiste en el Proyecto con toda su intensidad al punto que los
contratos obligan no slo a lo que est formalmente expresado, sino a todas las consecuencias
que pueden considerarse comprendidas en ellos, con los alcances en que razonablemente se
habra obligado un contratante cuidadoso y previsor (artculo 961).
9.- LOS LMITES INHERENTES A LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Lo que se enuncia como lmites a la libertad contractual, no es otra cosa que el precipitado de un
tiempo histrico en el que se presta mayor atencin a la creciente exigencia de subordinar la
libertad sin lmites, a la utilidad social. La libertad contractual no puede ser omnmoda.
Uno de los lmites est constituido por las normas imperativas. El ordenamiento legal concede a las
normas imperativas un rango preferente, una jerarqua superior por sobre el precepto privado y por
sobre las normas supletorias. Ese rango superior se traduce en su carcter coactivo, en tanto el
orden jurdico no consiente que el sujeto no haga lo que manda hacer o haga lo que prohbe.