Fundamentos tericos y metodolgicos

del mtodo
clnico de
enseanza
del derecho
Revista FACULTAD
DE DERECHO
Y CIENCIAS
POLTICAS.
Vol. 38, No. 108 / p. 187 - 213
Medelln - Colombia. Enero-Junio de 2008, ISSN 0120-3886

Fundamentos tericos y metodolgicos del

Mtodo Clnico de enseanza del derecho1
Theoretical and Methodological Foundations
of the Clinical Method of Legal Education of Law
Fondements thoriques et mthodologiques
de la Mthode dEnseignement du droit
Csar Augusto Molina Saldarriaga2

Resumen

Las visiones internalistas y externalistas del Derecho no han dado respuesta a los retos que deben
enfrentar las escuelas y facultades de Derecho en la formacin de profesionales del Derecho. Los
modelos andraggicos, a partir de los cuales ha sido impartida la enseanza jurdica en Colombia,
no han logrado superar las crticas que, desde la pedagoga, a cada uno le han sido formuladas. El
Mtodo Clnico de Enseanza del Derecho se propone como una metodologa que superar dichos
errores y contribuir a la formacin de profesionales integrales. El presente artculo expone los fundamentos tericos y pedaggicos que lo soportan, a partir del anlisis de sus presupuestos tericos
y metodolgicos. Se concluir que es necesario consolidar una metodologa de enseanza jurdica
que permita la formacin de profesionales ntegros: el Mtodo Clnico del Derecho, un conjunto de
paradigmas tericos y metodolgicos que aportan elementos importantes a este respecto.
Palabras Claves: Enseanza jurdica, Clnicas Jurdicas, Realismo jurdico, Positivismo, Teora de los
campos, Heteroestructuralismo, Autoestructuralismo, Andragoga, Mtodo Clnico.
1

El presente artculo es producto de una preocupacin acadmica del autor por los mtodos de enseanza del Derecho en las Escuelas y Facultades de Colombia. Para desarrollarlo se agot un proceso
de investigacin terica y se aliment de la experiencia del autor como miembro fundador desde el ao
2004, y coordinador durante el ao 2007, de la Clnica Jurdica de Inters Pblico de la Universidad de
Medelln.
Abogado de la Universidad de Medelln, Especialista en Derecho Administrativo de la Universidad Pontificia Bolivariana. Docente catedrtico de la Universidad de Medelln y docente de tiempo completo de la
Universidad Pontificia Bolivariana. Correo electrnico: cemolina@udem.edu.co

Artculo recibido el da 27 de marzo de 2008 y aprobado por el Consejo Editorial en Acta de Reunin Ordinaria
No. 7 del 15 de mayo de 2008.
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Abstract
The inside and outside visions of law have not given answer to the challenges that the schools and
faculties of law must face in the education of legal professionals. The andragogic models used in legal
education in Colombia, have not managed to overcome the critics that the pedagogy have formulated.
The Clinical Method of Legal Education sets out as a methodology that will surpass these errors and
contribute with the education of integral professionals. The present article exhibits its theoretical and
pedagogical foundations from the analysis of its theoretical and methodological principles. It is concluded that it is necessary to consolidate a methodology of legal education that allows the formation of
virtuous professionals: The Clinical Method in legal education, a set of theoretical and methodological
paradigms that contributes with important elements to this matter.
Key Words: Legal education, Legal clinics, Legal Realism, Positivism, Theory of the Fields, Heterostructuralism, Self-structuralism, Andragogy, Clinical Method.

Rsum
Les visions internalistes et externalistes du Droit nont pas rpondu aux dfis qui les coles et les
facults de Droit doivent confronter face la formation de professionnels du Droit. Les modles
andragogiques de lenseignement juridique en Colombie, nont pas obtenu dpasser les critiques que
la pdagogie les a formules. La Mthode Clinique dEnseignement du Droit est une mthodologie qui
dpassera ces erreurs et contribuera la formation de professionnels intgraux. Le prsent article
expose les fondements thoriques et pdagogiques qui le supportent partir de lanalyse de ses
principes thoriques et mthodologiques. On conclura quil est ncessaire de consolider une mthodologie denseignement juridique qui fait possible la formation de professionnels: cest la Mthode
Clinique du Droit: un ensemble de paradigmes thoriques et mthodologiques qui apportent des
importants lments ce sujet.
Mots Cls : Enseignement Juridique, Cliniques Juridiques, Ralisme Juridique, Positivisme, Thorie des
Domaines, Hetero-estructuralisme, Autoestructuralisme, Andragogie, Mthode Clinique.

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Fundamentos tericos y metodolgicos del mtodo clnico de enseanza del derecho

Sumario

Introduccin. 1. Fundamentos tericos del Mtodo Clnico de enseanza

del derecho. 1.1. Realismo Jurdico Norteamericano. 1.2. Positivismo
Sociolgico: H. L. A. Hart. 1.3. Teora de los Campos. 2. Fundamentos
metodolgicos del Mtodo Clnico de enseanza del Derecho. 2.1. Modelo Heteroestructuralista. 2.2. Modelo Autoestructuralista. 2.3. Mtodo
Clnico. Conclusiones. Bibliografa.

Introduccin
Iniciar la discusin respecto de los fundamentos que han dado lugar al surgimiento
del Mtodo Clnico de Enseanza del Derecho, discusin que ha sido postergada
y se constituye en fuente necesaria para su replanteamiento y perfeccionamiento,
se hace necesario en momentos en que la educacin universitaria debe contribuir
a la formacin de profesionales comprometidos con la solucin de problemas
sociales relevantes, con espritu investigativo y garantes de un orden democrtico
respetuoso de las libertades y las garantas constitucionales.
Los modelos tericos del positivismo y el iusnaturalismo no han logrado dar
respuesta, dentro del modelo pedaggico, al compromiso que debe asumir el
profesional del derecho en el entorno en el que desarrolla su actividad profesional.
Las visiones internalistas y externalistas del derecho se han equivocado por exceso
o por defecto en sus apreciaciones respecto de la realidad del fenmeno jurdico;
y a travs de una discusin acadmica sobre el rol del docente y el dicente en el
escenario acadmico, entre otras discusiones no menos importantes, ser posible
comenzar a revaluar la manera como es enseada la ciencia jurdica en las escuelas
y facultades de derecho en Colombia y en el mundo.
Al referirse a los fundamentos tericos de un modelo pedaggico es necesario hacer
referencia a las corrientes tericas, propias de cada ciencia en particular, que dan
sustento a la existencia del modelo propuesto. Es as como en el presente artculo
se pretende enunciar y describir brevemente las teoras que han dado lugar al
nacimiento del Mtodo Clnico como modelo pedaggico para la enseanza del
Derecho, y tambin aquellas teoras contemporneas que permiten encontrar un
soporte terico que d respuesta a las nuevas problemticas a las que se enfrentan las
clnicas jurdicas en los nuevos contextos locales, nacionales e internacionales.
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Adems ser necesario proponer una evaluacin y reevaluacin del objeto de estudio propio del Derecho, con el objetivo de demostrar que la visin estrictamente
normativista con que ha sido descrito e investigado, afortunadamente puesta en
entredicho por visiones contemporneas de la Teora del Derecho, limita las posibilidades de abordar estudios sobre l, la triada Individuo Sociedad Estado y
las nuevas dinmicas mundiales.
As, se dar cuenta, en primer lugar del Realismo Jurdico Norteamericano; corriente terica de la cual fuera destacado exponente el Profesor Jerome Frank, primer
terico del Mtodo Clnico. En segundo lugar, se har referencia al positivismo
sociolgico del Profesor H.L.A. Hart, y finalmente a la teora de los campos del
Profesor Pierre Bourdieu.
En una segunda parte se realizar un breve recorrido por dos de las concepciones
tradicionales de la educacin universitaria: los modelos Heteroestructuralista y
Autoestructuralista, como dos modelos pedaggicos o andraggicos antagnicos
que no permiten una respuesta certera a los problemas actuales a los que se enfrenta
el profesional del Derecho, en la medida en que describen extremos: el exceso
de teora edificante ante la ausencia de praxis, y el exceso de prctica que no se
compadece con la responsabilidad social que implica el ejercicio del derecho.
En ese sentido, se realizar una presentacin de ambos modelos pedaggicos,
nuevamente sin la intencin de agotar su desarrollo terico, y se realizar una
presentacin y justificacin del Mtodo Clnico de enseanza del Derecho a partir
de la superacin de las falencias de los modelos presentados.

1. Fundamentos tericos del Mtodo Clnico de enseanza

del derecho
1.1. Realismo jurdico norteamericano
Respecto de las teoras del Derecho que inspiran el Mtodo Clnico se puede ubicar, en primer lugar, la escuela del Realismo Jurdico Norteamericano. En virtud
de sta se propone una crtica a los postulados del iusnaturalismo segn los cuales
el juez no crea derecho, tan slo lo aplica; y del formalismo de la escuela de la

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jurisprudencia analtica propuesta por John Austin con su pretendida separacin

tajante entre el mundo del ser y del deber ser3.
A pesar de la inexistencia de una Escuela Jurdica, propiamente dicha, en tanto la
cohesin como grupo intelectual no fue posible, s es posible identificar un grupo de juristas norteamericanos formados en las escuelas y facultades de Derecho
estadounidenses durante los primeros tercios del siglo XX. Este grupo de juristas
se puede caracterizar por la asuncin de dos tesis, que constituyeron, conjunta o
separadamente, los fundamentos del pensamiento realista norteamericano.
En ese sentido, se apoyaron en el rechazo de la explicacin del fenmeno jurdico
a partir de variables exclusivamente endgenas, es decir, la pretensin de explicar
los fenmenos susceptibles de indagacin por el Derecho a partir de la concepcin
hermtica y autosuficiente del mismo. De otro lado, rechazan la construccin
terica de un cuerpo conceptual sistemticamente elaborado4.
La primera de estas tesis implic la consideracin de las dems ciencias sociales en
los estudios jurdicos, como factores exgenos que determinaban las dinmicas de
los fenmenos jurdicos; por su parte, la segunda tesis se orientaba a rechazar la
construccin de una filosofa del derecho como disciplina autnoma, tal cual era
concebida por la filosofa analtica inglesa. Ello trajo consigo diversas consecuencias respecto de la elaboracin de una disciplina jurdica, desde las apreciaciones
tericas hasta las concepciones pragmticas de la labor judicial, que se intrincaban
en el ejercicio de la profesin jurdica.
La adopcin y reestructuracin de las bases pragmticas del pensamiento jurdico,
sobre la base de la sustitucin del concepto filosfico de verdad por el psicolgico
de creencia adecuada o pensamiento en contexto, puso de plano, para el realismo
de corte norteamericano, la inexistencia de bases analticas desarrolladas para llevar
a cabo un programa emprico en ciencias sociales, como consecuencia de la segunda
tesis que sostena el andamiaje terico de sus postulados. Quedaba entonces por
desarrollar una metodologa adecuada a los objetivos propuestos de explicacin

3
4

Vase: PLAZAS VEGA, Mauricio A. Del Realismo al Trialismo Jurdico. Reflexiones sobre el contenido del
derecho y la formacin de los juristas. Santa Fe de Bogot: Temis, 1998. p. 91.
CASANOVAS, Pompeu. El mbito de lo jurdico. Barcelona: Editorial Crtica, 1994. p. 235.
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sociolgica, econmica y antropolgica. Esto trajo como consecuencia que en el

trabajo de los realistas estuviese presente en mayor medida el componente histrico, por encima del componente sociolgico5.
En palabras de uno de los mximos exponentes del Realismo Jurdico Norteamericano, el profesor Karl N. Llewellyn, en un artculo intitulado Una Teora del
Derecho Realista: El siguiente paso, puede afirmarse:
Que los complejos fenmenos que se aglutinan bajo el trmino <derecho>
han sido tratados en el pasado con demasiada generalidad, [y que] un entendimiento realista, posible slo en trminos de la conducta observable, es otra
vez posible slo en trminos del estudio de la manera en que las personas y
las instituciones estn organizadas en nuestra sociedad, y en trminos de la
conducta interactiva de cada parte del derecho en particular y de cada parte
de lo social en la organizacin social en particular6.

La concepcin de plenitud interna del derecho, entendida como la posibilidad de

ubicar la solucin de los asuntos justiciables en el ordenamiento jurdico negando
la actividad creadora del juez, en la medida en que el ordenamiento jurdico, como
producto de su completud, hermetismo, objetividad y coherencia lgica, ofrece
aquella solucin, y la existencia de principios inmutables que inspiran el ordenamiento jurdico como producto del derecho natural, fueron los principales centros
de atencin a los que el Realismo Jurdico Norteamericano ofreca una respuesta.
Para los modelos de interpretacin judicial, el Realismo Jurdico Norteamericano
propone la actividad creadora del juez, describiendo esta actividad como un escenario
de lucha argumentativa entre diferentes visiones del mundo y el fenmeno jurdico,
donde prima o vence la preferencia de un juez o de una corte en relacin con un ordenamiento jurdico vigente en un espacio y tiempo determinados. En ese sentido en
la concepcin realista de la adjudicacin la tarea del juez est lejos de la construccin
de un sencillo silogismo a partir de la norma aplicable y los hechos del caso7. Todas
5
6
7

Ibidem.
Ibidem.
RODRGUEZ GARAVITO, Csar Augusto. Una crtica contra los dogmas de la coherencia del Derecho y
la neutralidad de los Jueces. Los estudios crticos del derecho y la teora de la decisin judicial (Estudio
preliminar). En: KENNEDY, Duncan. (1999). Libertad y Restriccin en la Decisin Judicial: Una Fenomenologa Crtica. Colombia: Siglo Hombre Editores, 1999. p. 26.

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estas consideraciones llevaron a los realistas norteamericanos a afirmar la realidad del

derecho en lo que los jueces hacen, ms que en lo que dicen, y prohijar la indagacin
sobre las reglas, explicitas o no, que verdaderamente los conducen a fallar de determinada manera8.
Sobre esta idea, afirma esta teora del derecho que los jueces, al momento de fallar
sobre una causa particular, se hacen una idea de la decisin justa y posteriormente, a
partir de sta conclusin, argumentan a partir de reglas de derecho su decisin.
Se concentr la Escuela del Realismo Jurdico Norteamericano, con base en su
concepcin del Derecho y de la adjudicacin judicial, en realizar una crtica a la
dogmtica jurdica existente en la poca, para dilucidar la falacia que predicaba
la separacin tajante entre la creacin del Derecho y su aplicacin, como labores
particulares del legislador y del juez respectivamente9.
Dentro de los tericos del Realismo Jurdico Norteamericano se encuentra el
Profesor Jerome Frank, quien en 1933 afirmaba la necesidad de copiar el modelo
utilizado por las escuelas de medicina para la enseanza de su disciplina a los estudiantes; esto es, permitir a los estudiantes de las escuelas y facultades de Derecho
el trmite de casos reales que les permitiera poner en prctica los conocimientos
sustantivos y adjetivos que venan adquiriendo durante el curso de sus estudios.
Sin embargo, ya desde 1901 los profesores Lyublinsky, (de nacionalidad rusa), y
Rowe, (de nacionalidad americana), proponan asociar la aplicacin del modelo
tradicional de la medicina al derecho.
En virtud de los postulados propuestos por el Profesor Frank en su obra Derecho
e Incertidumbre y de la idea de los realistas norteamericanos en virtud de la cual el
verdadero Derecho es aquel que dicen los jueces en sus fallos, es necesario realizar
un nfasis importante en el elemento probatorio de los procesos, con el objeto de
obtener en mayor grado la verdad real e histrica por encima de la verdad formal.
Fue el modelo propuesto por el Profesor Frank en sus textos citados, el que le
dio fuerza filosfica y epistemolgica al movimiento de las Clnicas Jurdicas. En
8
9

PLAZAS VEGA, Op. Cit. p. 93.

Vase: Ibid., p. 26.

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trminos generales, en respuesta al rigorismo metodolgico y formalista como se

enseaba el Derecho en las universidades norteamericanas, Jerome Frank propuso
que las escuelas de Derecho podran aprender de las estrategias utilizadas por las
escuelas de medicina, particularmente, para fomentar la creacin de Clnicas Jurdicas gratuitas y consultorios para acercar al estudiante a la prctica legal real.
Inclua dentro de su modelo de enseanza, adems, la necesidad de involucrar a
los estudiantes de Derecho en las responsabilidades sociales y ticas que demanda
su profesin, y para ello debera incluirse dentro del modelo el alto impacto social
que el Derecho lleva consigo mismo.
Ahora bien, dentro de los postulados tericos propuestos por el Realismo Jurdico
Norteamericano, esto es, la falta de completud y coherencia lgica del ordenamiento jurdico, la imposibilidad de una aplicacin completamente objetiva en
el proceso de adjudicacin y la actividad creadora del juez, particularmente en
los que se han denominado Los Casos Difciles, las Clnicas Jurdicas, a partir de
su modelo y la implementacin de estrategias de trmite de casos reales por parte
de los estudiantes, reconocen la necesidad de incluir en sus anlisis o estudios
de casos aspectos normalmente ignorados o desestimados por los abogados que
realizan un ejercicio tradicional del litigio.
El objeto del presente trabajo no consiste en propugnar por la adopcin radical
de los postulados propuestos por el Realismo Jurdico Norteamericano, toda vez
que el modelo jurdico particular de Colombia difiere sustancialmente del modelo
estadounidense; la tradicin positivista y formalista del modelo colombiano impide poner en prctica muchos de los presupuestos establecidos por el Realismo
Jurdico Norteamericano, y en ese sentido es necesario extraer de l aquellos que
se compadezcan con la estructura normativa colombiana.
Sin embargo, afirma el profesor Plazas Vega que:
Se ha dicho que el realismo jurdico slo puede explicarse a la luz de un
sistema de derecho judicial y no tiene cabida en un rgimen de derecho
legislado. Empero, tan simple afirmacin no repara en que tambin en los
sistemas de derecho judicial los jueces deben obrar segn reglas preexistentes, materializadas en los precedentes judiciales que tengan la condicin

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de casos vinculantes o en las leyes que gobiernan determinados actos o

instituciones10.

Igualmente, trae a colacin el profesor Plazas que los sistemas de derecho anglosajn y
continental transitan caminos de encuentro cuya visibilidad es notoria: En el mbito
del derecho del common law aumenta la importancia de la ley escrita; en el derecho
continental, se reconoce un papel de los jueces ms creativo y menos mecnico11.
As, la insercin de componentes sociolgicos es indispensable; componentes
que giran en torno al anlisis de los factores sociales y subjetivos que rodean el
fenmeno jurdico sujeto a estudio con el Mtodo Clnico, en consonancia con
la estructura normativa aplicable al caso examinado.
Para ello se exige un anlisis exhaustivo del ordenamiento jurdico, con el objeto
de identificar sus anomias e incoherencias; un estudio sociolgico de los casos
que se tramitan, con el objeto de identificar elementos importantes del campo
jurdico que se ven involucrados en la problemtica; una utilizacin de estrategias
de recoleccin de informacin propias de la investigacin cualitativa, con el objeto de recolectar informacin de fuentes primarias y de actores involucrados, e
imprimirle contenido social al caso; una planeacin y una ejecucin de Estrategias
de Litigio de Alto Impacto, como intervencin meditica, poltica y social, entre
otros componentes relevantes.
En trminos generales, podra decirse que el Realismo Jurdico Norteamericano
es la teora del Derecho promotora de este movimiento; sin embargo, es posible
realizar conexiones epistemolgicas del trabajo desarrollado por la Clnicas Jurdicas
con otras corrientes del Derecho, con especial nfasis en Amrica Latina donde su
implementacin ha generado cambios estructurales en cmo se vive la experiencia clnica. Estas conexiones obedecen a la necesidad de evaluar constantemente
el trabajo que se realiza en las Clnicas Jurdicas, con el objeto de dinamizar el
discurso y las prcticas subyacentes a su objeto, esto es, el impacto pedaggico y
social del trabajo clnico.

10 Ibid., p. 108.
11 Ibidem.

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1.2. Positivismo sociolgico: H. L. A. Hart

El positivismo sociolgico aporta tambin fundamentos tericos al Mtodo
Clnico. En ese orden de ideas, pueden asociarse algunos de los postulados propuestos por el profesor H. L. A. Hart, en el sentido de concebir los componentes
sociolgicos existentes en los sistemas jurdicos contemporneos, esto es, centrar
la atencin no slo en las reglas positivizadas sino, adems, en el anlisis de la
forma en que las personas actan en las situaciones reguladas por el Derecho y el
lenguaje que utilizan para referirse a ellas12.
Esta aproximacin, obliga a considerar las fuentes formales del Derecho en los
estudios de casos adelantados por las clnicas jurdicas alrededor del mundo, en
general, y en Latinoamrica en particular; ser necesario recurrir, como se ha venido poniendo de presente en este texto, a los elementos sociales que rodean los
fenmenos jurdicos que se estudian.
A propsito, el Profesor Hart distingue entre la visin interna y externa del sistema jurdico. Respecto de la primera, se refiere al punto de vista de un individuo
obligado por las reglas del sistema, cuya visin de las situaciones problemticas
dentro del sistema estara determinada por su conexin directa con ellas.
De otro lado, en la externa, el sujeto se encuentra en la posicin de no ser obligado
por la regla y, en ese sentido, su percepcin del fenmeno particular objeto de
anlisis no est determinada por el componente psicolgico que exige la observancia de aquellas; actuar, entonces, como un observador ajeno al conflicto y su
capacidad de anlisis ser, en cierto sentido, como la de un observador ethic del
fenmeno. Afirma el Profesor Hart que:
Cuando un grupo social tiene ciertas reglas de conducta, este hecho abre la
posibilidad de tipos de asercin estrechamente relacionados entre s, aunque
diferentes; porque es posible ocuparse de las reglas como un mero observador que no las acepta, o como un miembro del grupo que las acepta y que
las usa como guas de conducta. Podemos llamar a estos puntos de vista, el
<punto de vista externo> y el <interno>, respectivamente13.
12 PLAZAS VEGA, Mauricio A. Del Realismo al Trialismo Jurdico..., Op. Cit., p. 22.
13 HART, Herbert L. A. El concepto del Derecho. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 1998. p. 112.

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Sostiene el autor citado que el observador externo puede elaborar su anlisis a partir
de dos aspectos, que sern determinantes para las conclusiones de su observacin:
puede l mismo no aceptar las reglas y referirse a la aceptacin o no que de ellas
tienen los destinatarios de tales, o puede simplemente considerar la aceptacin de
las reglas como observador externo sin apelar al componente interno del sistema,
es decir, sin referirse a la aceptacin que de ellas tienen o no los destinatarios.
El objeto de uno u otro punto de anlisis, por parte del observador externo, le
revelara mucho acerca del grupo y puede capacitar [al espectador] para vivir en
l libre de las consecuencias desagradables que aguardaran a quien intentara vivir
en el grupo sin poseer tal conocimiento14.
Sin embargo, aclara el Profesor Hart, que esta observacin debe siempre referirse a
las reglas existentes en el sistema, de lo contrario lo observado slo constituira un
fenmeno natural aislado del sistema, til simplemente para realizar predicciones de
conducta en los individuos y de efectos en trminos naturalsticos- de la reaccin
a la conducta. De esa manera nuestro observador no ver toda una dimensin
de la vida social de aquellos a quienes observa (). Mencionar esto es introducir
en la explicacin la manera en que el grupo contempla su propia conducta. Es
referirse al aspecto interno de las reglas, vistas desde el punto de vista externo15.
En el desarrollo de los procesos de estudio de caso adelantados por las clnicas jurdicas, ser necesario por parte de los estudiantes, con la orientacin del docente
coordinador, realizar una aproximacin al fenmeno tal como lo vera quien no se
encuentra involucrado dentro del proceso de construccin de la situacin problemtica, siempre en dimensin a las reglas existentes; esto permitir predecir las posibles
consecuencias que se han de producir, tal como lo hara un observador externo.
A la par, la consideracin del punto de vista interno del Derecho involucra a
los estudiantes como partcipes de las posibles soluciones al caso planteado; es
decir, el compromiso social que imprime la profesin de abogado hace necesario
ubicarse en el contexto de la situacin problemtica como sujeto participante y
obligado. A este respecto, el estudiante alterna sus posiciones respecto del fen14 Ibid., p. 111.
15 Ibid., p. 112.

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meno con el objeto de adquirir informacin desde uno y otro punto de estudio,
desde todos los actores del conflicto; lo que le brinda una perspectiva ms amplia
de la problemtica estudiada y la posibilidad de construir soluciones holsticas,
omnicomprensivas del fenmeno.
Igualmente, la distincin realizada por el Profesor Hart entre reglas primarias, reglas
secundarias y regla de reconocimiento16, encuentra asidero en las tesis propuestas
por el Mtodo Clnico respecto del trmite de las causas. En ocasiones no basta
la simple defensa de un derecho ante la jurisdiccin ordinaria; las estrategias de
litigio pueden corresponderse con la actuacin en los campos de toma de decisin
poltica, ante la administracin pblica, ante el rgano legislativo o ante la jurisdiccin constitucional para la correccin del ordenamiento jurdico.
Las reglas primarias son aquellas que imponen deberes de accin u omisin a los
particulares y a las autoridades; por su parte, las reglas secundarias son aquellas
que facultan a los particulares o a las autoridades pblicas para crear, extinguir o
modificar una regla primaria.
Dentro de las reglas secundarias se distinguen las reglas de cambio, que son aquellas
que facultan a los destinatarios para modificar los efectos de las reglas primarias, y
reglas de adjudicacin que facultan a los jueces para tomar decisiones judiciales.
Se encuentra otro tipo de regla secundaria que el Profesor Hart denomin regla
de reconocimiento, entendida, bien como aquella que le da validez a una regla
jerrquicamente inferior a ella, ora como aquella norma jerrquicamente superior
que le da validez a todo el ordenamiento o sistema jurdico.
Esta distincin permite la adopcin de Estrategias de Litigio de Alto Impacto, que,
como se explicar ms adelante, se componen de diferentes elementos que le dan
razn a la distincin. La intervencin en la solucin a una problemtica especfica
puede estar dirigida no slo a la aplicacin de reglas primarias o aquellas que imponen acciones u omisiones a los particulares o a las autoridades. En ocasiones la
aplicacin de reglas secundarias, como aquellas que facultan para crear, modificar
o extinguir reglas primarias, ser la estrategia adecuada para la solucin del caso
que se analiza desde el Mtodo Clnico y que es objeto de una Estrategia de Liti16

Vase: Ibid., p. 112.

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gio de Alto Impacto; as, puede constituirse en la intervencin ante instancias de

decisin poltica, que crean, modifican o extinguen reglas primarias, entre otras
posibilidades que se analizarn en prrafos posteriores.
La intervencin ante las instancias judiciales, en desarrollo de una estrategia de
litigio diseada, puede referirse a la aplicacin de una regla de derecho primaria, esto es, puede orientarse a la solicitud de imposicin de una sancin por la
transgresin al ordenamiento jurdico, en tanto se ha verificado fcticamente la
realizacin del supuesto de hecho de la regla, con aplicacin de una regla secundaria de adjudicacin. Pero tambin puede orientarse a que una regla de derecho,
primaria o secundaria, salga del ordenamiento jurdico, en tanto los efectos de
su aplicacin son manifiestamente contrarios a los derechos, valores y principios
reconocidos y garantizados por la regla de reconocimiento.
Igualmente, la intervencin puede ser en un escenario democrtico de toma de
decisiones polticas o legislativas. En este sentido, la intervencin puede orientarse a la correccin del ordenamiento jurdico para que se modifique una regla
primaria que resulta abiertamente contraria a los derechos, valores y principios
reconocidos y garantizados por la regla de reconocimiento o regla formalmente
superior. Este escenario de actuacin se orientara a la aplicacin de reglas secundarias de cambio.
Esto tiene importancia, desde el punto de vista interno y externo, en relacin con
la identificacin de actores relevantes, que contribuyan como colaboradores, o que
constituyan la contraparte en la ejecucin de la estrategia, tales como sujetos pasivos
de las acciones judiciales, o actores interesados en la defensa de intereses involucrados
en la solucin del problema, los medios de comunicacin, entre otros.

1.3. Teora de los campos

Como tercer fundamento terico es posible realizar una aproximacin a la Teora
del Campo Jurdico descrita por Pierre Bourdieu en su texto Elementos para una
sociologa del Campo Jurdico17.
17 BOURDIEU, Pierre. Elementos para una Sociologa del Campo Jurdico. En: La Fuerza del Derecho.
Colombia: Ediciones UNIANDES, 2000.
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En sus planteamientos generales, el profesor Bourdieu considera erradas las visiones internalistas u objetivas, y las visiones estructuralistas o externalistas del
Derecho. Las primeras concibiendo su objeto de estudio como el simple anlisis
del ordenamiento jurdico en su estructura formal, negando la influencia determinante de los fenmenos externos en la produccin del Derecho; las segundas que
conciben el derecho como algo secundario, total o casi totalmente determinado
por los fenmenos externos a l, negando su autonoma esencial18. En palabras
del profesor Bourdieu:
Para romper con la ideologa que defiende la independencia del Derecho
y del cuerpo de juristas sin caer en la visin opuesta, es necesario tener en
cuenta lo que las dos visiones antagonistas, internalista y externalista, ignoran de manera comn: la existencia de un universo social relativamente
independiente de las demandas externas al interior del cual se produce y se
ejerce la autoridad jurdica, forma por excelencia de la violencia simblica
legtima, cuyo monopolio corresponde al Estado, que puede recurrir tambin a la fuerza fsica19.

Para Bourdieu, quien ha redefinido algunos conceptos comunes del lenguaje de

las ciencias sociales, la existencia del espacio social est determinada por la presencia de otras esferas particulares que constituyen la dinmica de la sociedad; esos
espacios, denominados campos en su teora, son determinantes de la dinmica
social. Entre estos campos se encuentran: el econmico, el poltico, el cultural y,
por supuesto, el jurdico.
La dinmica que se presenta entre ellos es de carcter retroalimentador, y en ese
orden de ideas, en realidad cada uno determina las dinmicas de los otros y, a su
vez, realizan un ejercicio de autopoiesis20 que les permite reestructurar y crear,
perfeccionar recrear su propia esencia.
18 Vase: MORALES DE SETIEN RAVINA, Carlos. La Racionalidad Jurdica en Crisis: Pierre Bourdieu y Gunther
Teubner (Estudio Preliminar). En: La fuerza del Derecho, Op. Cit.
19 BOURDIEU, Pierre... Op. Cit., p. 158.
20 Neologismo propuesto por el mdico y socilogo chileno Humberto Maturana y el bilogo Francisco
Varela, para designar el tipo de organizacin de los sistemas vivos. Se define muy ligeramente como la
capacidad de los sistemas de producirse a si mismos. Ms tarde es adoptado por otras ciencias y otros
autores, como el psiclogo Niklas Luhmann. En esta ltima referencia el concepto de autopoiesis de los
sistemas sociales implica que sus elementos y sus componentes es decir, que el mismo construye los

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Fundamentos tericos y metodolgicos del mtodo clnico de enseanza del derecho

Igualmente, dentro de la teora del profesor Bourdieu, se hace presente el concepto

de eficacia de lo jurdico, circunscrito particularmente a la capacidad de decir el
derecho, al lenguaje, el poder normativo simblico. A este respecto, en el campo
de lo jurdico se gesta una lucha por la capacidad, la posibilidad y el poder de decir
el derecho, esto es, por el monopolio del derecho; esto se traduce en la capacidad
de poder dictar decir el buen orden, cul es la buena distribucin del nomos21.
Esta lucha por decir el derecho es protagonizada por los actores del campo jurdico,
sujetos expertos, social y tcnicamente, en el lenguaje del derecho, quienes poseen
la capacidad de interpretar un conjunto de textos que consagran la visin legtima
vlida de mundo social. Finalmente, respecto de la eficacia simblica del derecho, afirma el profesor Bourdieu que: El derecho registra en cada momento un
estado de relacin de fuerzas y ratifica con ello las conquistas de los dominadores,
que quedan convertidas de esa forma en acervo reconocido (lo cual tiene el efecto
de inscribir en su estructura misma una ambigedad que contribuye sin duda a
su eficacia simblica)22.
Realizando un paralelo entre la hermenutica literaria o filosfica y la hermenutica
jurdica, esta ltima no es un fin en s misma; por el contrario, es un medio para la
obtencin de un resultado que producir consecuencias en el mundo fenomnico,
en la realidad que pretende ser regulada por lo jurdico. Sin embargo, como los primeros, el texto jurdico no es ms que un conjunto de luchas por decir lo correcto,
por la extraccin del sentido adecuado de lo que el texto debera significar. Y esto
no es ms que la lucha por la apropiacin de la fuerza simblica que trae consigo el
texto, y en el orden de lo jurdico, con la significacin de su poder regulador.
Este deber de significancia, lo correcto de la estructura argumentativa del intrprete,
est determinado por la existencia de condiciones espacio-temporales determinadas
que inciden en el significado que se le atribuye al concepto o conjunto de smbolos
a partir de los cuales se construye la proposicin jurdica.
elementos de los que consiste. Luhmann afirma que la autopoiesis no se limita a ser una propiedad de
sistemas biolgicos o fsicos, y la define como la capacidad universal de todo sistema para producir
estados propios bien diferenciados enlazando a estos las operaciones propias del sistema gracias a
la auto-organizacin de ste.
21 Vase: BOURDIEU, Pierre, Op. Cit., p. 160.
22 Ibid., p. 158.

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Molina C.A.

Estos fundamentos los encuentra el Profesor Bourdieu en las tesis del realismo,
dilucidando que la pretendida aplicacin perfecta y absolutamente racional de las
reglas jurdicas no es ms que un presupuesto radical de las escuelas positivistas;
y, de otra parte, la pretendida armona entre las reglas de derecho positivo con
normas superiores producto de la naturaleza divina, de naturaleza de las cosas o de
la naturaleza humana, no es ms, a su vez, que una aspiracin y una declaracin
de buenos deseos.
Tal como los realistas han mostrado bien, es perfectamente vano pretender
desarrollar una metodologa jurdica perfectamente racional: en la prctica,
la pretendida aplicacin necesaria de una regla de derecho a un caso particular es en realidad una confrontacin entre derechos antagonistas entre
los cuales el tribunal debe escoger23.

Del texto de Pierre Bourdieu pueden extraerse varios elementos interesantes para
el anlisis del fenmeno jurdico, sobre todo con relacin a las nuevas visiones
aportadas por la sociologa, particularmente, y por otras ciencias sociales, en
general. Pero no es el propsito de este texto realizar un estudio exhaustivo de
Bourdieu y su obra, bastan los elementos enunciados para acercar su importancia
al trabajo de las clnicas jurdicas.
La insercin del campo jurdico en el espacio social, girando en l junto con los
dems campos y retroalimentndose mutuamente a la par que regenera y perfecciona su estructura internamente (autopoiesis), obliga al profesional del Derecho
a considerar dentro de su ejercicio profesional otros espacios que, como ya se
haba afirmado, han sido ignorados o desestimados en el ejercicio profesional. Es
por ello que en el diseo de las estrategias de litigio la Clnica Jurdica insiste en
la consideracin de otras esferas o componentes como: el poltico, social, comunicativo, econmico, psicolgico, cultural, pedaggico, entre otros.
De otra parte, el poder decir el Derecho, como esa capacidad de interpretar y de
hacer efectiva la interpretacin del conjunto normativo, no es prerrogativa de los
operadores judiciales. Los actores del campo no estn constituidos exclusivamente por los operadores tradicionales del Derecho; paralelamente se ubican dentro
de la esfera de determinacin del decir el buen derecho otros grupos o actores de
23 Ibid., p. 176.

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Fundamentos tericos y metodolgicos del mtodo clnico de enseanza del derecho

otros campos que quizs, en una interpretacin extensa de la actividad del actor
jurdico, compartan intersecciones de accin dentro del espacio social. Pinsese,
por ejemplo, en la actividad legislativa, cuando las materias que pretenden ser reguladas afectan a un grupo especfico actor de otro campo los gremios industriales
por ejemplo, quienes actan, en ejercicio del lobby poltico ante la legislatura en
defensa de sus intereses.
Por otra parte, la capacidad interpretativa del texto jurdico, cuya actividad constituye un medio para la consecucin de un fin especfico, de la cual se deriva su
eficacia (en cualquiera de las acepciones que de ella los tericos han construido),
obliga al profesional del Derecho a interrelacionar, aprender y complementar su
conocimiento tcnico con otras disciplinas, bien de las ciencias sociales, ora de
las ciencias exactas.
Lo dicho hasta ahora debe orientar una conclusin, parcial por supuesto, de lo
que constituye el objeto de estudio del Derecho como disciplina de conocimiento.
La superacin de las visiones puramente normativistas, propias del positivismo
jurdico radical, de las visiones internalistas y de las visiones externalistas, obliga
a reformular el objeto del Derecho, con el fin de incluir dentro de sus campos de
estudio otros elementos que haban sido tradicionalmente excluidos.
En trminos generales, y como construccin y propuesta terica del autor del
presente artculo, el Mtodo Clnico podra adoptar, dentro de sus paradigmas
tericos, la concepcin del objeto del Derecho como la conducta humana y las
relaciones que surgen entre los individuos regladas por normas de carcter imperativo vigentes en el espacio social; vigencia que no est determinada solamente por
la positivizacin de las reglas, sino donde se incluyen, adems, los usos sociales y
el lenguaje a partir del cual los actores del campo interpretan dichas reglas.
Al referirse a los usos del Campo es indispensable realizar anlisis de las prcticas
jurdicas de todos los actores propios del Campo Jurdico, y de aquellos que, a
pesar de no ser directamente participantes en las dinmicas de ste, en tanto son
actores de otros escenarios sociales, como el econmico, cultural, poltico, entre
otros, determinan las prcticas jurdicas, esto es, tiene el poder de participar de la
construccin de lo normativo.

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Molina C.A.

En la labor de solucin de problemticas, y particularmente importante en causas

de inters pblico, el anlisis del lenguaje utilizado por los actores del campo y
por los intervinientes en el escenario social es fundamental para la construccin de
Estrategias de Litigio de Alto Impacto. Esto implica la reconsideracin de aspectos
tradicionalmente olvidados por los practicantes de Derecho y, aun, por los litigantes tradicionales, como la posibilidad de construir soluciones a problemticas de
inters pblico por fuera del escenario tradicional: El aparato jurisdiccional.

2. Fundamentos metodolgicos del Mtodo Clnico de enseanza del Derecho

2.1. Modelo Heteroestructuralista
El Heteroestructuralismo es concebido como un modelo pedaggico de estructura vertical, en el que la responsabilidad de recopilacin, creacin y transmisin
de conocimiento relevante se sita en cabeza del docente. En ese sentido, en la
relacin docente-estudiante se establece una jerarqua de saberes sustentada en la
superioridad del docente frente al conocimiento.
Para el Heteroestructuralismo, el conocimiento es un fenmeno ajeno al saln de
clases, entendido como un fenmeno de asimilacin externo fundamentado en
la repeticin de ideas por parte del docente y en la asimilacin memorstica del
estudiante a partir de la copia de la informacin suministrada. En este sentido, la
escuela se convierte en un espacio de reproduccin del conocimiento a cuyo favor
juega el modelo rutinario de la ctedra magistral, la transmisin de informacin
del docente y la asimilacin memorstica del alumno. As, el docente es el portador
de la direccin del proceso de formacin, l es quien monopoliza las palabras y
las decisiones en el aula de clase.
El proceso de formacin y educacin responde a las necesidades sociales impuestas
como visin correcta del mundo sobre los alumnos, sobre la base de la imposibilidad de estos de autorreferenciar el conocimiento y la informacin. Desde esta
crtica se estructura el proceso de educacin como respuesta al modelo fabril de
los pases industrializados, sobre los pilares de puntualidad, obediencia y trabajo
mecnico y repetitivo, como inters particular de la industria fabril desatada lue-

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Fundamentos tericos y metodolgicos del mtodo clnico de enseanza del derecho

go de la revolucin industrial. Es as que el proceso educativo es visto como un

proceso de modificacin conductual, al que le subyace un modelo pedaggico
heteroestructuralista: En donde el estudiante es visto como un objeto, como un
ser pasivo, receptivo, al que slo hay que transmitirle conocimientos. En cambio,
el conocimiento juega un papel activo. Se propicia un conocimiento memorista,
verbalista y repetitivo, el cual es manipulado y controlado por el maestro24.
A partir de este modelo, el estudiante es visto como objeto susceptible de ser
modelado, esto es, modificado a partir de los conocimientos impartidos, y el
proceso de educacin es determinado por el objeto que se dar a conocer. En palabras de Louis Not, este modelo conduce a tratar al alumno como un objeto y
a someter la situacin educativa a la primaca del objeto que se dar a conocer25,
el estudiante es el sujeto pasivo de la relacin docente conocimiento alumno,
obligado solamente a recibir informacin calificada como relevante y a repetirla
de memoria en las pruebas evaluativas programadas y diseadas por las estructuras
administrativas del centro educativo.
Sobre las crticas propuestas por teoras reformistas de la pedagoga, particularmente
por los modelos del Autoestructuralismo, se dice entonces que los modelos del
Heteroestructuralismo son verbalistas, memoristas, no-motivadores, autoritarios,
verticales y desinteresados de las necesidades particulares de los estudiantes, lo que
contribuye a una enseanza pasiva.

2.2. Modelo Autoestructuralista

El Autoestructuralismo considera al estudiante capacitado para desarrollar procesos
de aprendizaje a partir de su propia experiencia. l posee la dinmica necesaria para
adquirir el aprendizaje; el alumno debe hablar, opinar, sentir y hacer, y el docente
se constituye en un acompaante del proceso de conocimiento de aqul.

24 VEGA VILLAREAL, Sandra y MARTNEZ ESCRCEGA, Rigoberto. Un acercamiento al impacto de la carrera

magisterial en la educacin primaria. 2007. Versin digital disponible en: http://www.fundacionmclaren.
org/tesis/carr_magisterial.pdf (septiembre de 2007).
25 NOT, Louis. Las pedagogas del conocimiento. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1987. p. 13.

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Este modelo reivindica al estudiante como sujeto activo del proceso educativo,
fortalecindolo en competencias para la bsqueda de informacin, la problematizacin, el anlisis e identificacin de informacin relevante para la solucin de
problemas que preocupan al alumno.
As, el modelo Autoestructuralista se inspira en algunos principios, que podran
sintetizarse en un rechazo frontal a las escuelas tradicionales, educacin para la vida,
se aprende haciendo, se aprende por descubrimiento, paidocentrismo (que considera
al estudiante como el centro de atencin del proceso educativo) y naturalismo.
Sobre cada uno de estos elementos logran identificarse una serie de crticas a los
modelos del Heteroestructuralismo y a partir de ellas se propone un modelo de
enseanza en primera persona cuyo protagonista sea el estudiante, en torno a
su experiencia y contexto como una educacin en la vida y no para la vida y
generada o dimensionada a partir de la prctica o del hacer del alumno.
El Autoestructuralismo dimensiona el papel del docente en el aula de clase como
un asesor del proceso, quien slo acompaa al estudiante en la estructuracin del
conocimiento que va adquiriendo a partir de su propia experiencia; as, el maestro
funciona como un regulador de las condiciones ambientales del aula de clases.
Mientras que los alumnos ocupan un lugar predominante en la construccin
del conocimiento26.
Sin embargo, no se trata de una relacin de dependencia del docente frente al
estudiante, es decir, no se trata de una inversin radical de la relacin establecida
en los modelos del Heteroestructuralismo; en el Autoestructuralismo el docente y
el alumno participan en una relacin horizontal de conocimiento, donde ambos
tienen voz respecto de su construccin; lo que lo identifica es que los problemas
susceptibles de indagacin parten del estudiante y centran su atencin en las
necesidades contextuales de ste. El foro de problematizacin se aproxima al
modelo interestructuralista en tanto que es el espacio donde el maestro y el alumno
potencian su voz a partir de relaciones que tienden a ser menos verticales. Sujeto
y objeto interactan dialcticamente para representar el mundo.27
26 GARCA SNCHEZ, Rafael. La resistencia al poder en la escuela primaria. Un estudio de caso. 2007. Versin
digital disponible en: http://www.fundacionmclaren.org/tesis/garcia2.pdf (abril de 2007).
27 Ibidem.

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Fundamentos tericos y metodolgicos del mtodo clnico de enseanza del derecho

Sin embargo, al margen de las bondades que conceptualmente se les pueda atribuir
al modelo Autoestructuralista, se le objetan principalmente dos errores tericos
que, quizs, rompen con sus propias bondades. As, se le objeta la confusin entre
enseanza y aprendizaje; en primer lugar, es errado identificar la recepcin de
conocimiento con aprendizaje mecnico, en segundo lugar, es errado identificar
descubrimiento con aprendizaje significativo. Por otra parte, no diferencian entre
el aprendizaje de conceptos cotidianos y el aprendizaje de conceptos cientficos.

2.3. Mtodo Clnico

Estas dos objeciones deben superarse a partir de la conjuncin de ambos modelos
pedaggicos, es decir, a partir de la armonizacin de las bondades del Heteroestructuralismo y del Autoestructuralismo, y la superacin de los errores que cada
uno trae consigo. Permitir al estudiante problematizar situaciones y construir
conocimiento a partir de la espontaneidad en la obtencin de informacin, la
libertad de interpretacin y la gua certera del docente en la consolidacin de
conclusiones relevantes respecto de la informacin obtenida.
De las bondades y limitaciones de los dos modelos propuestos, se extraen para
la implementacin de un modelo de enseanza aplicable mediante el Mtodo
Clnico, los mejores elementos de ambas, con el objeto de darle estructura a un
mtodo, el Clnico, que de respuesta a las necesidades profesionales de los futuros
abogados.
Afirmaba el Profesor Frank (1933), al realizar una descripcin del modelo Norteamericano de la poca en las escuelas de Derecho, que el estudiante estaba castrado;
l aprenda los quehaceres de la corte slo de libros y lecturas; los aspectos falsos
de la teora no podan ser comparados por l con las actualidades de la prctica.
A rengln seguido afirmaba el Profesor que el problema con la enseanza en la
mayora de las facultades de derecho es que confinan su atencin a un estudio
de las opiniones de las cortes superiores, eso es desesperanzadamente sobre simplificado28.
28 FRANK, Jerome. (1933). Why Not a Clinical Lawyer School?. 81 U.Pa. L.Rev. 907. En: Clinical Anthology
Readings for Live-Client Clinics. Editorial Anderson Publishing Co., 1997, editado por Alex J. Hurbey, Frank
S. Bloch, Susan L. Brooks y Susan L. Kay. Traduccin libre de Juan Camilo Molina.
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En trminos generales, la descripcin y justificacin del modelo propuesto por

Jerome Frank (1933) podra sintetizarse en el siguiente aparte del texto que se
viene citando:
De ste modo, los estudiantes podrn aprender a observar la verdadera relacin entre las motivaciones de las altas cortes y el trabajo de los abogados
practicantes y las cortes. El estudiante debe estar hecho para ver, sobre las
otras cosas el lado humano de la administracin de justicia () El estudiante
debera aprender que los jueces son seres humanos falibles a multitudes de
estmulos, incluyendo otros seres humanos llamados testigos. Los estudiantes
deberan volverse atentos del carcter escurridizo de los hechos de un caso,
donde hay testimonios conflictivos, y de la remarcada importancia de lo
que pasa en las cortes29.

Deben estimarse las posibilidades pedaggicas que brinda la ctedra magistral,

como modelo propio del Heteroestructuralismo y considerarse las limitaciones
propias de los saberes dogmticos del Derecho. Esto implica que los alumnos ya
deben poseer conocimientos sustantivos y adjetivos de cada una de las ramas del
Derecho; esta posibilidad de aprendizaje se considera, por su rigorismo conceptual,
que debe ser abordada a partir de modelos magistrales, coordinada paralelamente
con la explicacin y problematizacin de casos hipotticos, como mtodo diversificador de la enseanza dentro de la ctedra magistral.
Se permite as que los estudiantes ingresen al trabajo clnico con un bagaje conceptual significativo y con la posibilidad de abordar el estudio e investigacin
de casos reales sin exponer los intereses del cliente de la Clnica. Lo cual reviste
importancia en el sentido de la responsabilidad social del profesional del Derecho,
en funcin de los altos intereses que se involucran en su ejercicio.
Cuando el estudiante ingresa a la Clnica comienza una nueva etapa de su formacin profesional en la que se ver involucrado en la investigacin, estudio y
anlisis de casos de inters pblico con alto impacto social, en los que podr poner
en prctica los conocimientos adquiridos y donde ser el conductor de su proceso
de estructuracin del conocimiento. Como se ver, la experiencia clnica integra

29 Ibidem.

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Fundamentos tericos y metodolgicos del mtodo clnico de enseanza del derecho

el aprender, el investigar y el transformar. Acciones que se complementan con las

funciones sustantivas de la educacin superior en Colombia.
Podra decirse que los primeros aos de formacin profesional del futuro abogado
constituyen un proceso de formacin a partir de mtodos propios de los modelos
Heteroestructuralistas, y en una segunda etapa, a partir de los estudios realizados
en la Clnica Jurdica, el estudiante aborda sus estudios mediante la utilizacin de
mtodos propios de los modelos Autoestructuralistas.
No puede pensarse como un contrasentido el hecho de la conjugacin, dentro del
proceso de formacin, de ambos modelos, ms aun respecto de la responsabilidad
que implica el trmite de casos reales por parte de los estudiantes. Algunos saberes
particulares como la Teora del Derecho, la Teora General del Delito, la Teora
General de las Obligaciones y de los Contratos, la Teora General del Estado,
entre otros, seran difcilmente abordados con la aplicacin de mtodos del Autoestructuralismo, dado el nivel terico propio de dichos saberes; sin embargo, su
estudio deber conjugar dinmicas alternativas con el objeto de superar la visin
tradicional de la enseanza.
La idea central que se propone es que por una serie de aspectos, como el tiempo
de clases, la complejidad de los temas, la abstraccin terica, la necesidad de fundamentar a los estudiantes en saberes generales de su disciplina, entre otros, se
hace necesaria la adopcin de modelos magistrales de enseanza que capaciten a
los estudiantes en saberes sustanciales del Derecho. No sucede lo mismo con las
asignaturas que versan sobre saberes adjetivos o procedimentales, cuyo aprendizaje
es susceptible de ser puesto en escena en la realidad por los estudiantes, obviamente
con la tutora de unos asesores permanentes.
Las deficiencias propias del Heteroestructuralismo, que vendran a representarse
en las primeras etapas del proceso de formacin profesional del estudiante de
Derecho, se superan con el trabajo desarrollado por la Clnica Jurdica; opcin
pedaggica ofrecida para los estudiantes de ltimos niveles del pregrado.
En el desarrollo de las actividades del Mtodo Clnico el alumno trabaja a partir
de problemas reales, siendo l mismo director del proceso de aprendizaje, a partir
de la aplicacin real y puesta en prctica de los conocimientos que ha adquirido
en los primeros niveles de sus estudios.
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El coordinador o docente director de la Clnica Jurdica se constituye en un

gua del proceso acadmico, en un orientador de las actividades de construccin
de conocimiento del estudiante, el cul recurre a l para la resolucin de dudas
sustanciales, metodolgicas o estratgicas, pero no con un mtodo tradicional de
transmisin vertical de conocimiento. La utilizacin de metodologas alternativas
como el seminario, la mesa redonda, la discusin grupal, entre otras, permiten
que sean los mismos estudiantes quienes encuentren las respuestas.
Las relaciones de los estudiantes con el docente se basan en un plano de horizontalidad y de uso de mecanismos democrticos en la toma de las decisiones
relevantes. Sin embargo, lo que nunca puede sacrificarse es la legalidad, validez
y respeto por los derechos en las decisiones tomadas, y es ah donde el docente
toma importancia, en la coordinacin del proceso y la toma de decisiones. Sin
embargo su intervencin no puede presentarse como una decisin de autoridad,
debe permitir que sean los estudiantes quienes descubran, a partir del escenario
real en el que se desenvuelven, las respuestas legtimas a sus dudas.
De otro lado, el diseo de los procesos pedaggicos del Mtodo Clnico se nutre
fundamentalmente de los diseos metodolgicos de la investigacin jurdica; para
ello es necesario tener en cuenta por lo menos los dos enfoques investigativos
ms significativos de la investigacin en Derecho: La Investigacin Dogmtica y
la Investigacin Sociojurdica. Respecto de la Investigacin Dogmtica se podra
afirmar, con el profesor Christian Courtis (2006) que:
Bajo el rtulo dogmtica, o doctrina jurdica, los juristas hacen muchas
cosas distintas, no siempre reconducibles a un nico modelo conceptual.
As, bajo el pao de una misma monografa, manual o tratado de toda rama
del derecho, uno puede encontrar genealogas histricas de normas, intentos
de descripcin sistemtica de un conjunto normativo, comparaciones entre
conjuntos normativos vigentes y normas del pasado o normas extranjeras,
intentos de solucin de problemas interpretativos y de aplicacin, comentarios de sentencias judiciales, crticas a un conjunto normativo y propuestas
de modificacin, entre muchas otras cosas30.

30 COURTIS, Christian. El juego de los juristas. Ensayo de caracterizacin de la investigacin dogmtica.

En: COURTIS, Christian. Observar la ley. Madrid: Trotta, 2006. p. 105.

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Fundamentos tericos y metodolgicos del mtodo clnico de enseanza del derecho

En la medida en el conjunto normativo reviste la forma de enunciados discursivos

que se integran en un conjunto mayor de enunciados de aquel tipo, los problemas
a los que se enfrenta la Dogmtica se expresan en la determinacin del sentido de
esos enunciados, y podran identificarse, siguiendo al profesor Courtis, problemas
de identificacin lingstica, de carcter lgico, axiolgicos, de carcter jerrquico
del ordenamiento jurdico y jurisprudenciales.
Por su parte, desde un enfoque sociojurdico, podran identificarse problemticas,
en cada caso, para ser abordadas desde esta perspectiva investigativa. Las precisiones
realizadas respecto de la Teora de los Campos del Profesor Bourdieu ofrecen una
luz al respecto; la existencia de otros campos en el escenario social obliga al Mtodo
Clnico a dimensionar en su complejidad el fenmeno estudiado, complejidad que
se evidencia mediante los estudios y anlisis de casos de forma interdisciplinaria y
con la implementacin de estrategias de litigio de alto impacto.
En este sentido, los aportes de las corrientes crticas de estudio del Derecho, y las
corrientes sociolgicas e historicistas ofrecen herramientas importantes para el
anlisis del caso en concreto estudiado. Al respecto, pueden identificarse aportes
importantes referidos particularmente a diseos metodolgicos de investigacin,
elementos de estructuracin del conocimiento, instrumentos de recoleccin de
informacin propios de los paradigmas cualitativos de investigacin, entre otros
aportes.

Conclusiones
El Mtodo Clnico de enseanza del Derecho se constituye en un elemento
articulador de la pedagoga, la prctica, la investigacin y la responsabilidad
social de los futuros abogados. La identificacin de sus fundamentos tericos y
metodolgicos, desde una perspectiva de las modernas teoras del derecho y de la
pedagoga, resulta de vital importancia para su implementacin y consolidacin
en las escuelas y facultades del la regin, el pas y Latinoamrica.
A propsito de los fundamentos tericos, la escuela del Realismo Norteamericano
aporta elementos importantes en lo relativo al proceso de adjudicacin e interpretacin; por su parte, el positivismo sociolgico de Hart permite considerar en
el diseo de estrategias de litigio componentes que tradicionalmente han sido
Revista FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS. Vol. 38, No. 108 (2008) /

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olvidados por los profesionales del Derecho y, finalmente, la Teora de los Campos del Bourdieu, proporciona puntos de anlisis para la comprensin terica y
prctica del quehacer del profesional del derecho.
En relacin con los aspectos metodolgicos, los aportes de los modelos Heteroestructuralista y Autoestructuralista de la pedagoga, permiten concentrar esfuerzos
en la construccin de una metodologa que supere los inconvenientes de uno y
otro para la formacin de conocimiento.
El Mtodo Clnico, finalmente, se articula con las funciones sustantivas de la educacin superior, conjugando con el quehacer docente y acadmico, la investigacin
y la extensin con el objeto de formar profesionales responsables socialmente y
con cultura investigativa.

212 / Revista FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS. Vol. 38, No. 108 (2008)

Fundamentos tericos y metodolgicos del mtodo clnico de enseanza del derecho

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