CONJUNTO DE INSTRUMENTOS PARA AFRONTRAR LA CRIMINALIDAD.
DE QUE CRIMINALIDAD ESTAMOS HABLANDO?
Hasta este momento ha podido constarse que mayoritariamente se asume que el fin general de la Poltica Criminal es la prevencin de la criminalidad, pero en lo que no se llega a consensos es en que se entiende por criminalidad y como o con que instrumentos hacerle frente. Como se ha sostenido lneas arriba, cuando se habla de pretender evitar la delincuencia Se refiere a las causas biolgicas, sociales, legales? Evidentemente la respuesta estar condicionada por la comprensin de la criminalidad. Y esto, a su vez, condicionara los instrumentos idneos para hacerle frente. Primero ser necesario abordar que se entiende por criminalidad, para luego pasar a estudiar el conjunto de instrumentos para afrontarla. EL FENOMENO CRIMINALIDAD COMO FENOMENO SOCIAL La concepcin de que el fenmeno criminal depende del mtodo que se utilice para abordarlo. Si se sigue el mtodo jurdico se dir que es la conducta descrita por el legislador a la cual se asocia una pena. Si, en cambio seguimos un mtodo de las ciencias empricas, seguramente se sostendr que es una desviacin social grave que se considera insoportable para la sociedad. Histricamente, desde que se empez a reflexionar sobre el fenmeno de la delincuencia, y especialmente desde el positivismo Criminolgico que pretendi diluir el Derecho Penal en la Criminologa, ha habido una tensin entre los saberes empricos y jurdicos para
definir que es el dentro. En realidad, mientras los criminlogos lo han definido en
el plano del (ser), los juristas lo definen en el plano del (deber ser). En definitiva, si queremos definir el delito, el crimen o el fenmeno criminal la conceptuacin que se haga va obedecer al paradigma cientfico que se adopte. Desde un paradigma jurdico, es la ley, y concretamente el legislador, los que definen lo que es delito. Pero, esta definicin que corresponde con la definicin formal del delito, no nos dice nada del concepto material del mismo, esto es, que (debe ser) delito (mbito normativo), o cuales son las caractersticas positivas y negativas que debe tener la conducta de un sujeto para se considerada injusto penal y a que personas hacemos responder penalmente. En definitiva, en base a que criterios puede establecer el legislador legtimamente, que una conducta prohibida deben catalogarse delito y sujetos responsables penalmente quienes realizan. Desde una visin histrica y comparatista del delito puede constarse que no es una cuestin sencilla. Por el contrario, si nos acogemos a un paradigma de las ciencias empricas, ser la Criminologa la ciencias que definir lo que (es) delito, la cual con la ayuda de un mtodo interdisciplinario (Sociologa, Psicologa, Biologa criminales, entre otras), precisara las caractersticas de los comportamientos que la sociedad considerada desviaciones sociales graves e insoportables para la convivencia pacifica. La Criminologa se rige as como el saber que integra y coordina las informaciones sectoriales que van aportndolas diversas disciplinas sobre el fenmeno criminal. Como sostiene Garca Pablos: (Solo a travs de dicho
esfuerzo de sntesis e integracin de las experiencias sectoriales y especializadas
cabe formular un diagnostico cientfico totalizador del crimen). Pero esas dos grandes maneras de afrontar la criminalidad, perspectiva del (deber ser) y perspectiva del (ser) no siempre han estado interrelacionadas de manera pacifica y, en muchos casos, una de ellas ha pretendido una cierta hegemona sobre la otra. Para llegar a un entendimiento cabal de lo que es el fenmeno criminal ser preciso comprender la historia de la reaccin criminal (Capitulo II) y como se interrelacionan los conocimientos de la Criminologa y del Derecho Penal para abordarlo (Capitulo III). Pero si es preciso partir de una premisa para seguir el discurso lgico del desarrollo conceptual de la Poltica Criminal: el fin especfico es la prevencin de la criminalidad, entendida desde un punto de vista no solo jurdico, sino tambin social, construida de acuerdo a los determinados paradigmas culturales de cada sociedad. Es decir, decidir que conductas constituyen delitos en una sociedad y como reaccionar frente a ellos, son decisiones que se veden fundamentar en el plano emprico y en el plano valorativo. Esto es, en base a la realidad social que nos dice cuales son los comportamientos insoportables para la sociedad, decidir normativa o valorativamente (con una direccionalidad social igual al desarrollo de los derechos fundamentales) como respondemos frente a ellos, con sanciones penales u otro tipo de respuestas sociales. Olvidar los aspectos empricos en aras de los normativos, supondra un decisionismo jurdico alejado de la realidad. Diluir
lo normativo en lo meramente emprico, dara lugar a un sociologismo sin
direccionalidad social. Como se comprender una vez hecho el recorrido de la historia de la reaccin frente al fenmeno criminal y analizado los mtodos de anlisis para comprenderlo, la criminalidad no es solo una cuestin jurdica, sino un problema social, un proceso de definicin (en el que lo jurdico cobra relevancia) o imputacin (conexin de un hecho antijurdico a un sujeto capaz de considerarlo sancionable penalmente) en el que cada Sociedad, por consideraciones culturales y sociales decide establecer que ciertas conductas son insoportables para la convivencia y, por tanto, merecen la sancin mas dura que es la pena. Por eso, a cada Sociedad corresponde un tipo de criminalidad. La Criminalidad es un fenmeno especialmente sensible a los cambios sociales (Capitulo V), por eso la forma de abandonarlo, la prevencin y los instrumentos que sirven para contenerla tienen que ser tambin entendidos en clave histrica e interdisciplinar. LOS CRITERIOS ABSTRACTOS DE SELECCIN DE LOS INSTRUMENTOS PARA HACER FRENTE A LA CRIMINALIDAD: LA CONSTITUCION COMO MARCO DE REFERENCIA. Hasta este momento se ha llegado a fundamentar que la Poltica Criminal consiste en el conjunto de instrumentos idneos para llevar a cabo la prevencin de la delincuencia entendida como fenmeno criminal socialmente construido. Tambin se ha dicho que la seleccin de los instrumentos para realizar ese fin preventivo
depende de cmo se entiende la prevencin del delito y de la concepcin de
fenmeno criminal que se tenga. Dado que se ha fundamentado una concepcin de la criminalidad como un problema social, que tiene que resolver la propia Sociedad por que es producto de ella, los objetivos de prevencin no pueden estar centrados en los aspectos jurdicos sino que hemos adoptado un concepcin amplia de prevencin, entendiendo la misma no solo como la intimidacin o la coercin con la amenaza penal, sino como el objetivo de remover todas las condiciones sociales que llevan a las personas a delinquir. As los instrumentos de la Poltica Social de un Estado. El compromiso social y estatal de luchar contra la criminalidad no puede ser unidimensional centrado en la Poltica Penal. Por el contrario, la complejidad, las caractersticas especificas que va tomando cada tipo de criminalidad llevan a que deba estudiarse primero criminolgicamente la configuracin social de dicha criminalidad, cuales son sus formas de actuar, que contexto social de favorece, que contexto social la limita, etc. Por lo cual antes de disear los instrumentos polticocriminales,
el
programa
poltico
criminal,
debe
analizarse
fenomenolgicamente la criminalidad de que se trata, para poder establecer
cuales son los instrumentos apropiados para contrarrestar sus efectos, no solo en los respecta a la direccionalidad de la conducta, sino tambin al tejido social que le sirve de soporte. El Profesor DIEZ RIPOLLES sostiene en esta lnea, que la elaboracin de la Leyes penales debera cumplir una serie de requisitos procedimentales, en el que el conjunto de las disciplinas emprico-sociales aporten informacin sobre el
fenmeno criminal. Entre ellos cabria mencionar: informacin emprico-social la
realidad en la que se va a incidir; la configuracin de las necesidades sociales que se pretenden satisfacer y las consecuencias sociales previsibles de la intervencin; anlisis fiable del estado de opinin publica y de la actitud de los grupos de presin o representativos de intereses; manifestaciones de afectados; calculo de costes econmicos de la reforma legal; pronsticos sobre las disficultades de su puesta en practica. Hay que reconocer que nada de esto se hace cuando el Estado pretende abordar la lucha contra
determinada criminalidad. Un programa poltico criminal
que
carezca de esta informacin no es cientfico, no es propio de un Estado social y
democrtico de Derecho que debe medir sus costes sociales ante cualquier tipo de intervencin estatal y que busca la eficacia en sus fines. El programa de la Poltica Criminal no se puede formular exclusivamente en trminos de eficacia y tampoco valorar por si sola funcionalidad, por su idoneidad para hacer efectivo un programa penal determinado. La eficacia no puede entenderse como bsqueda a ultranza de xitos preventivos procurando el utpico objetivo de una sociedad sin delitos, porque, por lo dems, esto es imposible. La Poltica Criminal se basa en un catalogo de intereses predeterminado constitucionalmente, pero tambin en una serie de derechos y en un cdigo de valores que gozan de idntica proteccin constitucional y ser legitima en tanto sea capaz de dotarlos de vigencia. Por eso a pesar de las dificultades y de convertir en inacabada la construccin del modelo de sociedad democrtico, merece la pena referirse y defender un modelo garantista que sea capaz de un
reconocimiento normativo de los derechos fundamentales y de su aplicacin
efectiva. Entonces, antes de cualquier seleccin poltico criminal se debe hacer un estudio cientfico del fenmeno criminal para entender todas las aristas de su problemtica social, para poder disear mecanismos integrales de respuestas a todas las facetas del comportamiento criminal, que se presenta en un determinado contexto social. En este aspecto, debe recalcarse que la realidad social nos ensea que los diferentes sociales, por lo que seguramente nos llevaran a respuestas polticocriminales muy distintas. En suma antes de proceder a la seleccin de un programa politicocriminal, hay que entender cientficamente el fenmeno criminal de que se trate, teniendo en cuenta que como tal fenmeno en social, y las respuestas no solo pueden ser penales, sino que se debe contar como todo un arsenal de mecanismos de respuestas institucionales y sociales estatales, societarios, institucionales, educativos, formativos, medios de comunicacin, etc. La propia seleccin de los mecanismos para hacer frente al fenmeno criminal es una cuestin valorativa que se inscribe en la Poltica general de un Estado determinado, en nuestro caso la del Estado social y democrtico de Derecho con todos los principios y lmites en la coercin estatal que tal concepcin implica. Cobran aqu relevancia los principios generales del Estado de Derecho ( proporcionalidad, legalidad, subsidiariedad) que actan como principios extra sistemticos de la intervencin penal o criterios abstractos de la Poltica Criminal y
en concreto tambin, los postulados polticocriminales que sirven de lmites a la
coercin estatal y legitiman la utilizacin de la pena, que acta como principios intra sistemticos. En suma, la Poltica Criminal, la produccin legislativa encaminada a prevenir determinada criminalidad y resuelta a plantear un programa poltico criminal integral, debe referirse a un cuadro de principios intra y extra sistemticos, de origen nacional y supranacional. Los principios extra sistemticos de origen nacional y supranacional que han sido ya acogidos en la mayora de las constituciones europeas, constituyen el nivel valorativo de legitimidad de la actuacin poltica y jurdica, son los derechos fundamentales conforme se han desarrollado mas arriba, en tanto expresin del contenido material del Estado social y democrtico de Derecho.