Comentario al caso Sosa, Laura C.

s/ quiebra1
Cmara de Apelacin Civil y Comercial de Mar del Plata, Sala I, 29/12/2005
por Javier E. Fernndez Moores
Lo que fue, eso ser, y lo que se
hizo, eso se har; no hay nada
nuevo bajo el sol (Eclesiasts
1:9 LBLA)
I. El caso.
El Juez de la primera instancia decret la clausura del procedimiento por falta de
activo, y dispuso mantener la inhabilitacin de la persona fsica fallida. Argument de
acuerdo al relato de la Cmara de Apelaciones- que corresponda proceder de esa
manera por cuanto segn la propia ley el fraude era presumido, y deba elevar los
antecedentes a la justicia penal (arts. 233, 236 y ccds. de la ley 24.522).
La fallida apel, con invocacin del mismo articulo 236, en cuanto establece que
la inhabilitacin cesa de pleno derecho al transcurrir un ano desde la sentencia de quiebra
(lo que aparentemente haba efectivamente sucedido) y el presupuesto de retome de
vigencia de la misma ley no estaba configurado, ya que la apelante no estaba sometida a
proceso.
La Cmara de Apelaciones de La Plata estim la apelacin con los siguientes
argumentos (explcitos e implcitos):
a) que la sola resolucin del Juez disponiendo la comunicacin de la
clausura del proceso por falta de activo no importa la efectiva iniciacin
de un proceso penal contra el fallido;
b) que

a los efectos del art. 236 debera entenderse como acto de

sometimiento a proceso penal, la apertura de proceso penal por la

supuesta insolvencia fraudulenta (con cita doctrinaria y jurisprudencial).
II. Quiebra e inhabilitacin.
La ocasin es propicia para ampliar las reflexiones sobre un tema al que nos
referimos al poco tiempo de entrada en vigencia de la ley 24.522, que recordamoselimin en la quiebra el proceso incidental tendiente a calificar la conducta del fallido,
administradores, gerentes, directores, fundadores, liquidadores y sndicos de sociedades y
cmplices, estableciendo una inhabilitacin automtica por el solo hecho de la quiebra, por
el trmino de un ao. 2
En un trabajo anterior del ao 19903 -recordado por Martorell y Pinto4- ya
habamos propiciado la eliminacin que despus la reforma consagr. Sostuvimos para
ello que la inhabilitacin operaba automticamente respecto del fallido (en tanto persona
1

Publicado en Suplemento La Ley Concursos y Quiebras, del 28/09/2006

Fernndez Moores, Javier E. Las inhabilitaciones en la ley 24.522, Revista de Derecho Privado y Comunitario n 11Concursos y Quiebras. Ed. Rubinzal - Culzoni. Santa Fe, 1996, Tomo II, p. 99.
3
cfr. de Cucco Alconada, Mara del Carmen; Moncl, Hernn y Fernndez Moores, Javier E. Sobre la eliminacin del
incidente de calificacin de conducta, ponencia presentada al Congreso Argentino de Derecho Comercial, Buenos
Aires, 1990, Comisin III, Empresas y Concursos; nuestra propuesta no era novedosa, ya que en el I Congreso
Nacional de Derecho Comercial se haba concluido en la necesidad de suprimir el juicio de calificacin, tramitando el
incidente solo cuando se tratare de establecer la buena fe del deudor (cfr. Cmara, Hctor, El concurso preventivo y la
quiebra, Depalma, Buenos Aires, 1978, Vol I, p. 198 y siguientes).
4
Martorell, Ernesto Eduardo y Pinto, Hugo Juvenal, En qu consiste el sometimiento a proceso penal que permite
mantener la inhabilitacin del fallido (art. 236, ley 24.522)?, nota
2

de existencia visible) y que el objeto del incidente era merituar si la conducta era casual,
culpable o fraudulenta, vinculado esto a la extensin temporal de la inhabilitacin
(rehabilitacin inmediata, a los 5, o a los 10 aos, respectivamente).5 Y si bien esa
automaticidad no se daba respecto de los administradores, gerentes, directores,
fundadores, liquidadores y sndicos de sociedades (segn descripcin del art. 238 de la ley
19551), pensbamos que era preferible invertir los trminos, y permitir tanto al fallido como
a aquellos demostrar que su conducta haba sido casual para que la rehabilitacin
operara. As, en lugar de un incidente de calificacin de conducta que nunca terminaba (y
muchas veces ni siquiera empezaba por desidia del sndico y del Juez), la carga de
demostrar la causalidad de la quiebra sera impuesta al provisoriamente inhabilitado,
evitando el dispendio jurisdiccional entonces existente con los incidentes, que en los
hechos llevaba a la falta de inhabilitacin de los verdaderos responsables de la cesacin
de pagos.6
En el Mensaje del Poder Ejecutivo Nacional al Congreso acompaando el
proyecto de lo que despus se sancion como ley 24.522, se justific la eliminacin de
determinados institutos, en cumplimiento de un requerimiento largamente procurado por
parte de la doctrina y la jurisprudencia7.
Promulgada la ley, parte de la doctrina consider en general adecuada la
8

reforma , aunque algunos advertimos que no nos encontrbamos frente a un rgimen ms

benigno, y hasta de dudosa constitucionalidad. 9
5

arts. 249,250, 251 y 252 de la ley 19.551.

Ver estadstica efectuada en el trabajo citado en la nota 2.
7
Acompaaron en el debate parlamentario la justificacin del PEN los senadores Branda, Cendoya, Aguirre Lanari y
Snopek y el Diputado Dumn. En contra se pronunciaron expresamente los Diputados Vitar y Polino (cfr. Antecedentes
Parlamentarios, ao 1995, n 7, ed. La Ley)
8
Rivera, Julio Csar Roitman, Horacio Vitolo, Daniel Roque, Ley de Concursos y quiebras, Ed. Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 1995, pags. 370 y sgtes.; Rivera, Julio Csar, Instituciones de Derecho Concursal, Ed. Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 1996, t. II; Vitolo, Daniel Roque, Comentarios a la ley de concursos y quiebras n 24.522, Ed. Ad-Hoc,
Buenos Aires, 1996, p.374; Roitman, Horacio, Inhabilitacin y rehabilitacin en la quiebra en Ameal, Oscar J.
direcc., Derecho Privado. Libro homenaje a Alberto J. Bueres, 2001, Buenos Aires, Hammurabi, pags. 937 a 952;
Escuti, Ignacio A. Junyent Bas, Francisco, Concursos y quiebras, Ed. Advocatus, Crdoba, 1995, p. 182; Di Tullio,
Jos Antonio, Nuevo sistema sancionatorio en la quiebra, Revista de Derecho Privado y Comunitario n 11Concursos y Quiebras. Ed. Rubinzal - Culzoni. Santa Fe, 1996, Tomo II, p. 55 ;Ruzzon, Claudio Orlando y Del Popolo,
Carolina, El nuevo rgimen establecido por la ley 24.522 para la inhabilitacin del fallido, Doctrina Judicial, t. 1, ao
1997, Buenos Aires, La Ley, pags. 209-210; Sol Figueroa, Gaspar Pecci, Manuel, Aspectos de la inhabilitacin del
fallido de buena fe en la ley 24.522, Rev. La Ley, 1996-D, 544; Ribichini, Guillermo, Calificacin de conducta: un
cambio saludable con reservas, La Ley, 1995-D-664; Martnez de Petrazzini, Vernica F. Ley de Concursos y
quiebras n 24522, Ed. Macchi, Buenos Aires, 1995, p. 280; Kleidermacher, Arnoldo Kleidermacher, Jaime L.
Lecciones de Derecho Concursal, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001, p. 365; Barbieri, Pablo C. Nuevo Rgimen de
Concursos y quiebras. Ley 24.522, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1995, p. 433; Rouillon, Adolfo A. N. Rgimen de
Concursos y quiebras, Ed. Astrea, Buenos Aires, 8va. Ed., 1998; Romera, Oscar E. La eliminacin de la calificacin de
conducta y sus consecuencias en la legislacin concursal y el derecho penal, Derecho y Empresa, Universidad Austral,
Rosario, 1995, n. 4, p. 263; en contra, Martorell, ob. cit.; Dasso, Ariel A. - Dasso, Ariel G. y Dasso, Javier A.,
Quiebras. Concurso Preventivo y Cramdown, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997, t. I, p. 574 y ss.; Iglesias, Jos
Antonio, Concursos y quiebras.Ley 24522 Comentada, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1995, p. 249; Mazzetti, Angel
Mauricio, Cuestiones derivadas de la supresin de calificacin de conducta en la ley 24.522, Derecho Concursal
Argentino e Iberoamericano III Congreso Argentino de Derecho Concursal I Congreso Iberoamericano sobre la
insolvencia, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997, t. II, p. 481; Bonfanti, Mario A. Inhabilitacin y Rehabilitacin en la
quiebra, Derecho y Empresa, Universidad Austral, Rosario, 1995, n. 4, p. 257, quien cita la opinin de Alegra en una
disertacin desarrollada en el Comit de Abogados de Bancos de la Repblica Argentina, en Septiembre de 1995.
9
Fernndez Moores, ob. cit.; Conil Paz, Alberto A. Ley penal mas benigna?, La Ley, 1996-C-744; Lorente, Javier
Armando, Inhabilitacin y rehabilitacin en la ley concursal, ED, 175-681; Fassi, Santiago G. Gebhartd, Marcelo,
Concursos y Quiebras, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1996, p. 461.; Albertali, Jorge L. Rehabilitacin implcita en la ley
24.522. Diversos rdenes de inhabilitaciones. Nociones de la inhabilitacin en la quiebra. Necesidad de establecer
afinidades, RDP y C, t. 11, p. 96; Garca, Silvana Mabel, Rgimen de inhabilitaciones en la quiebra, Ed. La Ley,
6

En el trabajo citado en la nota 1 concluimos que:

a) al vincularse la inhabilitacin a la presunta comisin de un delito, opera como
un anticipo de la eventual condena accesoria penal, y no como sancin comercial;
c) pese a lo prescripto por el art. 236, segundo prrafo de la ley 24.522, la
garanta constitucional de presuncin de inocencia impide al Juez comercial presumir la
comisin de delito como fundamento del mantenimiento de la inhabilitacin;
d) la reduccin del plazo anual previsto en la nueva ley es inoperante, pues no
otorga al magistrado pauta alguna para fijar otro plazo;
e) por ello, la inhabilitacin automtica de la ley debera ser levantada ni bien
existiere peticin del interesado, porque la inhabilitacin de fuente penal es accesoria de la
condena que slo puede operar con sentencia firme.
Mas all de esas consideraciones, tambin entendimos que la expresin
sometido a proceso penal deba interpretarse como que aluda al llamado a declaracin
indagatoria, ya que a partir de ese momento existe imputacin y el Juez tiene la alternativa
de procesar (art. 306, CPPN), sobreseer (art. 334), o declarar que no hay mrito para
proceder en una forma o en otra. Dijimos que las dos primeras alternativas no ofrecen
dudas, porque mientras en la primera est indudablemente sometido a proceso, en la
segunda qued desvinculado del mismo. No ocurre lo propio con la tercera, pues para
cerrar el proceso el Juez debe sobreseerlo, despus de haber agotado la investigacin
(arg. arts. 309 y 335). Coherentemente, el art. 236 de la ley 24.522 que trata el tema,
prescribe que, una vez sometido a proceso penal, la inhabilitacin durar hasta el dictado
de sobreseimiento o absolucin, por lo que, en ese esquema, el sometimiento a proceso
penal lo configura la indagatoria.10
Creemos por ello acertado el fallo que anotamos pues no parece dudoso que la
sola resolucin del Juez disponiendo la comunicacin de la clausura del proceso por falta
de activo aun cuando conlleva la presuncin legal de fraude- no importa la efectiva
iniciacin de un proceso penal contra el fallido 11, mas all de las distintas opiniones
doctrinarias citadas 12 sobre cual es el acto procesal que implica sometimiento a proceso
(el Tribunal no arriesga su opinin, ya que alude al auto de apertura del proceso).
III. La valoracin de la conducta del fallido. Consecuencias comerciales y
consecuencias penales

Buenos Aires, 2002; Garca Cuerva, Hctor Mara Barraza, Alberto Inhabilitacin de administradores, Derecho
Concursal Argentino e Iberoamericano III Congreso Argentino de Derecho Concursal I Congreso Iberoamericano
sobre la insolvencia, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 1997, t. II, p. 447.
10
Parte de la doctrina coincide con esta opinin, (Creus, Carlos, Derecho Procesal Penal, Astrea, Buenos Aires, 1996,
pgs. 288 y 299; Martorell Pinto, ob. cit.; Erbetta, Daniel, Proyecciones jurdico penales del nuevo rgimen de la
insolvencia en Ley de concursos y quiebras, Baravalle, Roberto Granados, Ernesto; Erbetta, Daniel, t. 2, Ed. Liber,
Rosario, 1995; Romera, Oscar E. La eliminacin de la calificacin de conducta y sus consecuencias en la legislacin
concursal y en el derecho penal, ob. cit., p. 266; Garca, Silvana M, ob. cit., p. 43). Otros entienden que el acto procesal
operante es el auto de procesamiento (Lorente, ob. cit.; Di Tullio, Jos A., ob. cit.; Roitman, ob. cit.; Vitolo, ob. cit. (este
autor, sin embargo, advierte la incongruencia de la ley al hacer referencia al sobresimiento como supuesto de cese de
la inhabilitacin, pero se justifica diciendo que tal mencin consituye un error material del legislador)
11
cfr. Garca, Silvana, ob. cit. p.45; vase tambin la doctrina y jurisprudencia que cita la Cmara de Apelaciones.
12
Ver nota 9.

Seguimos convencidos, sin embargo, de la inconstitucionalidad del nuevo rgimen

de inhabilitacin en tanto sta se vincula a la presunta comisin de delito.
Es que si bien en el rgimen de la ley l9551, la inhabilitacin tanto poda provenir
de fuente comercial como penal, era clara la distincin entre las mismas, aunque los
bienes jurdicos tutelados podan ser coincidentes.13
En tal inteligencia, el art. 242 de la ley 19551 estableca la independencia de la
accin penal que correspondiere y la calificacin de la conducta en sede comercial,
aunque el siguiente artculo agravaba esta ltima cuando fuera ms benigna que la
determinada por el Juez en lo penal, por condena firme.14
Adems, la reforma de la ley 22.917 introdujo un recaudo no menor de valoracin
de la conducta comercial: la relacin de causalidad que deba existir entre la cesacin de
pagos y los hechos tipificados por los arts. 235 y 236 de la ley 19551; de no existir la
misma, la quiebra deba juzgarse casual. 15
Nada de eso est presente en el nuevo rgimen: el Juez de la quiebra no efecta
valoracin de la conducta comercial del fallido, ni mucho menos anlisis de relacin de
causalidad entre esa conducta y el estado de cesacin de pagos. Se lo inhabilita solo por
estar en quiebra.16
Cierto es que el art. 236 de la ley vigente autoriza al Juez a dejar sin efecto o
reducir el plazo de un ao de inhabilitacin, pero la misma norma obliga al Juez a fundar
su decisorio no por la valoracin de la conducta comercial del fallido, sino analizando si
prima facie est incurso en delito penal (debemos suponer referido a los delitos
tipificados por los arts. 176 a 180 del Cdigo Penal). Es decir, en un claro retroceso
respecto de la legislacin anterior y contrariamente a la justificacin de los redactores del
proyecto17 y a la fundamentacin del miembro informante por la mayora en el Senado 18-,
se impone al Juez Comercial la valoracin de conductas que podran tipificar la comisin

13

Un viejo fallo plenario de la Cmara Comercial de la Capital Federal estableci que La calificacin de conducta en
sede civil slo atiende como objetivo tutelar el inters del comercio (Cam. Com. de la Cap., en pleno, 16-9-38, voto del
Dr. Barraquero, en La Ley, t 11, p. 1042, fallo n 5633). Para cierta parte de la doctrina penal, el bien jurdico protegido
de los delitos tipificados en los arts. 176 y sgtes. del Cdigo penal es un inters difuso de naturaleza econmico-social
que se sita en la confianza o crdito necesario para el bien llevar de las operaciones financieras en el mercado. Segn
Rafecas, en nuestro pas la mayora de la doctrina y jurisprudencia se inclina a tratar al delito de bancarrota como un
delito contra la propiedad de los acreedores exclusivamente (Rafecas, Daniel, El delito de quiebra de sociedades, Ed.
Ad-Hoc, Buenos Aires, Buenos Aires, 2000, p. 51, y doctrina y jurisprudencia que cita en nota 12). De hecho, as est
situado en el Cdigo Penal.
14
Cfr. Argeri, Sal A, La quiebra y dems procesos concursales, Ed. Platense, Buenos Aires, 1974, t. 3, p. 183 y
sgtes.
15
Jurisprudencia plenaria de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial entendi incluso que la reforma era
aplicable a los incidentes en trmite bajo la ley 19551 (6/10/1988 en BALASSANIAN, ARMANDO S/ INC. DE
CALIFICACION DE CONDUCTA (LL 1988-E-112) A los efectos que la calificacin de conducta del fallido
encuadre en el supuesto normado en la lc: 236-5 en situacin anterior a la vigencia de la ley 22917, no siendo la
nica causal de calificacin, es necesario demostrar que el retardo agravo o prolongo indebidamente la insolvencia del
deudor.
16
Fernndez Moores, ob. cit.; Lorente, ob. cit; Garca, ob. cit.
17
Rivera Roitman Vitolo, ob. cit. pgs. 366/368
18
Dijo e l Senador Branda: si algn acreedor piensa que realmente el quebrado o concursado actu con dolo, el caso
ser de competencia de la justicia netamente penal. De alguna forma se quiere con esto que los Juzgados Comerciales
se dediquen pura y exclusivamente a la materia que les corresponde, en lugar de encarar temas penales (cfr.
Antecedentes Parlamentarios, ao 1995, n 7, ed. La Le, pargrafo 42 del debate, p. 199)

de delitos, tarea ajena a su competencia especfica y obviamente propia del Juez Penal19,
aunque algn autor que adhiri a la reforma sostenga que el Juez debe limitarse a la
verificacin objetiva de no encontrarse el inhabilitado sometido a proceso penal20 . No es
lo que dice el artculo 236 cuestionado.
Lo que pretendemos significar, como resultado de estas argumentaciones, es que
la inhabilitacin prevista en la ley de quiebras no es consecuencia de la valoracin de la
conducta comercial del fallido, sino de si esa misma conducta (o mas bien, hechos
cometidos por el fallido en su actividad econmica) encuadra en los tipos de los arts. 176 a
180 del Cdigo Penal, que llevan como pena la inhabilitacin, adems de la prisin21.
IV. La naturaleza jurdica de la inhabilitacin.
Las incongruencias de la ley podran obedecer a una insuficiente reflexin sobre
sobre la justificacin filosfica de la inhabilitacin, que tanto puede ser abordada desde el
derecho penal o desde el derecho administrativo en relacin al poder de polica del
Estado22.
Inciden tambin, de manera no menos importante, cuestiones constitucionales y
Tratados Internacionales relativos a la libertad de comercio (arts. 14, CN; art. 22 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; art. 7, inc. 7 y 16 del Pacto de San Jos de
Costa Rica)23, y a la estructura federal de nuestro Estado Nacional.
La cuestin es: la inhabilitacin del fallido slo puede provenir como
consecuencia de una sentencia en sede penal, o puede el Estado, sin necesidad de acudir
a los principios del derecho penal, inhabilitarlo para ejercer el comercio, etc. por el slo
hecho de estar en quiebra? Incide aqu la nocin de peligrosidad sostenida por alguna
doctrina del derecho penal para la inhabilitacin provisoria antes de la condena? Debe en
cualquier caso efectuarse un anlisis de relacin de causalidad entre su conducta y la
cesacin pagos, tal como lo haca el art. 237 de la ley 19551 (segn reforma de la
22.917)? Qu sucede con las inhabilitaciones e impedimentos regulados por otras
disposiciones normativas? 24

19

Incluso se advierte sobre todo en fallos de primera instancia como el que revoca la Cmara de Apelaciones y que da
pie a este comentario- que en no pocas ocasiones los jueces se niegan a decretar la rehabilitacin sin siquiera efectuar el
anlisis que manda la ley. Lamentablemente, acostumbrados a ver muchas quiebras sin activos producto del fraude,
algunos magistrados ponen a todos en la misma bolsa. Es la misma estructura de pensamiento que presume
delincuentes a todos los habitantes de una villa de emergencia slo porque ah residen tambin algunos homicidas y
amigos de lo ajeno condenados por la justicia.
20
Di Tullio, ob. cit. , p. 69.
21
Cfr. Garca Martnez, Roberto, Derecho Concursal, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1997, p. 581; Garca
Martnez, Roberto Garca Martnez, Roberto (h), Cuestiones constitucionales en la ley de concursos ED, 178-886.
Por otra parte, cabe resaltar que el art. 179 del Cdigo Penal no contempla la pena de inhabilitacin para el deudor no
comerciante concursado civilmente, con lo cual pensamos que en este caso ni siquiera opera la inhabilitacin
automtica del art. 236, vinculada en su vigencia reiteramos- a la comisin de un delito, por la pena que conlleva.
22
Lamentablemente, cuestiones interdisciplinarias como la que tratamos han sido escasamente abordadas por la doctrina
actual (cfr. Garca, ob. cit. pag. 19; Albertali, Jorge L., ob. cit.; Bonfanti, Mario A., ob. cit.).
23
Conf. Roitman, ob. cit. pgs. 945 y 951.
24
Vase la enumeracin que efectuamos en Las inhabilitaciones en la ley 24.522, JA, n 6002, Septiembre 1996, p.
129; Garca, Silvana, ob. cit.

Sin pretender agotar esta cuestin (o mas bien, tratar de retomar un debate
interdisciplinario no atendido suficientemente por la doctrina actual

25

), podemos decir que

en el mbito del derecho administrativo, es cuestin harto discutida si la inhabilitacin de

fuente no penal debe juzgarse bajo el anlisis de los principios propios de la ciencia penal,
o si un ciudadano puede ser privado de ciertos derechos en base a la configuracin
objetiva de ciertos resultados.
Marienhoff sostiene que por lo general, la inhabilitacin incide en el retiro de la
autorizacin dada por la Administracin e implica un acto extintivo de la misma26. Y luego,
refirindose a la contravencin sostiene que no requiere indispensablemente culpa, y
menos dolo, de parte de quien aparezca como infractor. De ah que, en ocasiones,
puede aplicarse como sancin sin que el hecho sancionado se deba a culpa o dolo de la
persona que recibe la sancin27
Pero en el mbito del derecho penal, no cabe duda que la inhabilitacin es una
pena, carcter que no pierde aunque pueda ser impuesta como medida cautelar, tal como
lo hace la prisin preventiva.28
Siendo as, la inhabilitacin comercial proveniente de la quiebra (que,
recordamos, opera objetiva y automticamente), se transmuta en inhabilitacin penal
anticipada por el sometimiento del fallido a proceso penal (se supone que por el delito de
quiebra fraudulenta).
Nada ms incongruente y asistemtico. Se podr discutir si es adecuada la
inhabilitacin comercial automtica, y hasta si el plazo de un ao es exiguo; pero lo que
aparece violatorio de la garanta constitucional del debido proceso, es la condena
anticipada que implica prolongar esa inhabilitacin comercial por el sometimiento a
proceso penal. Y no se diga que esto ya era as en la ley 19551, pues en sta la
prolongacin de la inhabilitacin comercial requera como dijimos- una condena firme
en sede penal.
Cierto es que en el derecho penal la prisin preventiva (efectiva) constituye, en los
hechos, un anticipo de condena; pero como tal medida cautelar restringe severamente
garantas amparadas por la Constitucin Nacional y Tratados Internacionales debe ser
aplicada con criterio restrictivo.29
25

En la exposicin de motivos de la Comisin designada para redactar el proyecto de lo que mas tarde fue la ley 22917
que introdujo importantes reformas a la ley 19551- se justific la inconveniencia de derogar la calificacin de
conducta en sede concursal para quienes obraron con culpa o fraude en sus asuntos patrimoniales mientras no se
produzcan reformas concordantes en la legislacin penal. Infortunadamente, a 23 aos de esas consideraciones, muy
poco se avanz en la legislacin penal en la regulacin de los delitos econmicos vinculados a la quiebra.
26
Marienhoff, Miguel, Tratado de Derecho Administrativo, t. IV, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1992, p. 573.
27
Marienhoff, ob. cit., p. 552; en contra, citado por el mismo autor: Villegas Basavilbaso, Derecho Administrativo, t.
5, n 603, p. 281
28
Zaffaroni, Ral Eugenio, Manual de Derecho Penal, Parte General, Ediar, Buenos Aires, 1998, 6ta. Edicin, p.
29
El Art. 2 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin establece que Toda disposicin legal que coarte la libertad
personal, que limite el ejercicio de un derecho atribuido por este Cdigo, o que establezca sanciones procesales, deber
ser interpretada restrictivamente. Las leyes penales no podrn aplicarse por analoga. Por su parte, el Art. 319 del
mismo cuerpo legal establece que Podr denegarse la exencin de prisin o excarcelacin, respetndose el principio
de inocencia y el artculo 2 de este Cdigo, cuando la objetiva y provisional valoracin de las caractersticas del hecho,
la posibilidad de la declaracin de reincidencia, las condiciones personales del imputado o si ste hubiere gozado de
excarcelaciones anteriores, hicieren presumir, fundadamente, que el mismo intentar eludir la accin de la justicia o
entorpecer las investigaciones

Otra norma del Cdigo Procesal Penal de la Nacin incorporada por la ley 24.449
se refiere especficamente a un caso de inhabilitacin provisoria antes de la sentencia
definitiva. El art. 311 bis establece que En las causas por infraccin a los arts. 84 y 94 del
Cdigo Penal, cuando las lesiones o muerte sean consecuencia del uso de automotores,
el Juez podr en el auto de procesamiento inhabilitar provisoriamente al procesado para
conducir, retenindole a tal efecto la licencia habilitante y comunicando la resolucin al
Registro Nacional de Antecedentes del Trnsito.
Pero ms all de la constitucionalidad o no de dicha norma 30, no podra ser
invocada para justificar la inhabilitacin provisoria del fallido, ya que, como se sabe, la
analoga no est permitida en el derecho penal.
Por lo tanto, slo queda en pie, como teora justificativa de la inhabilitacin sin
proceso penal, la del ejercicio del poder de polica del Estado; y en este marco, los
caminos se bifurcan entre: a) inhabilitacin automtica, en tanto el mero estado de quiebra
declarada demuestra falta de habilidad para el ejercicio del comercio 31; b) inhabilitacin
por comprobacin objetiva de hechos descriptos en la ley de quiebras que se presumen
culpables o fraudulentos (sistema de las leyes 11.719 y 19.551) 32; c) inhabilitacin por
comprobacin de actos efectuados con culpa o fraude vinculados al estado cesacin de
pagos (sistema de la ley 22.917). En todos los casos, el bien jurdico tutelado es el trfico
comercial; pero mientras en el primero se basa en un juicio que mira hacia el futuro (es
peligroso que un sujeto con quiebra declarada siga habilitado para ejercer el comercio,
mas all de las causas de la falencia), en los otros se juzga el pasado del fallido para
graduar el perodo de interdiccin. 33 Conjugando ambas posturas, podra sostenerse una
inhabilitacin provisoria por un lapso determinado, condicionado a la comprobacin, o no,
de los hechos de culpa o fraude, valorados con criterio comercial y no penal.34
V. Conclusiones.
a) El sistema de inhabilitacin automtica de la ley 24.522 agravia los arts. 14, 17
y 18 de la Constitucin Nacional; art. 14, inc. 2 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos; art.11, inc. 1 y art. 22 de la Declaracin Universal de Derechos
30

Acosta, Daniel Fernando Acosta, Ernesto Ricardo Resultan constitucionales las inhabilitaciones preventivas en el
mbito del delito imprudente (arts. 311 bis del CPN, 328 bis y 346 del CPP Sta fe)?, Zeus, Coleccin Jurisprudencial,
Volumen 84, 2000, Rosario, Zeus, pags. 9 a 11); Cfr. Carnicero, Mara Victoria, Inhabilitacin anticipada: su
naturaleza jurdica, en Chiara Daz, Carlos Alberto; coord., Garantas, medidas cautelares e impugnacin en el proceso
penal, 2005, Rosario, Nova Tesis, pags. 585 a 615.
30
cfr. Fernndez Moores, ob. cit.; Garca, ob. cit.
31
Cfr. Garca, ob. cit. pag. 19 y las citas all efectuadas.
32
En el fallo plenario citado en la nota 12, el Dr. Barraquero cita a Montesquieu para justificar su voto, en prrafo que
vale la pena transcribir. Dijo el magistrado: En materia de presuncin, observa Montesquieu- al estudiar las cosas que
deben ser observadas en la composicin de las leyes-, la presuncin de la ley vale mas que la del hombre. La ley
francesa declara fraudulentas las operaciones realizadas por un mercader en los diez das anteriores al de la quiebra: sta
es la presuncin de la ley. Cuando el Juez presume, los fallos son arbitrarios; cuando presume la ley, ella misma da al
Juez una regla fija (conf. Del espritu de la leyes, versin castellana de Estevanez, II, p. 356). Atrevindonos a glosar a
Montesquieu, agregaramos que lo dicho es una sabia regla.mientras la ley no sea inicua.
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La distincin de culpabilidad y peligrosidad es mas afn al derecho penal (cfr. Zaffaroni, ob. cit., p. 704; Vidal
Castaon, Alberto, La pena de inhabilitacin, http://noticias.juridicas.com/areas_virtual/Articulos/55Derecho%20Penal/200310-28551323810322651.html) , pero pasible de aplicarse al caso que nos ocupa.
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La diferencia es que, en el sistema de la ley 24.522, estos hechos de culpa o fraude son los de los tipos de los arts. 176
a 180 del Cdigo Penal (aunque el art. 236 omite esa precisin).

Humanos; arts. 7, inc. 7, 8, inc. 2 y 16 del Pacto de San Jos de Costa Rica. Ello por
cuanto: 1) su supresin o reduccin supone la meritacin por el Juez Comercial de la
incursin por el fallido en un tipo penal no identificado; 2) su prolongacin mas all del ao
opera por el solo sometimiento del fallido a proceso penal (tampoco identificado) y no por
una sentencia condenatoria 35;
b) Si la vinculacin pretendiera ser a los tipos de los arts. 176 a 180 del Cdigo
Penal de la Nacin no cabra igualmente la inhabilitacin para el fallido no comerciante,
respecto del cual no est prevista la pena de inhabilitacin (art. 179 CPN);
c) De todos modos, en el sistema de la ley 24.522, ni la clausura por falta de
activo ni la consecuente denuncia penal son suficientes para prolongar el plazo de
inhabilitacin o para que sta retome su vigencia;
d) Otras inhabilitaciones previstas en leyes especiales han quedado sin efecto en
la medida que requieren para su operatividad una resolucin que califique la conducta del
fallido, pronunciamiento no previsto en la ley 24.522. 36
e) Para pensar un nuevo sistema de inhabilitacin coherente filosficamente,
debera discutirse cual es el bien jurdico tutelado, y si ste debe ser logrado tanto por va
de una nueva regulacin de los tipos penales, como del ejercicio del poder de polica del
Estado.

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Cfr. Carnicero, Mara Victoria, ob. cit. p. 591.

cfr. Fernndez Moores, ob. cit.; Garca, ob. cit.