Novena poca

Primera Sala

Semanario Judicial de la Federacin

7019
y su Gaceta
Tomo XIII, Marzo de 2001.

CONTRADICCIN DE TESIS 18/99. ENTRE LAS SUSTENTADAS POR

EL PRIMER Y SEGUNDO TRIBUNALES COLEGIADOS, DEL OCTAVO
CIRCUITO.
CONSIDERANDO:
PRIMERO.-Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin es legalmente competente para conocer del presente asunto, de
conformidad con lo dispuesto por los artculos 107, fraccin XIII, de la
Constitucin Federal de la Repblica; 197-A de la Ley de Amparo y 24,
fraccin X, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, en
virtud de que se trata de una denuncia de contradiccin de criterios
sustentada por Tribunales Colegiados de Circuito en amparos en materia
penal.
SEGUNDO.-Es conveniente precisar que el hecho de que el procurador
general de la Repblica no hizo manifestacin alguna sobre la presente
contradiccin de criterios, en el trmino de treinta das que le fue
otorgado para tal efecto, no es obstculo para su resolucin, ya que debe
considerarse que aqul estim pertinente no intervenir.
Sirve de apoyo a lo anterior, la jurisprudencia que a continuacin se
transcribe:
"Octava poca
"Instancia: Tercera Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Tomo: 56, agosto de 1992
"Tesis: 3a./J. 13/92
"Pgina: 24
"CONTRADICCIN DE TESIS. LA ABSTENCIN DEL PROCURADOR
GENERAL DE LA REPBLICA DE EXPONER SU PARECER DEBE
INTERPRETARSE EN EL SENTIDO DE QUE NO ESTIM
PERTINENTE INTERVENIR EN ELLA.-En el artculo 197-A, primer
prrafo, de la Ley de Amparo concede una facultad potestativa al
procurador general de la Repblica para que, por s o por conducto del

agente del Ministerio Pblico Federal que al efecto designe, emita su

parecer dentro del plazo de treinta das en relacin con las
contradicciones de tesis que sustenten los Tribunales Colegiados de
Circuito; en consecuencia, cuando el mencionado servidor pblico se
abstiene de formular su parecer en el trmino de referencia debe
interpretarse que no estim pertinente intervenir en el asunto de que se
trate, lo que por consiguiente vuelve procedente se dicte la resolucin
que corresponda sin la opinin de mrito.
"Contradiccin de tesis 19/90. Entre las sustentadas por el Primer y
Segundo Tribunales Colegiados en Materia Civil del Tercer Circuito. 5 de
noviembre de 1990. Unanimidad de cuatro votos. Ausente: Jos Antonio
Llanos Duarte. Ponente: Mariano Azuela Gitrn. Secretaria: Mara
Estela Ferrer Mac Gregor Poisot.
"Contradiccin de tesis 35/90. Entre las sustentadas por el Segundo y el
Cuarto Tribunales Colegiados en Materia Civil del Primer Circuito. 11 de
febrero de 1991. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Sergio Hugo
Chapital Gutirrez. Secretario: Margarito Medina Villafaa.
"Contradiccin de tesis 30/90. Entre las sustentadas por el Segundo y el
Quinto Tribunales Colegiados en Materia Civil del Primer Circuito. 13 de
mayo de 1991. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Sergio Hugo
Chapital Gutirrez. Secretario: Francisco Javier Crdenas Ramrez.
"Contradiccin de tesis 11/90. Entre las sustentadas por el Primer y el
Tercer Tribunales Colegiados en Materia Civil del Primer Circuito. 3 de
agosto de 1992. Cinco votos. Ponente: Mariano Azuela Gitrn.
Secretaria: Mara Estela Ferrer Mac Gregor Poisot.
"Contradiccin de tesis 14/91. Entre las sustentadas por el Segundo y el
Quinto Tribunales Colegiados en Materia Civil del Primer Circuito. 3 de
agosto de 1992. Mayora de cuatro votos. Vot en contra el Ministro
Ignacio M. Cal y Mayor Gutirrez. Ponente: Mariano Azuela Gitrn.
Secretaria: Mara Estela Ferrer Mac Gregor Poisot."
TERCERO.-El contenido de los criterios cuya contradiccin se denuncia
es el que a continuacin se reproduce:
A) El Segundo Tribunal Colegiado del Octavo Circuito al resolver el

amparo en revisin 434/98, promovido por ... aun cuando no formula

tesis especfica, sustent el criterio que se desprende de las
consideraciones que a continuacin se reproducen:
"CUARTO.-Precisado lo anterior, cabe establecer lo infundado de los
agravios propuestos por el inconforme, si se toma en cuenta que en
contra de lo que afirma, el Juez de Distrito ciertamente en la sentencia
materia de la revisin, relacion una serie de elementos probatorios que
obran en la averiguacin previa penal, pero tambin es verdad que las
valor correctamente tal y como lo hizo en su oportunidad la autoridad
responsable para determinar que se encuentran demostrados no slo los
elementos del tipo del ilcito que se le atribuye, sino tambin la presunta
responsabilidad en la comisin del evento de reproche; lo anterior es as,
si se toma en consideracin lo que al respecto preceptan los artculos
104, fraccin I y 105, fracciones I y II, ambos del Cdigo Fiscal de la
Federacin, que disponen: Artculo 104. El delito de contrabando se
sancionar con pena de prisin: I. De tres meses a seis aos, si el monto
de las contribuciones o de las cuotas compensatorias omitidas, es de
hasta N$100,000.00, respectivamente o, en su caso, la suma de ambas
es de hasta N$150,000.00..-Artculo 105. Ser sancionado con las
mismas penas del contrabando, quien: I. Adquiera mercanca extranjera
que no sea para su uso personal, la enajene o comercie con ella, sin la
documentacin que compruebe su legal estancia en el pas, o sin el
permiso previo de la autoridad federal competente, o sin marbetes
tratndose de envases que contengan bebidas alcohlicas. II. Tenga en
su poder por cualquier ttulo, mercancas extranjeras que no sean para
su uso personal, sin la documentacin o sin el permiso previo de la
autoridad federal competente a que se refiere la fraccin anterior, o sin
marbetes tratndose de envases que contengan bebidas alcohlicas..-La
materialidad del ilcito en comento qued demostrada, entre otros, con
los siguientes medios de conviccin: a) Parte informativo de fecha
diecinueve de febrero de mil novecientos noventa y siete, suscrito por los
agentes de la Polica Ministerial que tomaron conocimiento de los hechos
y ratificacin de ste ante el agente del Ministerio Pblico Federal (foja
10 y de la 20 a la 23).-b) Diligencias de inspeccin ministerial practicadas
por la representacin social federal de Sabinas, Coahuila, respecto de los
vehculos y mercancas afectas al proceso el da veinte de febrero de mil
novecientos noventa y siete (foja 26).-c) Declaraciones ministeriales
rendidas en fecha veinte de febrero del ao pasado, de los indiciados ...
(fojas de la 30 a la 37).-d) Clasificacin arancelaria, cotizacin y avalo

de fecha veintiuno del mes y ao indicados en lneas anteriores, emitida

por el vista aduanal Federico Rosales Gonzlez, y ratificacin de ste
ante la autoridad indagadora de Sabinas, Coahuila (fojas 42, 43 y 44).-e)
Declaracin de Pedro Ros Ortiz rendida el veintiuno de febrero del ao
pasado ante el agente del Ministerio Pblico investigador de Sabinas,
Coahuila (fojas 45).-f) Querella formulada en contra de ... y otros por el
administrador local jurdico de Ingresos de Piedras Negras, Coahuila,
ratificada ante la autoridad ministerial de Sabinas, Coahuila (fojas 57 a 61
y 64)..-De los referidos medios de prueba, se justifica que el quejoso el
da diecinueve de febrero de mil novecientos noventa y siete,
aproximadamente a las veinte horas con treinta minutos a la altura de las
calles Patricio H. Ruiz y Nios Hroes de la ciudad de Mzquiz, Coahuila,
fue detenido en unin de otras personas en flagrante delito, cuando
posea la mercanca a que se refiere la clasificacin arancelaria, la cual
requiere para su importacin al pas permiso previo expedido por la
Secretara de Comercio; luego, si el quejoso al ser detenido por
elementos de la Polica Ministerial de Mzquiz, Coahuila, en las
condiciones apuntadas y no mostrar a los referidos aprehensores el
permiso que justificara la legal estancia en el pas de la mercanca
asegurada, entonces, resulta claro que se demuestran los elementos del
tipo del delito que se le atribuye as como la presunta responsabilidad
penal en su comisin; sin que obste para concluir en el sentido en que se
hace, el hecho de que asegure que ignoraba la naturaleza de la
mercanca afecta as como quin es el dueo de la misma, lo cual no es
de tomarse en cuenta por resultar inverosmil, pues como se desprende
de su declaracin ministerial de fecha veinte de febrero de mil
novecientos noventa y siete, visible a fojas treinta y dos del expediente
de amparo, siendo de oficio chofer al servicio de un patrn dedicado a la
prestacin de fletes y transportes y que no era la primera vez que
transportaba ropa, entonces, debi tomar las precauciones pertinentes
para saber lo que transportaba, pues as como fue ropa y calzado de
procedencia extranjera bien pudo poseer otro tipo de mercanca que lo
comprometiera; an ms, independientemente de lo anterior, no debe
perderse de vista que la postura unilateral sostenida por el indiciado en el
sentido de que ignoraba la calidad y procedencia de la mercanca que
transportaba, no es suficiente por s misma para relevarlo de
responsabilidad, pues de tomar en consideracin la postura del quejoso,
sera tanto como destruir todo el mecanismo de la prueba presuncional y
facilitar con ello la impunidad de un acusado, como lo estatuye la
jurisprudencia 480, publicada en la pgina doscientos ochenta y seis del

Apndice al Semanario Judicial de la Federacin de 1917-1995, Tomo II,

Materia Penal que a la letra dice: CONFESIN, FALTA DE.-Cuando del
conjunto de circunstancias se desprende una presuncin en contra del
inculpado, debe l probar en contra y no simplemente negar los hechos
dando una explicacin no corroborada con prueba alguna, pues admitir
como vlida la manifestacin unilateral, sera destruir todo el mecanismo
de la prueba presuncional y facilitar la impunidad de cualquier acusado,
volviendo ineficaz toda una cadena de presunciones por la sola
manifestacin del producente, situacin jurdica inadmisible..-Por otra
parte, las inconformidades vertidas por el quejoso tendientes a restarle
valor probatorio a la clasificacin arancelaria de fecha veintiuno de
febrero de mil novecientos noventa y siete, rendida por el vista aduanal
visible a fojas cuarenta y dos del expediente de amparo, resultan
inatendibles en virtud de que todas ellas se refieren a cuestiones propias
de la prueba pericial que en su caso aporte el quejoso para demostrar,
entre otras cuestiones, que la mercanca que le aseguraron no es de
procedencia extranjera.-En otro orden de ideas, la fraccin II del artculo
105 del Cdigo Fiscal de la Federacin, estatuye que ser responsable
del delito equiparado al contrabando, al que por cualquier ttulo tenga en
su poder mercanca de procedencia extranjera; no distingue a qu clase
de posesin se refiere, esto es, puede darse la posesin originaria o
derivada, pues la ley sanciona a la persona que bajo cualquier
circunstancia posea el tipo de mercanca a que se refiere la causa penal,
sin que tenga relevancia jurdica el hecho de que nicamente la detente,
como pretende el quejoso ubicarse en esa situacin, al asegurar que si
acaso la posey, fue nicamente en la medida que le exige su trabajo de
chofer al servicio de un patrn que se dedica al ramo de fletes y
transportes, lo cual es infundado en virtud de que la calidad de empleado
no lo exime de responsabilidad, pues no debe perderse de vista que,
conforme a lo expuesto por el dueo del vehculo en que se transportaba
la mercanca, Pedro Ros Ortiz, visible a fojas cuarenta y cinco de autos,
ste manifest que por ser su actividad la de fletes y transportes, realiz
un contrato de servicios con un seor de apellido Romo, consistente en
la renta de dos camiones para transportar ganado, cosa que no sucedi
as, ya que fue enterado por uno de sus empleados que en realidad se
transport otra cosa que result ser la mercanca de procedencia
extranjera.-De la anterior declaracin que gravita en contra del quejoso
por no estar desvirtuada con prueba alguna, se llega al conocimiento que
estuvo de acuerdo con terceras personas para introducir al pas
mercanca de procedencia extranjera que requiere permiso de

importacin, habiendo sido sorprendido cuando la posea, sin contar con

la documentacin que justificara su proceder en el sentido antes
indicado.-Sobre el particular, tienen aplicacin las tesis publicadas en la
pgina doscientos tres del Semanario Judicial de la Federacin, Octava
poca, Tomo I, enero-junio de mil novecientos ochenta y ocho, Segunda
Parte-1, que a la letra dicen: CONTRABANDO. CONFIGURACIN DEL
DELITO DE.-De acuerdo con lo previsto en el artculo 103, fraccin IV,
del Cdigo Fiscal federal, no slo cometen delito de contrabando quienes
internan o sacan del pas mercanca omitiendo deliberadamente el pago
de impuestos, sino que tambin se presume la comisin del referido
ilcito por quienes descarguen subrepticiamente mercancas extranjeras
de los medios de transporte, aun cuando sean de rancho, abastecimiento
o uso econmico..-CONTRABANDO, DELITO EQUIPARABLE AL DE,
CONFIGURACIN.-De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 105
fraccin I del Cdigo Fiscal de la Federacin, el delito equiparable al de
contrabando, que prev el dispositivo legal en cita, se comete por quien
adquiere mercanca extranjera que no sea para su uso personal, la
enajene o comercie con ella, sin la documentacin que compruebe su
legal estancia en el pas; de lo cual se desprende que es intrascendente
el hecho de que las mercancas extranjeras se hubiesen adquirido dentro
del territorio nacional o fuesen usadas, ya que de conformidad con lo
dispuesto por el diverso 92, ltimo prrafo, del mismo ordenamiento legal
... Se consideran mercancas los productos, artculos, efectos, y
cualesquier otros bienes, aun cuando las leyes los consideren
inalienables o irreductibles a propiedad particular, esto es, la ley no
distingue que para la configuracin del tipo de que se trata, sea
necesario que las mercancas se adquieran en el extranjero y stas sean
nuevas..-Finalmente, tampoco asiste razn al quejoso al decir que, en
todo caso, cometi una infraccin de carcter administrativo con motivo
de la conducta que se le atribuye, en razn de que, con independencia
de que se le instruya un procedimiento administrativo por la omisin de
impuestos, de todas formas, la conducta ilcita debe ser objeto de
sancin de carcter penal, conforme a la tesis que aparece publicada en
la pgina mil quinientos sesenta y cuatro del Semanario Judicial de la
Federacin, Sptima poca, Tribunales Colegiados de Circuito, Tomo V,
que a la letra dice: CONTRABANDO, INFRACCIN FISCAL Y DELITO
DE. PROCEDIMIENTOS INDEPENDIENTES.-Si en el procedimiento
administrativo qued demostrada la infraccin de contrabando, la
negativa de condonacin de multas impuestas es legal, aun cuando en el
proceso penal no se haya demostrado el delito de contrabando, toda vez

que el proceso penal es independiente del proceso administrativo y no

hay, en el caso, contradiccin entre los hechos de uno y otro
procedimientos..-En las relacionadas condiciones, ante lo ineficaz de los
agravios formulados por el quejoso y por encontrarse apegada a derecho
la resolucin recurrida, lo procedente es confirmarla."
B) El Primer Tribunal Colegiado del Octavo Circuito, al resolver el amparo
en revisin 440/98, promovido por ... sostuvo el criterio que se transcribe
a continuacin:
"CUARTO.-Las inconformidades que a manera de agravios expresa el
recurrente, resultan ser fundados.-En efecto, es fundado lo que alega el
recurrente al manifestar que el a quo, contrariando los artculos 76, 76
bis, 77, 78, 79, 80 y 192 de la Ley de Amparo, 155, 195, 197 y 202 del
Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, y 793 del Cdigo Civil para el
Distrito Federal, omiti advertir indebidamente que al tenor de la orden de
aprehensin reclamada, no se encontraban acreditados todos los
elementos materiales del delito de contrabando equiparado, previsto en
el artculo 105, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, y cuyo
numeral establece en lo conducente: Artculo 105. Ser sancionado con
las mismas penas del contrabando, quien: ... II. Tenga en su poder por
cualquier ttulo mercancas extranjeras que no sean para su uso
personal, sin la documentacin o sin el permiso previo de la autoridad
federal competente a que se refiere la fraccin anterior, o sin marbetes
tratndose de envases que contengan bebidas alcohlicas..-As las
cosas, de acuerdo a la descripcin tpica del numeral antes mencionado,
ste tiene efectivamente como elementos constitutivos o materiales: a)
Que el activo tenga en su poder por cualquier ttulo, mercanca extranjera
que no sea para uso personal; b) Que esa mercanca se posea, sin la
documentacin o sin el permiso previo de la autoridad competente.-Y
cuya conducta ilcita se pretende sustentar en la orden de aprehensin
reclamada, a travs de las siguientes probanzas, como son el parte
informativo y ratificacin de ste, de los agentes de la Polica Ministerial
del Estado de Coahuila Grupo Melchor Mzquiz, Coahuila, en el que se
asienta por los mismos, que siendo las 20:30 horas del da 19 de febrero
de 1997, al ir a bordo de la unidad B4-11, se percataron que por la calle
Santa Rosa circulaban varios vehculos, algunos de los cuales iban
enlonados (sic), parecindoles sospechosos, por lo que se les marc el
alto, y al revisarlos, se apreci que en el interior de los mismos venan
varias pacas de ropa y calzado, y cuyos vehculos lo son un automvil

marca Ford, tipo Van, color verde, modelo 1979; una camioneta
Chevrolet, color azul, modelo 1978; una Van, marca Ford, de color
blanca, 1986; un camin Ford color blanco, modelo 1979, placas
EH40555; y una camioneta Chevrolet, color blanco, modelo 1992; que los
conductores detenidos responden a los nombres de ... (fojas 17 y 27 a 30
del juicio de garantas); fe ministerial de los vehculos en cita, como de la
mercanca consistente en diversas pacas de ropa usada, como cajas de
zapatos usados (foja 33); declaracin ministerial de los seores ... como
del solicitante del amparo hoy recurrente, quienes en forma coincidente
manifiestan que el da 19 de febrero de 1997, aproximadamente a las
20:30 horas, cuando se dirigan hacia la poblacin de Ciudad Frontera,
Coahuila, a bordo de diversos vehculos que conducan por ser choferes
del seor Juan Antonio Ramrez Martnez, quien es transportista, y tiene
como oficio la renta de vehculos para efectuar fletes; que tambin
manifiestan desconocer si la mercanca es de contrabando o no, toda vez
que ellos, nicamente efectuaban su trabajo de chofer, desconociendo si
hayan cometido algn delito (fojas 37 a 45); dictamen pericial de
clasificacin arancelaria en el cual, describindose la mercanca
asegurada, se establece su fraccin arancelaria, tasa ad valorem, el
ajuste del impuesto omitido y las restricciones no arancelarias de esa
mercanca, como lo son el permiso previo de la Secretara de Comercio
(foja 49); declaracin ministerial del seor Pedro Ros Ortiz, quien
manifiesta haber sido contratado el da 16 de febrero de 1997, por el
seor Francisco Romo Mireles, oriundo de Zacatecas, Zacatecas, quien
le solicit los servicios, ya que el de la voz es transportista y tiene
diversos camiones para efectuar fletes; que asevera haberse enterado el
da 20 de febrero de 1997, que unos camiones de su propiedad haban
sido detenidos en el poblado de Mzquiz, Coahuila, atendiendo a que la
mercanca que transportaban eran pacas de ropa; que exhibe en el acto
diversa documentacin para el efecto de acreditar la propiedad de los
vehculos, as como la actividad a la que se desempea como lo es la de
transportista (foja 52); y querella suscrita por el administrador local
jurdico de Ingresos, de Piedras Negras, Coahuila, en la que manifiesta la
presunta responsabilidad penal del hoy recurrente ... y de los diversos ...
(fojas 64 a 68).-Sin embargo, como bien lo advierte el recurrente, y
contrario a lo resuelto por el juzgador federal respectivo, de todas esas
probanzas no aparece demostrado uno de los elementos materiales o
constitutivos del ilcito en cuestin, como lo es, segn se dijo, que el
activo tenga en su poder por cualquier ttulo, mercanca extranjera que
no sea para su uso personal; pues si bien se desprende del material

probatorio susodicho y principalmente de la declaracin ministerial del

quejoso, como de los diversos ... que el hoy recurrente llevaba consigo
en el vehculo que conduca a su cargo, diversa mercanca como lo eran
pacas de ropa y cajas de calzado, que segn el peritaje, tambin ya
referido, eran de procedencia extranjera, ello no acredita, sin embargo,
por s solo, la posesin a la que propiamente alude el artculo 105,
fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, en cuanto a que el activo
tenga en su poder, por cualquier ttulo, mercanca extranjera, pues sta
debe entenderse, ante todo, como una posesin originaria, esto es, la
que se tiene en carcter de dueo; que de ninguna manera comprende al
mero detentador o precarista, como lo es, desde el punto de vista
civilista, quien ejerce un poder sobre una cosa, en virtud de la situacin
de dependencia en que se encuentra, respecto del propietario de la
misma, y que la retiene en provecho de ste, en cumplimiento de
rdenes o instrucciones que se le han dado; que es precisamente, esto
ltimo, lo que acontece en la especie, pues el solicitante del amparo hoy
recurrente, de ninguna manera, de acuerdo a las pruebas ya
mencionadas en este considerando que integran la averiguacin previa
penal nmero 009/D/97, ejerca sobre la mercanca en cita, un poder
como dueo de la misma, sino que las detentaba, al ir conduciendo el
vehculo en que se encontraron, como consecuencia de su ocupacin de
chofer, por haber sido contratado por otra persona, de nombre Pedro
Ros Ortiz, de ocupacin transportista, para ese servicio, como incluso
este ltimo as lo manifiesta en su declaracin ministerial, esto es, que
detentaba el poder sobre las cosas por encargo de quien lo contrat
como chofer para conducir el vehculo en que fue detenido; por lo que de
conformidad a todo lo anterior, y como se ha venido reiterando, en la
especie no se encuentra acreditado uno de los elementos materiales o
constitutivos del delito de contrabando equiparado, como lo es el tenerse
en poder, por cualquier ttulo, mercanca extranjera, que alude solamente
a una posesin originaria, y no como ocurri en el caso, en que se tena
la mera detentacin o posesin precaria, mxime si ninguna prueba obra
en contrario dentro de la averiguacin previa correspondiente.-Sirve de
apoyo a lo anterior, la tesis sustentada por la Primera Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, publicada en el Semanario Judicial de la
Federacin, Sptima poca, tomo 87, Segunda Parte, pgina 19, que a
la letra dice: CONTRABANDO, LA MERA DETENTACIN DE LA
MERCANCA EXTRANJERA NO IMPLICA LA COMISIN DEL DELITO
DE (LEGISLACIN FISCAL FEDERAL).-Tratndose del delito de
contrabando la expresin tenga en su poder por cualquier ttulo

contenida al principio de la fraccin II del artculo 51 del Cdigo Fiscal de

la Federacin, no puede entenderse con un significado extensivo que
comprenda incluso la mera detentacin, sino que debe afirmarse que la
ley comprende exclusivamente una posesin originaria. En efecto, el
concepto de tener en su poder por cualquier ttulo tiene un contenido
distinto en este caso al que se atribuye a la posesin en materia de
enervantes, ya que siendo este ltimo un caracterstico delito de peligro
abarca incluso la mera detentacin, la posesin originaria, la precaria y la
derivada; en cambio, la posesin descrita como delictiva en la fraccin II
del artculo 51 a que se viene haciendo referencia, no puede estar
constituida por la mera detentacin, sino que es indispensable que se
tenga sobre la cosa un poder de hecho originario. No puede entenderse
la posesin a que se refiere el precepto citado del Cdigo Fiscal como el
mero hecho de tener dentro de la esfera material el objeto del delito,
como en el caso de la posesin de estupefacientes, puesto que los
motivos de la ley son distintos en este ltimo caso y en el de
contrabando. ste es un delito que lesiona la economa del pas, en tanto
que la posesin de estupefacientes es uno de peligro, por lo que entraa
la inmediata posibilidad de ejecucin de otras modalidades del delito
contra la salud. De aceptarse criterio idntico, resultara que comete el
delito de contrabando al que se refiere la fraccin I tantas veces citada
incluso el velador de la bodega en el que se guarda mercanca de
procedencia extranjera, cuando que el hecho de que tenga tal mercanca
dentro de su esfera material no es el que lesiona la economa. Es
inconcuso que cuando la ley comprende el trmino tenga en su poder
por cualquier ttulo, lo hace con la finalidad de que no sea indispensable
la prueba de la introduccin de la mercanca extranjera, ni tampoco de la
propiedad, pues por razones fcilmente asequibles, la propiedad de la
mercanca materia del contrabando trata siempre de ocultarse, pero no
puede considerarse incurso dentro de la hiptesis delictiva sealada, a
poseedor no originario. En tales condiciones, si el inculpado era
empleado de quien tena un poder de hecho sobre la mercanca de
procedencia extranjera, cuya legal importacin no qued acreditada, y
dicho inculpado no tena sobre la mercanca sino una posesin derivada
para venderla, su posicin jurdica era la de un precarista, si es que as
puede llamrsele desde el punto de vista civilstico, pero en ninguna
forma debe considerrsele comprendido dentro de la hiptesis de
posesin entendida sta como un poder originario sobre la cosa, por lo
que no puede considerrsele tampoco comprendido dentro de la
hiptesis delictiva del contrabando..-Resultando tambin fundado lo que

afirma el recurrente al aseverar que siendo el delito de contrabando de

carcter doloso, este elemento de la culpa no se encuentra acreditado
con las pruebas ya mencionadas; ante todo cuando en ese sentido, si
bien reconoce dicho inculpado en su declaracin ministerial, haber ido
conduciendo un vehculo con pacas de ropa, tambin asever, a lo
anterior, que nicamente fue contratado como chofer para transportar la
misma, mas nunca le dijeron que fuera de procedencia extranjera, ni que
fuera de contrabando, pues el conducir el vehculo lo hizo por razn de
su oficio (foja 40); lo que demuestra entonces que el hoy recurrente no
obr con dolo en cuanto a que transportase o tuviese en su poder ropa
de procedencia extranjera, mxime si esa misma situacin se ve
corroborada con las diversas declaraciones ministeriales de sus otros
coacusados, como lo son los multicitados ... quienes aseveraron por su
parte, al rendir sus declaraciones ministeriales, que desconocan la
procedencia de la mercanca (fojas 37, 39, 43 y 44).-Por ltimo, este
tribunal, en suplencia de la deficiencia de la queja en trminos del
artculo 76 bis, fraccin II, de la Ley de Amparo, tampoco advierte que en
el caso se encuentre acreditada la conducta ilcita prevista en la fraccin I
del artculo 105 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que tambin se
atribuye al quejoso en la orden de aprehensin reclamada, y que
establece lo siguiente: Artculo 105. Ser sancionado con las mismas
penas del contrabando, quien: I. Adquiera mercanca extranjera que no
sea para su uso personal, la enajene o comercie con ella, sin la
documentacin que compruebe su legal estancia en el pas, o sin el
permiso previo de la autoridad federal competente, o sin marbetes
tratndose de envases que contengan bebidas alcohlicas..-Cuyos
elementos constitutivos o materiales, son principalmente: a) que el
agente activo adquiera, enajene o comercie, mercanca extranjera que no
sea para su uso personal; y b) que se carezca de la documentacin,
permiso, o marbetes, tratndose de envases con bebidas alcohlicas,
que compruebe su legal estancia en el pas.-Ante todo, cuando del
contenido de las pruebas tantas veces mencionadas que sirvieron de
sustento al dictado del acto reclamado, de ninguna manera se desprende
indicio acreditativo alguno de que el promovente del amparo hubiese
adquirido la mercanca que detentaba, ni que lo hubiese enajenado o
comerciado con ella, sino que nicamente la tena en su poder, como as
aparece de las declaraciones ministeriales multicitadas, como
consecuencia nicamente de haber sido contratado como chofer para
conducir el vehculo en el que esa mercanca fue colocada; y cuya
situacin, se reitera, no demuestra precisamente uno de los elementos

materiales del ilcito en cuestin, como lo es que el agente activo

adquiriese, enajenase o comerciase, mercanca extranjera, ya que el
promovente del amparo slo detent la mercanca como consecuencia
de su ocupacin de chofer, y por encargo de otra persona, lo que en
consecuencia de ninguna manera demuestra, como se ha venido
reiterando, que hubiese adquirido, enajenado o comerciado con la
mercanca susodicha.-En mrito de lo anterior, y por todo lo ya
expresado, al no haberse acreditado en el caso todos los elementos
constitutivos del delito de contrabando equiparado que se le imput al
recurrente, previsto en el artculo 105, fracciones I y II, del Cdigo Fiscal
de la Federacin, debe de modificarse la resolucin que se revisa,
nicamente en lo que se refiere a la no concesin del amparo; siendo
innecesario entonces el anlisis de los dems agravios expresados por el
recurrente, y que se refieren tambin a la falta de acreditacin del delito
mencionado, pues con lo ya examinado, como ya se dijo, se acredita que
los elementos materiales de tal tipo penal no se encuentran acreditados
en la orden de aprehensin reclamada."
CUARTO.-La ejecutoria del Primer Tribunal Colegiado dio origen a la
siguiente tesis:
"Novena poca
"Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito
"Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta
"Tomo: X, julio de 1999
"Tesis: VIII.1o.25 P
"Pgina: 847
"CONTRABANDO, DELITO EQUIPARADO AL. LA SIMPLE
DETENTACIN DE LA MERCANCA DE PROCEDENCIA EXTRANJERA
NO IMPLICA SU COMISIN.-La descripcin tpica del artculo 105,
fraccin II del Cdigo Fiscal de la Federacin, tiene como elementos
materiales: a) Que el activo tenga en su poder, por cualquier ttulo,
mercanca extranjera que no sea para uso personal; y, b) Que esa
mercanca la posea sin la documentacin o sin permiso previo de la
autoridad competente. En ese tenor, si de las probanzas se demuestra
que el recurrente no ejerce sobre las mercancas un poder como dueo
de las mismas, demostrndose que la conducta del quejoso se cea a
desarrollar la actividad para la cual fue contratado, es decir, la de chofer,
desconociendo que la mercanca que transportaba consistente en

diversas pacas de ropa usada as como cajas de zapatos usados era

mercanca de contrabando, trae como consecuencia que no aparezca
demostrado uno de los mencionados elementos materiales, toda vez que
adems de lo anteriormente sealado, la posesin a la que alude el
numeral en cita, debe entenderse como una posesin originaria, esto es,
la que se tiene en carcter de dueo, que de ninguna manera comprende
al mero detentador o precarista, como lo es, quien ejerce un poder sobre
una cosa en virtud de la situacin de dependencia en que se encuentra
respecto del propietario de la misma y que la retiene en provecho de
ste, en cumplimiento de rdenes o instrucciones que se le han dado,
mxime si se desconoce el origen ilcito de la misma.
"PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL OCTAVO CIRCUITO.
"Amparo en revisin 440/98. Abel Alvarado Medina. 4 de noviembre de
1998. Unanimidad de votos. Ponente: Jean Claude Tron Petit. Secretario:
Gilberto Serna Licerio."
QUINTO.-Con el propsito de verificar si en el presente caso existe
contradiccin entre los criterios sustentados por los Tribunales
Colegiados contendientes, se tiene presente el contenido de la
jurisprudencia siguiente:
"Octava poca
"Instancia: Cuarta Sala
"Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
"Tomo: 58, octubre de 1992
"Tesis: 4a./J. 22/92
"Pgina: 22
"CONTRADICCIN DE TESIS DE TRIBUNALES COLEGIADOS DE
CIRCUITO. REQUISITOS PARA SU EXISTENCIA.-De conformidad con
lo que establecen los artculos 107, fraccin XIII, primer prrafo de la
Constitucin Federal y 197-A de la Ley de Amparo, cuando los Tribunales
Colegiados de Circuito sustenten tesis contradictorias en los juicios de
amparo de su competencia, el Pleno de la Suprema Corte de Justicia, o
de la Sala que corresponda deben decidir cul tesis ha de prevalecer.
Ahora bien, se entiende que existen tesis contradictorias cuando
concurren los siguientes supuestos: a) Que al resolver los negocios
jurdicos se examinen cuestiones jurdicas esencialmente iguales y se

adopten posiciones o criterios jurdicos discrepantes; b) Que la diferencia

de criterios se presente en las consideraciones, razonamientos o
interpretaciones jurdicas de las sentencias respectivas; y c) Que los
distintos criterios provengan del examen de los mismos elementos.
"Contradiccin de tesis 76/90. Sustentadas por los Tribunales Colegiados
Primero del Cuarto Circuito y Primero del Dcimo Noveno Circuito. 12 de
agosto de 1991. Cinco votos. Ponente: Ignacio Magaa Crdenas.
Secretario: Nstor Gerardo Domnguez.
"Contradiccin de tesis 30/91. Sustentadas por los Tribunales Colegiados
Tercero y Cuarto, ambos del Primer Circuito en Materia de Trabajo. 2 de
marzo de 1992. Cinco votos. Ponente: Ignacio Magaa Crdenas.
Secretario: Pablo Jess Hernndez Moreno.
"Contradiccin de tesis 33/91. Sustentadas por los Tribunales Colegiados
Sexto en Materia de Trabajo del Primer Circuito y el actual Primer
Tribunal Colegiado del Dcimo Tercer Circuito. 16 de marzo de 1992.
Cinco votos. Ponente: Juan Daz Romero. Secretario: Ramn Gopar
Aragn.
"Contradiccin de tesis 71/90. Sustentadas por el Tercer Tribunal
Colegiado en Materia de Trabajo del Primer Circuito y el Tribunal
Colegiado del Dcimo Tercer Circuito. 30 de marzo de 1992. Cinco votos.
Ponente: Carlos Garca Vzquez. Secretario: Elas lvarez Torres.
"Contradiccin de tesis 15/91. Sustentadas por el Segundo Tribunal
Colegiado del Dcimo Noveno Circuito, el Segundo Tribunal Colegiado
del Sptimo Circuito y el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia de Trabajo
del Primer Circuito. 17 de agosto de 1992. Unanimidad de cuatro votos.
Ponente: Carlos Garca Vzquez. Secretario: Elas lvarez Torres."
El Segundo Tribunal Colegiado del Octavo Circuito, esencialmente
sostiene que "la fraccin II del artculo 105 del Cdigo Fiscal de la
Federacin, estatuye que ser responsable del delito equiparado al
contrabando, al que por cualquier ttulo tenga en su poder mercanca de
procedencia extranjera; no distingue a qu clase de posesin se refiere,
esto es, puede darse la posesin originaria o derivada, pues la ley
sanciona a la persona que bajo cualquier circunstancia posea el tipo de
mercanca a que se refiere la causa penal, sin que tenga relevancia

jurdica el hecho de que nicamente la detente".

Por su parte, el Primer Tribunal Colegiado del Octavo Circuito estima que
si bien se desprende "que el hoy recurrente llevaba consigo, en el
vehculo que conduca a su cargo, diversa mercanca como lo eran pacas
de ropa y cajas de calzado, que segn el peritaje, tambin ya referido,
eran de procedencia extranjera, ello no acredita, sin embargo, por s solo,
la posesin a la que propiamente alude el artculo 105, fraccin II, del
Cdigo Fiscal de la Federacin, en cuanto a que el activo tenga en su
poder, por cualquier ttulo, mercanca extranjera, pues sta debe
entenderse, ante todo, como una posesin originaria, esto es, la que se
tiene en carcter de dueo; que de ninguna manera comprende al mero
detentador o precarista, como lo es, desde el punto de vista civilista,
quien ejerce un poder sobre una cosa, en virtud de la situacin de
dependencia en que se encuentra, respecto del propietario de la misma,
y que la retiene en provecho de ste, en cumplimiento de rdenes o
instrucciones que se le han dado".
De las consideraciones de los Tribunales Colegiados contendientes se
obtiene que:
a) Al resolver los respectivos juicios de amparo directo, ambos rganos
colegiados examinaron la misma cuestin jurdica, es decir, lo relativo a
la posesin de mercancas sin la documentacin correspondiente a que
se refiere el artculo 105, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin.
b) La diferencia de criterios se presenta en las consideraciones de las
sentencias respectivas.
c) Los criterios provienen del examen de los mismos elementos, pues
ambos Tribunales Colegiados, atendiendo a los casos concretos puestos
a su consideracin, estimaron que la posesin de mercanca a que se
contrae el delito de contrabando equiparado previsto en el artculo 105,
fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, para uno slo es originaria
y, para el otro, puede ser originaria o derivada, sin que tenga relevancia
que dicha mercanca nicamente se detente.
De todo lo que se lleva dicho se llega a la conclusin de que en este
caso s existe contradiccin de tesis, en virtud de que al estatuir el
artculo 105, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, que prev el

delito de contrabando equiparado "al que por cualquier ttulo tenga en su

poder mercanca extranjera", el Primer Tribunal Colegiado del Octavo
Circuito lo interpreta en el sentido de que la posesin de mercancas a
que se refiere el delito referido debe ser originaria, es decir, la que se
tiene con carcter de dueo, por lo que no comprende al mero
detentador o precarista; mientras que el Segundo Tribunal Colegiado del
mismo circuito, es del criterio de que dicha posesin de mercanca puede
ser originaria o derivada, dado que el precepto en cuestin no distingue a
qu clase de posesin se refiere, sin que tenga relevancia la
circunstancia de que la persona nicamente la detente.
No pasa inadvertido para esta Primera Sala, que aun cuando los criterios
en contradiccin no constituyen jurisprudencias, ello no resulta ser
impedimento para que se decida qu criterio es el que debe prevalecer,
aserto que se corrobora con la tesis siguiente:
"Novena poca
"Instancia: Pleno
"Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta
"Tomo: II, agosto de 1995
"Tesis: P. LIII/95
"Pgina: 69
"CONTRADICCIN DE TESIS. PARA QUE PROCEDA LA DENUNCIA
BASTA QUE EN LAS SENTENCIAS SE SUSTENTEN CRITERIOS
OPUESTOS.-Los artculos 107, fraccin XIII, de la Constitucin Federal,
197 y 197-A de la Ley de Amparo, establecen el procedimiento para
dirimir las contradicciones de tesis que sustenten los Tribunales
Colegiados de Circuito o las Salas de la Suprema Corte. El vocablo tesis
que se emplea en dichos dispositivos debe entenderse en un sentido
amplio, o sea, como la expresin de un criterio que se sustenta en
relacin con un tema determinado, por los rganos jurisdiccionales en su
quehacer legal de resolver los asuntos que se someten a su
consideracin, sin que sea necesario que est expuesta de manera
formal, mediante una redaccin especial, en la que se distinga un rubro,
un texto, y datos de identificacin del asunto en donde se sostuvo, ni
menos an, que constituya jurisprudencia obligatoria, en los trminos
previstos por los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo, porque ni la
Ley Fundamental ni la ordinaria en alguno de sus preceptos, establecen
esos requisitos. Por lo tanto para denunciar una contradiccin de tesis,

basta con que se hayan sustentado criterios opuestos sobre la misma

cuestin por Salas de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin o
Tribunales Colegiados de Circuito, en resoluciones dictadas en asuntos
de su competencia.
"Contradiccin de tesis 9/95. Entre las sustentadas por el Cuarto y
Sptimo Tribunales Colegiados en Materia de Trabajo del Primer Circuito.
5 de junio de 1995. Unanimidad de once votos. Ponente: Mariano Azuela
Gitrn. Secretario: Jorge Dionisio Guzmn Gonzlez."
SEXTO.-En el tema de contradiccin, debe prevalecer con el carcter de
jurisprudencia el criterio de esta Primera Sala.
Como se ha observado, el tema de contradiccin consiste en determinar
qu clase de posesin de mercanca debe tener el sujeto activo, a que se
refiere el tipo penal de contrabando equiparado, cuya hiptesis se
encuentra prevista en el artculo 105, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la
Federacin.
El Segundo Tribunal Colegiado del Octavo Circuito es de la opinin de
que la configuracin del delito de contrabando equiparado previsto en el
artculo 105, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, la posesin
de mercanca sin la documentacin correspondiente puede ser originaria
o derivada, sin que tenga relevancia que dicha mercanca nicamente se
detente. Por su parte, el Primer Tribunal Colegiado de ese mismo circuito
sostiene, al respecto, que la posesin debe ser originaria, es decir, la que
se tiene en carcter de dueo.
El precepto que ambos Tribunales Colegiados interpretaron, en la parte
que interesa dispone:
"Artculo 105. Ser sancionado con las mismas penas del contrabando,
quien: ... II. Tenga en su poder por cualquier ttulo, mercancas
extranjeras que no sean para su uso personal, sin la documentacin o sin
el permiso previo de la autoridad federal competente a que se refiere la
fraccin anterior, o sin marbetes o precintos tratndose de envases o
recipientes, segn corresponda, que contengan bebidas alcohlicas."
De la lectura del anterior artculo, se advierte que el legislador ha
empleado las palabras "tenga en su poder por cualquier ttulo", sobre las

cuales se debe reflexionar con el objeto de desentraar la voluntad de

aqul al utilizarlas, y de esa manera evitar que distintas interpretaciones
que se den a la misma frase generen inseguridad jurdica para los
particulares, tal como ocurre en el caso de los Tribunales Colegiados
contendientes, que en asuntos iguales llegaron a conclusiones
diferentes.
En atencin al contenido de la expresin "tenga en su poder por
cualquier ttulo", pueden establecerse dos puntos neurlgicos
estrechamente vinculados, que resulta necesario desentraar, como lo
son, en primer lugar "tenga en su poder", que est haciendo referencia a
la tenencia de mercancas; y en segundo lugar "por cualquier ttulo".
El tipo penal de contrabando equiparado, con dicha expresin, hace
especfica referencia a un presupuesto del delito, es decir, a un
presupuesto tcnico jurdico o material de la figura delictiva, cuya
existencia previa es necesaria para que pueda actualizarse el supuesto
de hecho contenido en l; presupuesto que, por tal motivo, debe quedar
plenamente acreditado, dada la trascendencia que tiene para efectos de
la responsabilidad del sujeto que se haya relacionado con un hecho ilcito
de naturaleza fiscal, para observar si se hace acreedor o no a la
consecuencia jurdica prevista por la norma.
El tema de la tenencia de mercancas, est relacionado con el de la
posesin; consecuentemente, el estudio conjunto de dichos temas es
obligado.
Es necesario precisar, que ni el propio Cdigo Fiscal de la Federacin, ni
su exposicin de motivos, determinan qu debe entenderse por "tener en
su poder por cualquier ttulo", por lo que resulta conveniente recurrir a lo
que establece el Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y
para toda la Repblica en Materia Federal, para efectuar la interpretacin
respecto del primer punto destacado, esto es, la tenencia de mercancas,
que como qued anotado, se relaciona con la posesin; dicho
ordenamiento legal establece:
"Artculo 790. Es poseedor de una cosa el que ejerce sobre ella un poder
de hecho, salvo lo dispuesto en el artculo 793. Posee un derecho el que
goza de l."

"Artculo 791. Cuando en virtud de un acto jurdico el propietario entrega

a otro una cosa, concedindole el derecho de retenerla temporalmente
en su poder en calidad de usufructuario, arrendatario, acreedor
pignoraticio, depositario, u otro ttulo anlogo, los dos son poseedores de
la cosa. El que la posee a ttulo de propietario tiene una posesin
originaria, el otro, una posesin derivada."
El primero de dichos artculos no define la posesin sino al poseedor, el
segundo, establece que existen dos clases de posesin, la originaria y la
derivada.
La posesin originaria es aquella que se tiene a ttulo de dueo.
Por su parte, el poseedor derivado es quien recibe la cosa en virtud de
un acto jurdico que tiene por objeto directo e inmediato la cosa misma.
El Cdigo Civil para el Distrito Federal del ao de mil ochocientos
ochenta y cuatro, s defina lo que deba entenderse por posesin; al
respecto estableca:
"Artculo 822. Posesin es la tenencia de una cosa o el goce de un
derecho por nosotros mismos o por otro en nuestro nombre."
"Artculo 826. El que posee en nombre de otro, no es poseedor en
derecho."
El segundo de los preceptos transcritos establece lo que se denomina
tenencia o simple detentacin, dado que se tena una posesin en
nombre ajeno o precaria.
La posesin puede definirse como una relacin o estado de hecho, que
confiere a una persona el poder exclusivo de retener una cosa para
ejecutar actos materiales de aprovechamiento, animus domini o como
consecuencia de un derecho real o personal, o sin derecho alguno.
Como elementos de la posesin se encuentran:
a) El corpus. Son todos aquellos actos materiales que ponen de
manifiesto la existencia del poder fsico que ejerce el poseedor sobre la
cosa. Este elemento entraa un estado que se denomina detentacin o

tenencia, considerado base de la posesin, pero que no implica la

misma; para ello es necesario la concurrencia de otro elemento
psicolgico, esto es, el animus.
b) El animus. Es un aspecto psicolgico, el cual consiste en ejercer los
actos materiales de la detentacin o tenencia, con la intencin de
conducirse como propietario, a ttulo de dominio.
El elemento caracterstico de la posesin es el nimo o intencin de tener
la cosa o el derecho como propios.
Como se observa, los temas de la tenencia y el de la posesin se
encuentran relacionados; en una primera impresin podra pensarse que
ambos son trminos anlogos que significan lo mismo, sin embargo ello
no es as, cuestin que resulta de suma importancia, dado que lo que se
considere al respecto, repercutir a niveles de la procuracin e
imparticin de justicia.
Lo anterior es as, en virtud de que la persona puede tener acceso o
poder sobre la cosa, sin embargo, ello no significa que tenga posesin
sobre ella.
En consecuencia, se tiene que distinguir el acto de entrega de la cosa del
de la entrega de la custodia; con lo que se observa que no puede
confundirse la detentacin de la cosa con la posesin que el sujeto tenga
sobre ella para efectos de la acreditacin del presupuesto tpico del delito
de contrabando equiparado, dado que la entrega material de la cosa no
supone necesariamente trasladar la posesin de la misma, situacin esta
ltima en la que se encontrara el detentador o precarista.
El artculo 793 del vigente Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia
Comn y para toda la Repblica en Materia Federal, establece lo que es
el detentador o precarista, a lo que se ha denominado simple detentacin
o detentacin subordinada; no se considera poseedor, dado que ste
recibe del dueo el derecho de retener la cosa temporalmente pero no
puede ejercer con relacin a ella ningn acto de dominio; dicho numeral
a la letra dice:
"Artculo 793. Cuando se demuestre que una persona tiene en su poder
una cosa en virtud de la situacin de dependencia en que se encuentra

respecto del propietario de esa cosa, y que la retiene en provecho de

ste, en cumplimiento de las rdenes e instrucciones que de l ha
recibido, no se le considera poseedor."
No se debe soslayar que la detentacin de la cosa podra ser
considerada como una posesin, siempre y cuando sea apta para
establecer una vinculacin jurdica entre el poseedor y la cosa,
rompiendo la relacin de custodia y vigilancia del dueo sobre ella, lo que
no sucede cuando se est en presencia de una simple detentacin o
detentacin subordinada a que alude el artculo transcrito.
En efecto, en los casos de posesin originaria, derivada, as como por lo
que respecta al mero detentador o precarista, existe un aspecto en
comn, esto es, una tenencia que se verifica cuando la persona puede
tener acceso o poder sobre la cosa, pero dicha tenencia por lo que hace
al detentador o precarista, se encuentra limitada por la circunstancia de
que no puede ejercer ningn acto de dominio sobre la cosa, lo que
constituye una simple detentacin tambin denominada detentacin
subordinada; por ende, la tenencia que como presupuesto tcnico
jurdico se exige para la acreditacin de los delitos fiscales,
necesariamente debe estar vinculada al aspecto de la posesin, que con
toda amplitud ejercen nicamente los poseedores originarios y los
derivados, y no as, el mero detentador o precarista.
En cuanto a la expresin "por cualquier ttulo", debe interpretarse en el
sentido del ttulo que disponga la ley, en el caso, el Cdigo Civil para el
Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia
Federal, respecto de los poseedores originarios y derivados, es decir, el
ttulo en que se tienen las mercancas respectivas puede ser cualquiera
de los que disponga ese ordenamiento legal.
El artculo 791 de dicho ordenamiento, establece distintos casos, al
sealar que: "Cuando en virtud de un acto jurdico el propietario entrega
a otro (poseedor derivado) una cosa, concedindole el derecho de
retenerla temporalmente en su poder en calidad de usufructuario,
arrendatario, acreedor pignoraticio, depositario, u otro ttulo anlogo ...".
Cabe referir, que los casos a que se contrae este artculo es enunciativo
y no limitativo, ya que a eso se refiere "u otro ttulo anlogo", lo cual es
acorde con la interpretacin de la expresin "por cualquier ttulo".

Esto tiene la siguiente explicacin: si la mercanca la tiene en su poder y

no justifica el pago de los impuestos, se puede estar en el caso tpico de
contrabando, mas lo nico que salva y justifica el registro de la hiptesis
en el captulo de la equiparacin, es el sealamiento en la ley de tener
mercanca "por cualquier ttulo", lo que permite pensar que aun cuando
no se haya acreditado la importacin omitiendo el pago de los impuestos
(contrabando), si se posee la mercanca, por ejemplo, en depsito o
permuta, se ocasionan daos semejantes a los del contrabando, porque
evidentemente esa mercanca, que no es para su uso personal, la
introdujo sin pagar impuestos el tenedor de ella que dolosamente la
tiene.
La recapitulacin de las consideraciones expuestas, conduce a
establecer que cuando el artculo 105, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la
Federacin, dispone: "Ser sancionado con las mismas penas del
contrabando, quien: ... II. Tenga en su poder por cualquier ttulo,
mercancas extranjeras que no sean para su uso personal, sin la
documentacin o sin el permiso previo de la autoridad federal
competente a que se refiere la fraccin anterior ...", se est haciendo
especfica referencia a un presupuesto tcnico jurdico del tipo penal,
consistente en la tenencia de mercancas para que se actualice el
supuesto de hecho contenido en la norma; tenencia que al estar
relacionada con el tema de la posesin, determina que slo los
poseedores originarios y los poseedores derivados, son los que pueden
colmar el presupuesto jurdico del delito referido, no as, los detentadores
o precaristas, en virtud de que stos no pueden ejercer actos de dominio
sobre las mercancas y aqullos s.
Esta interpretacin se corrobora con lo que la misma expresin sujeta a
anlisis establece, en el sentido de "por cualquier ttulo", la cual remite a
los ttulos por los cuales puede tener el sujeto activo la mercanca, esto
es, cuando el propietario entrega a otra una cosa en calidad de
usufructuario, arrendatario, acreedor pignoraticio, depositario, u otro ttulo
anlogo, quedando con ello comprendidos dentro de la hiptesis
delictiva, los poseedores originarios (los que entregan la mercanca) y los
poseedores derivados (los que reciben la mercanca).
Asimismo, la anterior interpretacin es acorde con la intencin del
legislador al establecer el delito de contrabando, as como el de

contrabando equiparado.
Los delitos fiscales comprendidos dentro del Cdigo Fiscal de la
Federacin, tienen como fundamental objetivo la proteccin de un bien
jurdico: la economa nacional o hacienda pblica, a travs del sistema
fiscal.
Uno de estos delitos es el de contrabando, mismo que establece el
artculo 102 del Cdigo Fiscal de la Federacin y que a la letra dice:
"Artculo 102. Comete el delito de contrabando quien introduzca al pas o
extraiga de l mercancas:
"I. Omitiendo el pago total o parcial de las contribuciones o cuotas
compensatorias que deban cubrirse.
"II. Sin permiso de autoridad competente, cuando sea necesario este
requisito.
"III. De importacin o exportacin prohibida.
"Tambin comete delito de contrabando quien interne mercancas
extranjeras procedentes de las zonas libres al resto del pas en
cualquiera de los casos anteriores, as como quien las extraiga de los
recintos fiscales o fiscalizados sin que le hayan sido entregados
legalmente por las autoridades o por las personas autorizadas para
ello. ..."
De lo transcrito se desprende, que el delito se configura cuando alguien
introduce o extrae mercancas del pas omitiendo el pago de las
contribuciones correspondientes o sin permiso de la autoridad
competente.
Sin embargo, a veces no existe prueba de la introduccin o la extraccin
de dichas mercancas; cuando al contrabandista no se le puede
comprobar esto, no se renen todos los elementos del tipo de
contrabando, a pesar de que su conducta daa de igual manera al bien
jurdico protegido.
En estos casos, el legislador recurre a la tcnica penal de la

equiparacin, mediante la cual pretende sancionar al mismo individuo

cuando no es posible acreditar los elementos del tipo genrico.
El artculo 105 del Cdigo Fiscal de la Federacin, establece las hiptesis
del delito de contrabando equiparado, el cual en su integridad establece:
"Artculo 105. Ser sancionado con las mismas penas del contrabando,
quien:
"I. Adquiera mercanca extranjera que no sea para su uso personal, la
enajene o comercie con ella, sin la documentacin que compruebe su
legal estancia en el pas, o sin el permiso previo de la autoridad federal
competente, o sin marbetes o precintos tratndose de envases o
recipientes, segn corresponda, que contengan bebidas alcohlicas.
"II. Tenga en su poder por cualquier ttulo, mercancas extranjeras que no
sean para su uso personal, sin la documentacin o sin el permiso previo
de la autoridad federal competente a que se refiere la fraccin anterior, o
sin marbetes o precintos tratndose de envases o recipientes, segn
corresponda, que contengan bebidas alcohlicas.
"III. Ampare con documentacin o factura autntica, mercanca extranjera
distinta de la que cubre la documentacin expedida.
"IV. Tenga mercancas extranjeras de trfico prohibido.
"V. En su carcter de funcionario o empleado pblico de la Federacin,
de los Estados, del Distrito Federal o de Municipios, autorice la
internacin de algn vehculo, proporcione documentos o placas para su
circulacin, otorgue matrcula o abanderamiento, cuando la importacin
del propio vehculo se haya efectuado sin el permiso previo de la
autoridad federal competente.
"VI. Tenga en su poder algn vehculo de procedencia extranjera sin
comprobar su legal importacin o estancia en el pas, o sin previa
autorizacin legal, en el caso de automviles y camiones, cuando se trate
de modelos correspondientes a los ltimos cinco aos.
"VII. Enajene o adquiera por cualquier ttulo sin autorizacin legal,
vehculos importados temporalmente.

"VIII. Enajene o adquiera por cualquier ttulo, vehculos importados

definitivamente para transitar en zonas libres o franjas fronterizas, o
provisionalmente para circular en las citadas franjas fronterizas, si el
adquirente no reside en dichas zonas o franjas.
"IX. Retire de la aduana, almacn general de depsito o recinto fiscal o
fiscalizado, envases o recipientes que contengan bebidas alcohlicas
que no tengan adheridos los marbetes o, en su caso, los precintos a que
obligan las disposiciones legales.
"X. Siendo el exportador o productor de mercancas certifique falsamente
su origen, con el objeto de que se importen bajo trato arancelario
preferencial a territorio de un pas con el que Mxico tenga suscrito un
tratado o acuerdo internacional, siempre que el tratado o acuerdo
respectivo, prevea la aplicacin de sanciones y exista reciprocidad. No se
considerar que se comete el delito establecido por esta fraccin, cuando
el exportador o productor notifique por escrito a la autoridad aduanera y a
las personas a las que les hubiere entregado la certificacin, de que se
present un certificado de origen falso, de conformidad con lo dispuesto
en los tratados y acuerdos de los que Mxico sea parte.
"La Secretara de Hacienda y Crdito Pblico formular la querella
correspondiente, siempre que la autoridad competente del pas al que se
hayan importado las mercancas, proporcione los elementos necesarios
para demostrar que se ha cometido el delito previsto en esta fraccin.
"XI. Introduzca mercancas a otro pas desde el territorio nacional
omitiendo el pago total o parcial de los impuestos al comercio exterior
que en ese pas correspondan. ..."
En este caso, el legislador ha seguido un orden lgico para establecer
una serie de hiptesis en las cuales se ubica el contrabandista en su
intento de evadir la accin de la ley.
El delito de contrabando sanciona la introduccin o extraccin de la
mercanca, sin embargo, si ste ha podido pasar inadvertido al momento
de realizar tal conducta y no existe prueba alguna de ello, se puede
aplicar la fraccin I del artculo 105; as, se sancionar por adquirirla no
para su uso personal, sino para enajenarla o comerciar con ella.

Ahora bien, en caso de que no se pueda comprobar la propiedad de la

misma, dado que sta siempre trata de ocultarse, se puede aplicar la
fraccin II del artculo precitado, que se refiere al que la tenga en su
poder por cualquier ttulo; y as sucesivamente las restantes fracciones.
Como se desprende de la interpretacin armnica del captulo II del
Cdigo Fiscal de la Federacin, que alude a los delitos fiscales, la
creacin del delito de contrabando equiparado obedece a que muchas
veces es posible evadir la accin de la justicia al momento de introducir
al pas o extraer de ste las mercancas a que se refiere el artculo 102
de ese ordenamiento, sin la documentacin o permiso correspondientes.
Lo importante aqu es evitar la impunidad del contrabandista cuando no
se pueden probar todos los elementos del tipo penal de contrabando.
El legislador ha querido extender el brazo de la justicia para que el
contrabandista que posee mercanca extranjera, sin haber sido
descubierto al momento de introducirla o habindola adquirido de un
tercero que la introdujo, no quede impune y pueda ser sancionado.
Sirve de apoyo a lo anterior la siguiente tesis, que a la letra dice:
"Sptima poca
"Instancia: Sala Auxiliar
"Fuente: Semanario Judicial de la Federacin
"Volumen: 169-174, Sptima Parte
"Pgina:122
"CONTRABANDO EQUIPARADO. TENENCIA ILEGAL DE MERCANCA
EXTRANJERA.-El artculo 51 del Cdigo Fiscal de la Federacin
establece: Ser sancionado con las mismas penas del
contrabando quien: I. Adquiera mercanca extranjera cuando no sea para
su uso personal, la enajene o comercie con ella, sin la documentacin
que compruebe su legal estancia en el pas. II. Tenga en su poder por
cualquier ttulo mercanca extranjera que no sea para su uso personal sin
la documentacin a que se refiere la fraccin anterior.. Ahora bien, si
est plenamente comprobado que el quejoso tena en su poder
mercanca de procedencia extranjera de la que no pudo acreditar su legal
estancia en el pas ni el pago de los impuestos respectivos, la cual por su

naturaleza y cantidad no poda ser para uso personal del mismo, su

conducta se encuentra equiparada al contrabando de que habla el
artculo 46 en relacin con el correlativo 47 del ordenamiento legal antes
citado, aun cuando no se haya comprobado que la introdujo al interior del
pas por cualquier medio.
"Amparo directo 6638/79. Fernando Mario Salazar y otro. 23 de marzo de
1983. Mayora de cuatro votos. Disidente: Guillermo Guzmn Orozco.
Ponente: Salvador Martnez Rojas."
As, el delito de contrabando equiparado previsto en la fraccin II del
artculo 105 del Cdigo Fiscal de la Federacin, comprende la hiptesis
en que alguien posee mercanca extranjera de contrabando sin haberla
introducido al pas, o habindola introducido, no le puede ser
comprobada tal conducta.
Siguiendo este orden de ideas, como puede advertirse, la posesin a que
se refiere el precepto no puede incluir al mero detentador o precarista, es
decir, aquel que tiene en su poder una cosa en virtud de una situacin de
dependencia en que se encuentra respecto del propietario de esa cosa, y
que la retiene en provecho de ste.
El legislador, en todos los casos mencionados, ha estado pensando en el
mismo individuo: el que adquiere la mercanca y procura evadir la accin
de la justicia.
De quedar comprendida tambin la mera detentacin, sera fcil acreditar
los elementos objetivos del tipo penal de contrabando equiparado, que se
atribuye a una persona que detente tal mercanca, aun desconociendo el
origen de la misma; porque si bien la responsabilidad quedara excluida
al demostrar la ausencia de dolo, esto sera al final del proceso penal,
tiempo durante el cual el procesado estara privado provisionalmente de
su libertad.
Por el contrario, si para acreditar el presupuesto tcnico jurdico del tipo
penal que establece el delito de contrabando equiparado, se requiere
tener una posesin originaria y derivada, se evitaran muchos casos de
abuso y de injusticia contra aquellas personas que desconocen el origen
de la mercanca y que nicamente la detentan.

Ahora bien, esta interpretacin en ningn caso genera impunidad, como

podra pensarse. Si alguna persona detenta la mercanca en cuestin, a
sabiendas de la ilicitud de su procedencia y en complicidad con el
contrabandista, no queda impune; otros artculos del mismo captulo de
delitos fiscales establecen, por ejemplo, el delito de encubrimiento para
aquellos que adquieran, trasladen, reciban u oculten la mercanca; o bien
algunas modalidades de autora y participacin, como lo seala el
artculo 95 del mismo cdigo.
En las relacionadas consideraciones, se concluye que solamente el
poseedor originario y el derivado de la mercanca, son a los que se
refiere la expresin "tenga en su poder por cualquier ttulo" que prev el
artculo 105, fraccin II, del Cdigo Fiscal de la Federacin, y que pueden
cometer dicho delito, toda vez que nicamente, con ese carcter, se
ubican en la hiptesis que el legislador contempl como contrabando
equiparado.
El mero detentador o precarista no queda comprendido dentro del tipo
penal en cuestin; en caso de que participe dolosamente en estos
delitos, puede ser sancionado por un delito distinto al comprendido en la
fraccin II del artculo 105 del ordenamiento legal invocado, como se
expres con anterioridad.
En tal virtud, el criterio que debe prevalecer con el carcter de
jurisprudencia, es el que sustenta esta Primera Sala, en los trminos
siguientes:
CONTRABANDO EQUIPARADO. EL DELITO TIPIFICADO EN EL
ARTCULO 105, FRACCIN II, DEL CDIGO FISCAL DE LA
FEDERACIN SE CONFIGURA CUANDO EL SUJETO ACTIVO TIENE
LA POSESIN DE LA MERCANCA, SEA ORIGINARIA O DERIVADA.-El
referido precepto que dispone que ser sancionado con las mismas
penas del contrabando quien tenga en su poder por cualquier ttulo,
mercancas extranjeras que no sean para su uso personal, sin la
documentacin o sin el permiso previo de la autoridad federal
competente, debe ser interpretado en el sentido de que la tenencia que
como presupuesto tcnico jurdico exige para la acreditacin del delito
mencionado, est vinculada al aspecto de la posesin que con toda
amplitud ejercen nicamente los poseedores originarios y los derivados,
y no as, los detentadores o precaristas que tienen en su poder la cosa

en virtud de una situacin de dependencia en que se encuentran

respecto del propietario de la misma, pues su tenencia est limitada por
la circunstancia de que no pueden ejercer ningn acto de dominio sobre
la cosa. Lo anterior se corrobora por el hecho de que con la expresin
"por cualquier ttulo", el propio numeral remite a los ttulos previstos en la
ley, por los cuales el sujeto activo puede tener la mercanca, esto es,
cuando el propietario mediante un acto jurdico entrega a otro una cosa
en calidad de usufructuario, arrendatario, acreedor pignoraticio,
depositario, u otro ttulo anlogo, quedando con ello comprendidos dentro
de la hiptesis delictiva, los poseedores originarios que son los que
entregan la mercanca y los derivados que son los que la reciben.
Por lo expuesto y fundado y con apoyo adems en los artculos 197-A de la
Ley de Amparo y 21, fraccin VIII, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la
Federaci
se resuelve:

PRIMERO.-S existe contradiccin entre las tesis sustentadas por el

Primer Tribunal Colegiado del Octavo Circuito, al fallar el amparo en revisin
440/98 y el Segundo Tribunal Colegiado del citado circuito, al fallar el
amparo en revisin 434/98.

SEGUNDO.-Se declara que debe prevalecer la tesis sustentada por esta

Primera Sala, que se especifica en el ltimo considerando de este fallo.
TERCERO.-Remtase de inmediato la tesis que se sustenta en la
presente resolucin a la Coordinacin General de Compilacin y
Sistematizacin de Tesis para su publicacin en el Semanario Judicial de
la Federacin y su Gaceta, a las Salas de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin, Tribunales de Circuito y Jueces de Distrito, en acatamiento
a lo previsto en el artculo 195 de la Ley de Amparo. Remtase asimismo
a la propia Coordinacin la parte considerativa de la resolucin para su
publicacin ntegra en el propio Semanario.
Notifquese; por oficio a los Tribunales Colegiados de que se trata, a los
que debern anexarse testimonios autorizados y, en su oportunidad,
archvese el expediente como asunto concluido.
As lo resolvi la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, por unanimidad de cinco votos de los seores Ministros:
Juventino V. Castro y Castro, Humberto Romn Palacios, Juan N. Silva
Meza (ponente), Olga Snchez Cordero de Garca Villegas y presidente
Jos de Jess Gudio Pelayo.