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1. ASPECTOS GENERALES
El Derecho y el estado son imprescindibles uno al otro. La mayora de autores
contemporneos considera al Derecho como una parte sustancial del Estado,
es decir que el Estado es el todo y el derecho, una parte de ese todo.
En su realidad existencial, el Derecho es requisito indispensable del Estado y
viceversa. El Derecho y el Estado ambos surgen histricamente al mismo
tiempo, producto de idnticas circunstancias: la aparicin de la propiedad
privada y la divisin de la sociedad en clases antagnicas, son considerados
instrumentos de la clase dominante.
2. RELACION ENTRE EL ESTADO Y EL DERECHO.
Tratando ce concretizar la relacin existente entre el Estado y el Derecho citare
a Porrua Prez, quien a este respecto indica:
Estado y Derecho: El Derecho es una de las partes esenciales del Estado.
El papel del Derecho es encauzar al Estado en sus funciones dentro de un
sistema normativo, en otros trminos el Derecho limita al
Estado por cuanto regula las instituciones de este y el funcionamiento de las
mismas.
El Estado crea al Derecho; que el Derecho es el Estado como actividad
normada, es decir, orden ordenado, en tanto que el Estado es el orden
ordenador.
As pues, el Derecho es inconcebible sin un Estado que a travs de sus
organismos ejerza la actividad relacionada con los poderes legislativo,
ejecutivo y judicial.
3. UBICACIN DEL ESTADO Y EL DERECHO DENTRO DE LA FORMACION
ECONOMICO-SOCIAL
El Estado y el Derecho son partes esenciales de la superestructura que se
erige sobre las relaciones de produccin de la sociedad dividida en clases.
3.1.
FORMACION ECONOMICO-SOCIAL
Es la que resulta de la unin de la base econmica y de la superestructura
social. Se entiende por formacin social o formacin econmico-social a un tipo
histrico de sociedad que se basa en un determinado modo de produccin y
constituye una etapa de desarrollo progresivo de la historia mundial de la
humanidad. Histricamente debe entenderse no solo como el hecho de que las
relaciones sociales son transitorias, sino, sobre todo, que se forman a travs
del tiempo.
3.1.1. BASE O ESTRUCTURA ECONOMICA
Se entiende por base el conjunto de las relaciones de produccin que
prevalezca en la sociedad de que se trate, vinculadas a un determinado nivel
de las fuerzas productivas. La base de la sociedad puede ser antagnica y no
antagnica. Las bases de la sociedad esclavista, feudal y capitalista son
siempre antagnicas, puesto que sus fundamentos son la propiedad privada
Objetos de Trabajo
Medios de Trabajo
b) LAS RELACIONES SOCIALES DE PRODUCCION: Son las condiciones en
que intercambian sus actividades y toman parte en el proceso de produccin.
Dichas relaciones, en su conjunto, incluyen diversos momentos operantes, a
saber:
Relaciones de Produccin
Relaciones de Distribucin
Relaciones de Intercambio
Relaciones de consumo.
3.1.2. SUPERESTRUCTURA:
Es la que est conformada por todas aquellas relaciones sociales no
econmicas, como las relaciones jurdicas, polticas, religiosas, morales, etc.
As tambin, las instituciones que corresponden a estas relaciones: el Derecho,
el Estado, la Iglesia, etc., pero adems comprende la conciencia social. En la
superestructura social se realizan los procesos de direccin, normacion y
regulacin de la sociedad.
Forman la superestructura de la sociedad todas las concepciones sociales e
instituciones que les corresponde: el estado el Derecho, los partidos polticos,
las ideas polticas, la moral, el arte, la filosofa, la religin, la educacin, etc.
La superestructura engendra claramente dos instancias superestructurales
definidas:
Instancia Jurdico - poltica: con sus respectivas instituciones: Derecho y
Estado.
Instancia Ideolgica: Sistema de concepcin e ideas. La ideologa se
manifiesta bajo dos aspectos:
Como sistemas ideolgicos instituidos (religin, moral, metafsica, etc.)
Como sistema de actitudes y opiniones.
CAPITULO II
HOMBRE, SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO
1. ASPECTOS GENERALES:
El hombre ser humano-. Como actualmente lo conocemos, es el producto
final de un proceso de selecciones evolutivas que ha venido realizando la
naturaleza misma. Si aceptamos que somos producto de diversas fases de
evolucin, aceptaremos, claro est, nuestra relacin primaria con los seres
vegetales y animales, siendo ms fuerte la existente con estos ltimos.
El ser humano es el nico que ha logrado transformar y valerse de la
naturaleza para satisfacer sus necesidades casi por completo y manipular los
elementos de esta para beneficiarse a s mismo y a sus congneres da como
resultado la familia y las relaciones de consanguinidad. La familia es la base
fundamental de toda sociedad, en la que existen clases antagnicas, necesita
que un ente que la gobierne el Estado- y un conjunto de normas que regule
las relaciones que se sucedan entre sus miembros el Derecho.
Es as como todo parte del ser humano d y de la familia para que
posteriormente surja el Derecho y el Estado. Estos dos ltimos son
imprescindibles uno del otro; ello es, que no se puede concebir al Estado sin
ordenamiento que lo regule y fundamente, ni al Derecho sin un ente que lo
aplique.
Origen de la familia segn I. H. MORGAN, divide en tres pocas la prehistoria
de la humanidad:
Salvajismo: Periodo en el que predomina la apropiacin de los productos
naturales enteramente formados; las producciones artificiales del hombre estn
destinadas, sobre todo, a facilitar esa apropiacin.
Barbarie: Periodo de la ganadera y de la agricultura y de la adquisicin de
mtodos de creacin mas activa de productos naturales por medio del trabajo
humano.
Civilizacin: Periodo en que el hombre aprende a elaborar productos
artificiales, valindose de productos de la naturaleza como primeras materias,
por medio de la industria y del arte.
2. HOMBRE:
Animal racional. Se comprende bajo esta acepcin a todo el gnero humano.
Ser dotado de inteligencia y de un lenguaje articulado, clasificado entre los
mamferos del orden de los primates y caracterizado por su cerebro
voluminoso, su posicin vertical pies y manos muy diferenciados.
En el ltimo siglo (XIX), poco despus de la publicacin de la obra de Darwin El
Origen de las Especies, Engels, sostuvo la idea del origen animal del hombre y
mostro, al mismo tiempo, que este difera en forma profunda de sus
antepasados animales, y que su hominizacin se efectu al pasar de la vida en
sociedad basada en el trabajo, y que este paso cambio su naturaleza y sealo
el comienzo de su desarrollo que no est sometido a leyes biolgicas, como
ocurre con los animales, sino a leyes nuevas: leyes socio histricas.
Los descubrimientos de la antropologa permiten afirmar, como lo seala A.
Leontiev actor al cual seguiremos casi en su totalidad en el presente punto que
el paso del animal al hombre es un proceso muy largo que comprende toda
una serie de estadios. Dichos estadios fueron:
El primero de estos es el de la preparacin biolgica del hombre. En este
estadio aun reinaban, nicas, las leyes de la biologa.
El segundo estadio importante, que comprende una serie de grandes etapas,
puede considerarse como el del paso al hombre. La evolucin del hombre
continua sometida a las leyes biolgicas, es decir, se presenta, como antes, por
manifestaciones anatmicas transmitidas de generacin en generacin, bajo la
accin de la herencia. As convertido en sujeto del proceso social del trabajo, el
hombre evoluciono bajo la influencia de dos tipos de leyes en primer lugar, las
leyes biolgicas, en virtud de las cuales operose la adaptacin de sus rganos
a las condiciones y exigencias de la produccin; en segundo lugar por medio
de esas leyes inciales, otras leyes sociohistoricas-, que rigieron el desarrollo
de la produccin y los fenmenos engendrados en esta.
Tercer estadio: Es en el que en el respectivo papel de las leyes biolgicas y
sociales sufri una nueva modificacin. Se trata de la aparicin del hombre
contemporneo, el homo sapiens.
HOMINIZACION:
La hominizacin como proceso que implica importantes modificaciones en la
organizacin fsica del hombre, concluye con el advenimiento de la historia
social de la humanidad. En la vida cada generacin comienza en un mundo de
objetos y fenmenos creados por las generaciones procedentes.
2.1. HOMINIZACION entendemos que es un conjunto de procesos que
corresponden a la evolucin y transformaciones fsicas.
La hominizacin del cuerpo comprende:
El cambio hacia una posicin erecta del cuerpo
La transformacin en la estructura del crneo y los dientes
El desarrollo del cerebro
2.1.2. Hominizacin del Espritu
Entendida como los cambios o transformaciones de orden psquico (desarrollo
del pensamiento lgico y de la capacidad de abstraccin) que el hombre
adquiri durante el desarrollo de distintas etapas de la humanidad.
3. SOCIEDAD
Es la agrupacin natural o convencional de personas.
4. ESTADO
La palabra espaola Estado, tiene su origen en el vocablo latino Status. En el
Derecho Romano, con la palabra status se designaba la situacin jurdica de
una persona, el conjunto de sus derechos y obligaciones con respecto a ella
misma, la familia o la ciudad.
Segn Garcia Maynes El Estado es la organizacin jurdica de una sociedad,
bajo un poder de dominacin que se ejerce en determinado territorio.
Para Porrua Prez, el Estado es una sociedad humana asentada de manera
permanente en el territorio que le corresponde, sujeta a un poder soberano que
crea define y aplica un orden jurdico que estructura la sociedad estatal para
obtener el bien pblico temporal de sus componentes.
4
4.3.2.
Poblacin
Es el conglomerado humano compuesto por las personas individuales que han nacido
dentro del territorio del Estado y las extranjeras que, por razn de su domicilio, vivan
permanentemente dentro de l, a los que les unen, por regla general vnculos de
idioma, raza, costumbres y tradiciones comunes.
4.3.3.
Poder/soberana
El elemento que permite dar coherencia a las relaciones que se derivan entre territorio,
poblacin y orden jurdico, es el poder del Estado. El termino poder, de manera
general, es la aptitud o capacidad de influir y determinar la conducta de otros. A esta
facultad del Estado, de determinarse por s mismo, se le denomina SOBERANIA es,
pues, poder supremo o poder soberano.
Orden jurdico
CAPITULO III
ORIGEN Y ESENCIA DEL ESTADO Y EL DERECHO
1. GENERALIDADES:
Los intentos para explicar el origen y esencia del Estado y el Derecho colocan
ante nosotros una doble perspectiva; ello es esencialmente dos teoras o
concepciones que intentan explicrnoslos. Estas concepciones son:
La concepcin idealista: Para esta lo determinante es el espritu.
La concepcin materialista:
Para esta lo fundamental es la materia y lo
secundario el espritu
2. CONCEPCION IDEALISTA.
2.2
2.3
3. Concepcin Materialista
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los miles de aos, los hombres aprendieron a producir los instrumentos mas
simples, aptos para golpear, remover tierra y otras operaciones sencillas.
Una formidable conquista fue el descubrimiento del fuego y su empleo hizo al
hombre dueo de determinadas fuerzas de la naturaleza. A medida que se
desarrollaba fsica e intelectualmente, el hombre iba colocndose en
condiciones de producir instrumentos ms perfeccionados, aparecieron la lanza
puntiaguda, el hacha el raspador, el cuchillo el arpn y el anzuelo de piedra.
El principal material empleado durante un largusimo periodo para las armas
fue la piedra, y por ello se le conoce con el nombre de Edad de Piedra,
despus el hombre aprendi a producir instrumentos de metal, primero el cobre
posteriormente de bronce y por ultimo de hierro. Por lo tanto a la Edad de
Piedra sucedi la Edad de Bronce y a esta la Edad de Hierro.
Este progreso hizo que naciera la ganadera primitiva, otro gran paso dado por
el progreso de las fuerzas productivas de la sociedad fue la aparicin de la
agricultura primitiva
Relaciones de produccin de la sociedad primitiva. Divisin natural del trabajo.
Este tipo primitivo de produccin colectiva o cooperativa era naturalmente,
resultado de la debilidad del individuo aislado y no de la socializacin de los
medios de produccin. Las actividades se basan en la cooperacin simple, o
sea la aplicacin simultanea de una cantidad de fuerza de trabajo para
ejecucin de labores homogneas.
La ley econmica fundamental del rgimen de la comunidad primitiva, se cifra
en asegurar los medios vitalmente necesarios de existencia del los hombres,
con ayuda de instrumentos de produccin rudimentarios.
d. Regimen gentilicio. El matriarcado. El patriarcado
Con la paricin de la economa primitiva y el crecimiento de la poblacin fue
conformndose gradualmente la organizacin gentilicia de la sociedad.
(gentilicia viene de gens, gente).
La gens es la forma primaria de la organizacin social propia del rgimen
avanzado de la comunidad primitiva, se trata de un grupo de individuos unidos
por lazos de sangre, el trabajo colectivo y la comunidad de bienes. Los gens
era un grupo limitado en los primeros tiempos a unas cuantas decenas de
personas, enlazados por vnculos de sangre. Cada gens llevaba una existencia
independiente con respecto de las dems.
En la primera fase del rgimen gentilicio ocupaba la posicin dominante la
mujer, lo que corresponda a las condiciones de vida material de aquel
entonces, siendo las mujeres las encargadas de la agricultura y la ganadera,
fuentes que aseguraban mejor el alimento, era natural que la mujer adquiriese
un papel preponderante. Adems el parentesco se computaba por el lado de la
madre. Tal era el rgimen del matriarcado.
A medida que fueron desenvolvindose las fuerzas productivas y que la
ganadera nmada (pastoreo) y la agricultura ya ms desarrollada (la
agricultura), encomendadas ahora al hombre, comenzaron a adquirir una
importancia decisiva en la vida de la comunidad primitiva, el matriarcado dejo el
puesto al patriarcado. El hombre pas a ocupar el puesto predominante en
este tipo de sociedad.
e. Surgimiento de la divisin social del trabajo y el cambio.
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* La primera gran divisin social del trabajo fue la segregacin de las tribus de
pastores.
* La segunda gran divisin social del trabajo se dan con la aparicin de los
artesanos.
* Tercera gran divisin social del trabajo es la de los mercaderes.
De la primera gran divisin social del trabajo surge la propiedad privada, que pasa a
posesin de los cabezas de familia tipo patriarcal, naciendo de esta la separacin de la
sociedad en dos grandes clases explotadores y explotados, que en este caso serian
seores esclavistas y esclavos.
En sntesis, se hace posible la explotacin del hombre por el hombre. La idea de
trabajo colectivo, la propiedad colectiva el beneficio comn y disfrute de los mismos
derechos de la comunidad Primitiva quedan atrs, para ceder lugar a la propiedad
privada y las clases sociales antagnicas. La clase dominante necesito un ente que
garantizara su dictadura y aplicara su voluntad como norma as:
3.2.2.
Rgimen esclavista
3.2.3.
Rgimen Feudal.
11
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5. DERECHO CONSUETUDINARIO
Derecho introducido por la costumbre, como el ordenamiento jurdico que nace en una
sociedad y su eficacia es mayor que el del derecho positivo.
La repeticin constante de actos acentuados se convierte en UN SENTIR JURIDICO,
la continuidad de actos humanos en ese contexto da origen a la JURISPRUDENCIA
CONSUETUDINARIA.
El derecho Consuetudinario puede ser delegante cuando por un precepto no escrito,
de carcter jurdico, se autoriza a una instancia para crear Derecho; el Derecho
Consuetudinario DELEGADO se halla subordinado al Derecho escrito, y en este caso
la ley autoriza a la costumbre a resolver un conflicto, y finalmente, el derecho
Consuetudinario DEROGATORIO que se sucede cuando la costumbre tiene tal imperio
que abroga (prevalece sobre) la Ley escrita.
5.1 Otras denominaciones del Derecho consuetudinario
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Ordenamiento Consuetudinario
Derecho Indgena
Derecho Comunal
Derecho Alternativo
Derecho Paralelo
Costumbre Jurdica Comunal
5.2.
Condiciones o elementos del Derecho Consuetudinario.
Subjetivo: Requiere la conviccin de obligatoriedad de esos usos la conciencia
comn.
Objetivo: Serie de usos sociales repetidos en forma constante, durante largo
tiempo.
5.3.
Formas de Derecho Consuetudinario
Delegante: Se da cuando por medio de una norma jurdica no escrita se
autoriza determinada instancia para crear Derecho Escrito.
Delegado: Se habla de Derecho Consuetudinario delegado en aquellos
casos en que la ley remite la costumbre para la solucin de determinadas
controversias.
Derogatorio: Este se da cuando la costumbre se desenvuelve en sentido
opuesto al de los textos legales, modificndolos o derogndolos.
Caractersticas del Derecho Consuetudinario
Es eminentemente conciliador
Es un Derecho oral
Derecho que fundamenta su vigencia en positividad del consenso
Es vigente
Es imparcial
Es dinmico
Es cambiante
Es gratuito
Es discrecional
Es voluntario
5.4.
Mayor equidad
Adems de las ventajas enumeradas al Derecho Consuetudinario tambin se le
atribuyen las siguientes:
El debate: Es una etapa del proceso consuetudinario en la cual la autoridad
comunal cita a las partes a una audiencia con el fin de resolver la situacin
jurdica.
La autoridad consuetudinaria es miembro de la misma comunidad: los
atiende en el mismo idioma que ellos hablan
La incorruptibilidad: significa que los jueces consuetudinarios resuelven los
problemas con mucha transparencia o pureza
6. Diferencias entre Costumbre y Derecho Consuetudinario.
La diferencia estriba en la obligatoriedad, porque crean obligaciones entre las
partes y porque regulan las relaciones sociales funcionando como elementos
de control social asociados a ciertos valores.
La Costumbre Jurdica llamada tambin por los juristas del Derecho Consuetudinario y
Normativa Jurdica por los antroplogos, se refiere a todos aquellos usos, habitos y
normas aceptadas y practicadas por un grupo social que ha adquirido fuerza de ley. El
carcter obligatorio de estas normas implica a existencia de un orden publico de una
autoridad encargada de su observancia.
SEGUNDA PARTE:
LAS FUENTES DEL DERECHO
1. GENERALIDADES
El Derecho como fenmeno cultural o producto supraestructural aparece
representado ante nosotros como un sistema de normas, que bien atribuyen
derechos y a su vez imponen deberes, la ley es la comn expresin del
Derecho emitido por el Estado.
2. DEFINICION
Las fuentes del Derecho son todas las causas, hechos y fenmenos que lo
generan, se les clasifica en: Formales, reales e histricas.
Fuentes Reales: Son los factores y elementos que determinan el contenido de
las normas jurdicas a saber: econmicos, culturales, ticos, religiosos, etc.
Fuentes Formales: son los procesos de creacin de las normas jurdicas y las
normas jurdicas mismas.
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CAPITULO II
FUENTES REALES, MATERIALES O PRIMARIAS
1. Fuentes reales, materiales o primarias.
Al inicio se indico que las fuentes reales son los factores y elementos que
determinan el contenido de las normas jurdicas, a saber: econmicos,
culturales, ticos, religiosos, etc.
Fuentes reales son todas las caractersticas y necesidades de una comunidad
que delimitan el contenido y el alcance de sus propias normas jurdicas.
2. Clasificacin de las fuentes reales materiales o primarias
2.1.1. Naturales
La naturaleza con sus fuerzas incontrolables ha generado histricamente,
normas jurdicas.
2.1.2. Econmicos
La satisfaccin de las necesidades materiales da lugar al proceso de
produccin, distribucin, intercambio y consumo de bienes y servicios, y este
proceso se ve sometido a una serie de conflictos obrero-patronales.
2.1.3. Polticos
La lucha por alcanzar y mantener el poder poltico de un Estado genera una
serie de acontecimientos que dan lugar al nacimiento de normas jurdicas,
estn tendrn por objetivo regular dichos acontecimientos. Ejemplo de esas
normas son: la Constitucin Poltica, Ley Electoral y de Partidos Polticos, la
Constitucin creacin- del Tribunal Supremo Electoral.
2.1.4 Cientficos tecnolgicosEl Derecho crea nuevas normas o actualiza sus ya existentes con el fin de
regular dichos avances. Ejemplo: la propiedad intelectual en la Internet, la
clonacin, la inseminacin artificial.
2.1.5 Socioculturales
El ser humano posee emociones, sentimientos, pasiones, virtudes, errores, etc,
que le son inherentes. De ah el nacimiento de los derechos a la educacin, a
la cultura, al deporte, etc., que hacen necesaria su regulacin dentro de las
normas jurdicas.
2.2.
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CAPITULO III
FUENTES FORMALES O SECUNDARIAS
1. Fuentes Formales o Secundarias.
Son los procesos de creacin de las normas jurdicas y las normas jurdicas
mismas.
Son los procedimientos o modos establecidos por una determinada sociedad
para crear su propio derecho.
Son las formas obligadas y predeterminantes que ineludiblemente deben
revestir los procesos de conducta exterior, para imponerse socialmente, en
virtud de la potencia coercitiva del Derecho.
El proceso legislativo
El proceso jurisprudencial
El proceso contractual nacional y
El proceso contractual internacional
2.1.
Iniciativa
Presentacin
Admisin
Discusin
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Aprobacin
Sancin / veto
Promulgacin
Publicacin
Vigencia
Presentacion
II FASE
EN EL EJECUTIVO
Recibido el proyecto de Decreto en el Ejecutivo, por lo general lo recibe el oficial
mayor de la presidencia, quien lo remite a la Secretaria General de la presidencia; el
Presidente de la Republica tiene la facultad de sancionarlo adoptando una posicin
positiva o vetarlo adoptando una posicin negativa, ello dentro de los quince das de
recibido el proyecto.
VI.
Sancin
Alternativa positiva: La sancin es el visto bueno que el Presidente de la
Republica da a un proyecto aprobado por el Congreso.
a) Sancin expresa: Es la sancin en la cual el presidente se manifiesta por
escrito dentro de los quince das posteriores a la fecha de haber recibido el
proyecto de ley que enva el Legislativo, ordenando que la ley se publique y
se cumpla, acto que refrenda con su firma.
b) Sancin tctica: es la que se da cuando el Presidente de la Republica deja
transcurrir ms de quince das sin pronunciarse sobre el proyecto de ley
que le ha enviado el Poder Legislativo y en consecuencia, la ley estima que
el Presidente la ha sancionado y en este caso el Legislativo lo promulga
como ley dentro de los siguientes ocho das.
VII.
Promulgacin:
Es el reconocimiento formal que hace el Ejecutivo de que la ley ha sido
aprobada conforme a derecho y en consecuencia debe ser obedecida.
VIII.
Publicacin
Es el acto por el cual el Ejecutivo ordena que el decreto sancionado sea dado a
conocer por el Estado a toda la poblacin a travs del diario oficial.
IX.
Iniciacin de vigencia
La ley empieza a regir ocho das despus (vacation legis) de su publicacin en
el diario oficial, a menos que la misma ley ampli o restrinja dicho plazo o su
mbito territorial de aplicacin.
a) Vacatio Legis
Es el lapso de tiempo que media entre la publicacin y la entrada en vigencia
en una ley, su objetivo es dar a conocer a la poblacin el contenido de la
misma.
Sistema de iniciacin de la vigencia
b.1. Sistema sucesivo
La ley entra en vigor por espacios geogrficos parciales dentro del territorio de
un Estado.
b.2. Sistema sincrnico
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Veto
Alternativa negativa
El veto no es una fase normal sino un procedimiento peculiar dentro de la
formacin de la ley. Su fin es corregir defectos de la labor legislativa.
Primaca Legislativa.
Con el objeto de balancear el privilegio del veto presidencial, el Derecho
guatemalteco crea la figura de la Primaca legislativa conferida al poder
Legislativo de rechazar el veto y asumir las funciones de promulgacin y
publicacin, siempre que se llene el requisito de su mayora calificada.
2.2 Proceso Jurisprudencial
Est constituido en el derecho guatemalteco y en materia civil, por la emisin
de cinco fallos uniformes del Tribunal de Casacin que enuncie el mismo
criterio en casos similares y no interrumpidos por otro en contrario.
2.3.
Proceso contractual nacional
Est constituido por la sucesin de pasos que en cualquier materia (civil,
laboral, administrativa, etc.) realizan ya sea personas jurdicas individuales o
personas jurdicas colectivas.
2.4.
3.1 LA LEY
Es el producto del proceso legislativo la cual puede ser general, cuando afecta
toda una sociedad., especial cuando afecta a un determinado mbito personal.
Material espacial, o temporal de validez
Elementos de la ley
Formal. Referido a las etapas formas preestablecidas que para su creacin
debern cumplirse de acuerdo con el ordenamiento jurdico correspondiente.
Material, que determina su contenido, su naturaleza jurdica y sus caracteres de
generalidad, permanencia y de abstraccin.
Caractersticas de la ley
Es abstracta: Ello porque establece supuestos normativo
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normas que no han encontrado formalizacin ni sancin estatal, Pero que poseen
innegable vigencia, validez y obligatoriedad por formar parte de un sistema superior
grabado por Dios en el corazn de todos los hombres
3.2.
La jurisprudencia y el precedente.
Los Contratos.
El contrato es el acto o convenio suscrito por las partes que se obligan sobre
materia o cosa determinada, a cuyo cumplimiento pueden ser compelidas . se puede
decir que los contratos son normas individualizadas entre las partes, y ellas siempre
debern ser acordes a la normativa vigente.
3.4.
1. GENERALIDADES
Como es sabido, en la ciencia del Derecho existen discrepancias entre los
diferentes autores, en cuanto a aspectos doctrinarios se refiere, cada uno, por
su lado, formula y postula sus criterio para dar una definicin de lo que debe
entenderse por fuentes del Derecho. Para la propuesta de este criterio de
clasificacin se debe partir de la consideracin de que el Derecho, como
disciplina cientfica, esta integrado por un conjunto sistematico de normas
jurdicas (legislativas, jurisprudenciales y consuetudinarias) y principios
doctrinarios.
Por su funcin, se le denomina fuentes referenciales al ordenamiento
jurdico, siento estas:
La Doctrina
El Derecho comparado; y
Los documentos histricos con contenido legal. (fuentes histricas)
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2. Doctrina
Es la ciencia del Derecho elaborada por los jurisconsultos. Se le da el nombre
de doctrina a los estudios de carcter cientfico que los juristas realizan acerca
del Derecho.
La Doctrina cumple finalidades cientficas, practicas y criticas.
3. Fuentes Historicas
El Derecho tambin es un fenmeno cultural y estando sujeta a la sociedad a
un desarrollo constante, el Derecho, no nicamente es de hoy sino desde que
surgi la propiedad privada y las clases sociales antagonicas, ha venido
acumulando una serie de leyes que ya no tienen vigencia y que constituyen lo
que denominamos Fuentes histricas.
En lo referente a nuestra legislacin podemos citar la Ley del Organismo Judicial en su
siguiente artculo:
Articulo 10. Interpretacion de la ley. Las normas se interpretaran conforme a su texto,
segn el sentido propio de sus palabras, a su contexto y de acuerdo con las
disposiciones constitucionales. Cuando una ley es clara, no se desatender su tenor
literal con pretexto de consultar su espritu.
El conjunto de una ley servir para ilustra el contenido de cada una de sus partes, pero
los pasajes de la misma se podrn aclarar atendiendo al orden siguiente.
b) A la historia fidedigna de su institucin.
4. Derecho comparado
Esta disciplina consiste en el estudio comparativo de instituciones o sistemas jurdicos
de diversos lugares (Estados) o pocas, con el fin de determinar las notas comunes y
las diferencias que entre ellos existen y derivar de tal examen conclusiones sobre la
evolucin de tales instituciones o sistemas y criterios para su perfeccionamiento y
reforma.
El examen comparativo de derechos e instituciones jurdicos distintos debe
comprenderse, con las siguientes finalidades:
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Seala el autor Mximo Pacheco que la mayora de autores, asi como el,
considera que es posible llegar a una definicin esencial y universal del
Derecho.
4. Derecho. Etimologa
Etimolgicamente: del Latn Directum y Dirigere (conducir, enderezar, gobernar,
regir, recto.) la palabra latina correspondiente a la espaola Derecho es Ius
o Jus.
5. Derecho. Definiciones
Las diferentes definiciones del Derecho hemos considerado procedente incluir,
es necesario aclarar que no pretendemos definir Derecho ideal que en todo
caso sera equivalente al de Derecho natural no esbozar nicamente los
aspectos del Derecho formalmente valido, en todo caso un aspecto electico
que incluya elementos del Derecho formalmente valido y su finalidad.
Se dice que es un sistema, porque las reglas y los principios que lo
integran estn adecuadamente estructurados, unitariamente dispuestos,
debidamente jerarquizados y orientados conscientemente a un fin
concreto.
El carcter coactivo del Derecho consiste en que sus preceptos se
imponen inexorablemente a la poblacin del correspondiente Estado, aun
en contra de la voluntad de los mismos y a pesar de que tales preceptos
contengan mandatos injustos.
La aplicacin de las normas jurdicas al comportamiento humano genera
autorizaciones o derechos, y obligaciones o deberes. Los primeros fijan una forma
y un grado de actividad posible dentro del Conglomerado social, bajo la proteccin
del Estado, y se tratan bajo el nombre genrico de Derecho subjetivo. Los
segundos sealan una forma y un grado de actividad debida cuyo incumplimiento
provocara la intervencin impositiva del Estado y se les da el nombre genrico de
deber jurdico.
Los objetos del sistema coactivo de normas que es el Derecho, se centra en
regular la conducta de los hombres dentro de las relaciones sociales.
Las normas jurdicas interfieren en la vida de los individuos con ocasin de que estos
realicen los llamados actos jurdicos, emanados de su voluntad, o que se realicen
hechos jurdicos, determinados por causas materiales, por las fuerzas de la
naturaleza, pero que producen consecuencias en el mundo del Derecho.
El Estado es el que promulga las normas jurdicas, vela por su cumplimiento y en caso
necesario, por medio de sus rganos de represin, ejerce la coaccin contra quienes
las infringen.
Por ello, la existencia del Estado es consubstancial a la del Derecho. El Derecho es
doble por una parte debe mantener y perfeccionar la organizacin estatal. En
consecuencia el ordenamiento jurdico contiene reglas de estructuracin orgnica y
reglas de comportamiento social. El concepto de Derecho nos ilustra sobre su unidad y
su unicidad. La primera porque se integra con varias partes y la segunda porque es
una creacin social singular con un origen, funcin y esencia especifica. Dentro de
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esos rasgos se pueden distinguir 1. Un conjunto de normas que tiene por objeto
ordenar la conducta humana (Derecho objetivo), 2. Las autorizaciones o facultades
concedidas por esas normas a los individuos (Derecho subjetivo), y 3. Las
obligaciones impuestas por dichas prescripciones (deber jurdico).
Concepcin materialista.
El Derecho es un conjunto de reglas de conducta 8normas) que:
a) Expresan la voluntad de la clase que ostenta el poder, voluntad determinada en
ltima instancia por las condiciones de la vida material de esa clase.
b) Son promulgadas o sancionadas (aprobadas) por el Estado.
c) En caso de necesidad, se cortan las infracciones con medidas de coercin estatal;
d) Regulan las relaciones sociales a fin de consolidar y desarrollar el orden social que
conviene a la clase que detenta el poder.
El Derecho se dice que es como la voluntad de la clase dominante erigida en ley, cuyo
contenido est determinado por las condiciones materiales de existencia de dicha
clase.
Absolutos
Relativos
Personales
> Reales
> Pblicos
> Privados
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6.2.
Sin nimo de crear polmica, la opinin que a este respecto tiene Dorantes Tamayo,
quien define, tanto al Derecho vigente como al Derecho positivo de la siguiente forma:
Derecho Vigente: Es el formalmente valido, el promulgado por el Estado, en un tiempo
y lugar determinado y cuya validez no depende de su efectivo cumplimiento o
realizacin.
Derecho Positivo: Es el que efectivamente se aplica, el eficaz, el observado, el
cumplido, el acatado, sin importar la fuente de la que provenga. (Al Derecho positivo
tambin se le denomina Derecho eficaz o socialmente valido, su positividad es
determinada en relacin con la observacin o inobservancia del precepto.)
6.3.
6.4.
Derecho positivo y derecho natural
El Derecho natural: es un conjunto de normas reguladoras de la conducta
humana, justas eternas e inmutables, contrapuesto al Derecho positivo
imperfecto, temporal y cambiante.
El Derecho positivo: es aquel Derecho creado por el hombre, temporal,
imperfecto y cambiante.
CUARTA PARTE
EL DERECHO Y SUS RELACIONES CON OTRAS CIENCIAS
1. Generalidades
El Derecho, como toda ciencia social no puede existir, ni subsistir aislado de las
dems. Previo a ello es necesario brindar o establecer algunos aspectos
generales sobre lo que es Ciencia.
28
Analizar la relacin que hay entre los factores sociales y el orden jurdico.
Investigar los efectos que produce el orden jurdico sobre la realidad social.
30
soberana de los Estados entran en conflicto ante las tendencias del mundo de
informacin global.
A la moderna rama del Derecho que se ocupa de regular el tema de la
informtica, se denomina Derecho informtico. A este respecto es importante
distinguir entre Derecho Informtico, como rama de la ciencia jurdica y la
informtica aplicada al Derecho, como herramienta tecnolgica
Derecho Informtico: Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la
tecnologa.
9. Relacin del Derecho con la psicologa:
Psicologa es el estudio cientfico de la conducta y la experiencia de cmo los
seres humanos y los animales sienten, piensan, aprenden y conocen para
adaptarse al medio que le rodea.
A dicha rama de la psicologa se le denomina, modernamente, psicologa
jurdica, definindola como la aplicacin de la ciencia y profesin de la
psicologa a las cuestiones y temas legales.
Mediante la utilizacin de mtodos propios de la psicologa cientfica y
cubriendo por lo tanto distintos mbitos y niveles de estudio e intervencin,
entre los cuales se encuentran:
Psicologa aplicada a los tribunales
Psicologa penitenciaria
Psicologa de la delincuencia
Psicologa judicial (testimonio, jurado)
Psicologa policial y de las fuerzas armadas
Victimologia
Mediacin
QUINTA PARTE
LAS NORMAS SOCIALES, GENERALIDADES
1. NORMA, REGLA, LEY Y LEY NATURAL
La palabra norma suele usrsele en dos sentidos: uno amplio y otro estricto; lato
sensu aplicase a toda regla de comportamiento obligatoria o no; stricto sensu
corresponde a la que impone deberes y confiere derechos. En este ultimo aspecto
diremos que la norma es de carcter obligatorio.
A las reglas de conducta que son obligatorias o que conceden facultades se les llama:
normas.
La Ley es una regla jurdica porque es creada por autoridad competente y es
obligatoria por la misma circunstancia.
Las Leyes Naturales son juicios enunciativos cuyo fin estriba en mostrar las relaciones
indefectibles que en la naturaleza existen.
2. Juicios enunciativos y juicios normativos
2.1.
Juicios enunciativos
Se les denomina juicios enunciativos a aquellas reglas que sealan un
camino para conseguir determinados fines.
31
2.2.
Juicios Normativos
Son aquellos que plantean posibilidades, supuestos, hiptesis, que se
refieren al comportamiento humano. Los juicios normativos pueden ser
validos o invlidos, es decir, que para esta clase de juicios el problema
no es de verdadero o falso como ocurre con los juicios enunciativos,
sino que de validez o invalidez.
religiosas,
etc.
CAPITULO II
CLASIFICACION DE LAS NORMAS SOCIALES
1. Normas tecnolgicas
Son los preceptos que indican las acciones que es necesario realizar para
obtener cierto resultado. Son los procedimientos que tienen para seguirse para
lograr un propsito posible; o tambin, que prescriben los medios necesarios
para el logro de determinado fin.
Son todas aquellas reglas de conducta que el hombre observa en forma
cientfica para el desarrollo de sus instrumentos de trabajo, todas las
disposiciones que sealan los comportamientos depurado de carcter
cientfico, con el objeto de conseguir un mejor resultado son normas
tecnolgicas.
2. Normas ideolgicas
Es un conjunto de representaciones y creencias las cuales no constituyen un
conocimiento verdadero del mundo que representan.
Segn Marta Harnecker la ideologa tiene un contenido, dicho contenido esta
formado por dos tipos de sistemas:
1) El sistema de actitudes, comportamientos sociales (costumbres) y
2) El sistema de ideas, representaciones sociales (ideologa en sentido
restringido).
32
2.2.
Las normas ideolgicas son aquellas que tratan de realizar los valores que
en una determinada sociedad se consideran necesarios en su
cumplimiento.
Dentro de las normas ideolgicas encontramos:
Normas morales
Normas religiosas
Normas jurdicas
Normas de trato social
2.1 Caracteristicas de las normas ideologicas:
Exterioridad interioridad
Heteronomia autonoma
Bilateralidad unilateralidad
Coercibilidad incoercibilidad
Normas morales-
Normas Religiosas
33
Las normas de trato social son aquellas que imponen a los hombres una determinada
conducta en la vida social fundada en principios de buena educacin, decoro,
protocolo oo cortesa. Son ejemplos de ellas las que establecen normas con respecto
a saludos, regalos, visitas, invitaciones, etc.
Las normas de trato social se asemejan a las normas jurdicas en:
2.5.
Carcter social
Exterioridad
Pretensin de validez
Relacin dinmica
Normas jurdicas
Son las que formando un sistema coactivo, organizan la conducta social, mediante
el establecimiento de derechos y deberes.
Esencialmente se dice que las normas jurdicas son reglas de conducta bilateral o
impero atributiva, exterior, coercible y heternoma.
As el Derecho muestra una segunda visin, que en su integridad tienen cabida
tres elementos:
2.6.
Diferencias
2.6.1.
Las normas tecnolgicas se distinguen del resto de las normas
sociales ideologicas- ya que
34
*Pueden vestir el ropaje jurdico, cuando en virtud de una relacin contractual, las
partes las incorporan como obligatorias dentro del contexto de un negocio.
2.6.2.
Las reglas se caracterizan por poseer unilateralidad ya que frente al sujeto al que
obligan no hay otra persona autorizada para exigirle el cumplimiento de sus deberes,
solo su conciencia interioridad ya que se preocupa por la vida interior de la persona,
ocupndose de sus procederes; Incoercibilidad, se refiere a que el cumplimiento de la
norma moral se har de manera espontanea voluntaria; y autonoma, mas no
entendida en el aspecto de autolegislacion, sino el reconocimiento respetuoso y
espontaneo de las normas morales. Por su parte, los preceptos jurdicos se distinguen
poseer:
Bilateralidad
Exterioridad
Coercibilidad
Heteronomia
2.6.3.
Diferencias entre las normas del trato social o convencionalismos
sociales y las normas jurdicas.
Las diferencia esencial entre las reglas del trato social y las normas jurdicas,
indica Recansens Siches, consiste fundamentalmente en la forma de imperio de unas
y otras, y consiguientemente, tambin en una diferencia entre el tipo de sancin de
una y de otras.
La sancin de las reglas del trato pueden estar contenida previamente en una
norma, cual sucede en los llamados cdigos del honor.
La sancin jurdica, como ejecucin forzada de la conducta prescrita lo cual
constituye la forma primaria y normal de la inexorabilidad del Derecho.
2.6.4.
RELIGION
Interioridad
Autonoma
Unilateralidad
Interioridad
Heteronomia
Unilateralidad
Incoercibilidad
Incoercibilidad
2.6.5.
CONVENCIONALISMO
S SOCIALES
Exterioridad
Heteronomia
Unilateralidad/
Bilateralidad
Incoercibilidad
Conclusin
35
NORMAS
JURIDICAS
Exterioridad
Heteronomia
Bilateralidad
Coercibilidad
SEXTA PARTE
JERARQUIA DE LAS NORMAS JURIDICAS
1. Generalidades
En cada sistema jurdico existe una norma jurdica fundamental u originaria,
surgida de la revolucin, de la conquista, del consenso, etc. A esta norma por lo
general se le denomina Ley Fundamental o Constitucin. Su caracterstica es
que se encuentra en la base de todo sistema jurdico o en la cspide como se
quiera y de ellas se deriva el resto de normas del sistema.
4.1.
Clases de Constitucin
Atendiendo a la posibilidad de su reforma o de su abrogacin se
dividen en rgidas y flexibles:
Rgidas
Flexibles
Mixtas
4.3.
4.4.
Formas de interrupcin del Rgimen Constitucional
La constitucin es la de mayor valor jerrquico. Ahora resulta
necesario precisar los modos de produccin del Derecho para, de
ello, derivar las formas de interrupcin del orden constitucional.
4.4.1. Medios de producir el Derecho
Debemos distinguir entre dos maneras de produccin de normas
jurdicas:
A) Produccin Originaria: Es aquella en que se crea la norma
fundamental de un orden jurdico.
B) Produccin derivada: Es la que tiene lugar cuando se crean
normas de acuerdo con lo dispuesto en un orden jurdico
positivo ya constituido, por las competencias o los rganos.
4.4.2. Golpe de Estado y revolucin
Golpe de Estado: Es la disposicin violenta del gobierno
constitucional, para instaurar uno nuevo, que generalmente no
cambia la esencia del existente, esto es, que no trae como
consecuencia un cambio de estructuras, sino que nicamente
cambios formales, que pueden ser mas positivos o mas
negativos.
Revolucin: Tambin el orden constitucional puede verse
interrumpido por una revolucin, cuya caracterstica fundamental
es la participacin popular y por consiguiente sus beneficios para
las mayoras son mas notorios, observndose grados diversos,
segn sea la inspiracin ideologica de la misma.
38
Articulo 46
de la Constitucion
*
* Ley de Amparo
Exhibicion Personal
Y de Constitucionalidad.
*Ley Electoral y de
Partidos Politico.
*ley de Emision del
Pensamiento
*Ley de Orden Publico
Tipo de norma:
Constitucionales
Asamblea Nacional
constituyente
39
Ordinarias
Congreso de
la Republica
Reglamentarias
Ejecutivo
Legislativo
Judicial
Ministerios
Individualizadas
SEPTIMA PARTE
AXIOLOGIA JURIDIDA
VALORES QUE TIENDE A REALIZAR EL DERECHO GUATEMALTECO
1. Generalidades
El fin del Derecho estatal sea realizar ciertos valores especficos, esto es,
valores de tipo jurdico, como lo son la Justicia, el Bien Comn y la Seguridad
Jurdica y estos forman parte de nuestro ordenamiento jurdico, en esta ocasin
solo citaremos el articulo 51 de la Ley del Organismo Judicial y los artculos 1
y 2 de la Constitucin Poltica de la Republica de Guatemala.
2. Valores jurdicos fundamentales
2.1.
El Bien Comn: Consiste pues, en establecer el conjunto de
condiciones econmicas, sociales, culturales, morales y polticas
necesarias para que el hombre pueda alcanzar su pleno desarrollo
material y espiritual como persona humana, como miembro de la
familia, de la agrupacin profesional, del municipio, del Estado y de la
comunidad internacional.
2.2.
La Seguridad Jurdica: es la seguridad del Derecho mismo, que el
Derecho sea seguro en su origen, su existencia y su extincin. La
Seguridad Jurdica como valor equivale a la seguridad del derecho
institucionalmente concebido; seguridad que se garantiza con remedios
preventivos que el mismo ordenamiento jurdico se encarga de estatuir,
como por ejemplo:
Presuncin de conocimiento de la ley
Cosa juzgada
Irretroactividad de la ley
Potestad legislativa
Jerarqua del ordenamiento jurdico
Predominio del derecho escrito
Derogatoria de las leyes
2.3.
41