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TEMA 25. SUJETOS DEL CONTRATO DE TRABAJO (3)


I. EL EMPRESARIO: CONCEPTO Y CLASES
El empresario o empleador es la otra parte necesaria de la relacin laboral, es el
acreedor de trabajo o actividad y deudor de la retribucin o salarios. Ambos, empresario y
trabajador, representan dos centros de intereses distintos que se corresponden mutuamente.
Intereses, por supuesto contrapuestos, pero coordinados por el contrato.
El ET (art. 1.2) dice que ...sern empresarios todas las personas, fsicas o jurdicas, o
comunidades de bienes que reciban la prestacin de servicios de las personas referidas en el
apartado anterior, as como de las personas contratadas para ser cedidas a empresas usuarias
por empresas de trabajo temporal legalmente constituidas".
El trmino empresario, que utiliza el ET, es la expresin normal en la legislacin y en la
prctica y doctrina espaolas, para referirse a la parte de la relacin laboral contrapuesta a la
representada por el trabajador. El trmino de empleador que tambin utiliza el ET es ms
usado en el extranjero y en las publicaciones de la OIT.
El empresario puede ser, a diferencia del trabajador, una persona fsica o una persona
jurdica o colectiva. La prestacin del empresario, en virtud del contrato, no tiene carcter
personalsimo y por su contenido bsicamente patrimonial es distinta y separable de su
persona, aun cuando se trate del empresario individual. Lgicamente, son distintas las normas
que regulan la capacidad jurdica y de obrar del empresario, segn se trate de empresario
individual o de empresario persona jurdica, supuesto hoy el ms extendido en las relaciones
laborales.
Empresario laboral es todo aquel que da trabajo, que recibe en provecho propio la
prestacin de servicios de un trabajador; y se convierte, por este solo hecho, en sujeto del
contrato de trabajo.
Importante innovacin estatutaria es la inclusin, como empresario laboral, junto a la
persona fsica y jurdica, de las "comunidades de bienes", que son entes sin personalidad
jurdica que pertenecen a una pluralidad de personas fsicas o jurdicas. Al reconocerse a estas
comunidades de bienes la posibilidad de celebar, como empresario, contratos de trabajo, se
pretende garantizar, en beneficio del trabajador de estas entidades, la existencia de un contrato
de trabajo.
Son frecuentes las uniones o agrupaciones de empresas, que la Ley 18/1982 define
como las que derivan de las distintas modalidades de colaboracin entre empresarios, vlidas
segn las leyes, y que sin crear un ente con personalidad jurdica propia sir-ven para facilitar en
comn la actividad empresarial de sus miembros".
La falta de personalidad jurdica, propia de estas agrupaciones de empresas, no implica
que en el mundo laboral carezcan de la condicin de empresario, pues cuando una agrupacin
empresarial contrata y da empleo a unos trabajadores, se est constituyendo y actuando como
empresario laboral.
El empresario, al mismo tiempo que sujeto del contrato de trabajo y acreedor de la
prestacin laboral, es tambin titular de la empresa, ya sea a ttulo de propietario, arrendatario,
etc., que organiza y ordena el conjunto de medios materiales y humanos en que la empresa
consiste.
La empresa es un concepto ms amplio que el de centro de trabajo. Una empresa puede
tener varios varios centros de trabajo, aunque en supuestos de empresa con un solo centro de
trabajo, ambos conceptos se solapan. El ET no da una nocin de empresa, sino de empresario.
S define el centro de trabajo en su art. 1.5: "a efectos de esta Ley, se considera centro de
trabajo a la unidad productiva con organizacin especfica, que sea dada de alta como tal, ante
la autoridad laboral".
A diferencia del trabajador, que necesariamente ha de ser persona fsica, por el carcter
personal de la prestacin laboral, el empresario puede ser tanto una persona fsica o natural
como jurdica, incluso, entes colectivos sin personalidad. Las personas fsicas o jurdicas

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pueden ser tanto de derecho privado (comerciantes, profesionales, sociedades mercantiles,
clubs, etc.) como de derecho pblico (Estado, CCAA, etc.).
nicamente tiene relevancia laboral la clasificacin que atiende a la dimensin numrica
(nmero de trabajadores) de la empresa o centro de trabajo. El censo de trabajadores de la
empresa conlleva en algunos aspectos un tratamiento jurdico diferenciado: la constitucin de
Comits de Empresa, en empresas de ms de 50 trabajadores (art. 63 ET), y la reduccin de
trmites y plazos en Expedientes de Regulacin de Empleo, en empresas de menos de 50
trabajadores, entre otros.

II. LA CAPACIDAD CONTRACTUAL DEL EMPRESARIO


La capacidad contractual del empresario, entendida como capacidad para concertar
contratos de trabajo, se rige, a falta de toda mencin estatutaria, por las reglas del Cdigo Civil,
reglas que son distintas segn se trate de empresario persona fsica o jurdica.
1. El empresario persona fsica
La capacidad de obrar se adquiere por la mayora de edad, al cumplir 18 aos, o por la
emancipacin. En aplicacin de las normas civiles:
- Toda persona mayor de 18 aos puede concertar vlidamente, como empresario, un
contrato de trabajo.
- Tambin tienen plena capacidad las personas menores de 18 aos y mayores de 16 que
estn emancipadas.
- El menor de edad no emancipado puede contratar como empresario, asistido de sus
representantes legales, pero no puede contratar por s solo.
- Las reglas anteriores son de aplicacin tanto para varones como para mujeres, solteros
o casados.
2. El empresario persona jurdica
Rigen tambin aqu las normas civiles y mercantiles. La persona jurdica vlidamente
constituida acta en el mundo del derecho como si fuese una persona fsica y por consiguiente
es susceptible de contraer obligaciones, entre las que se encentran las de carcter laboral, y
puede, por tanto, concertar contratos de trabajo como empresario.
Las personas jurdicas deben actuar necesariamente a travs de personas fsicas que
encarnan sus rganos de representacin, previstos en sus respectivos Estatutos: segn se
trate de sociedades civiles o mercantiles, sern las reglas del Cdigo Civil o del Cdigo de
Comercio las que presidan la regulacin de la capacidad de estas personas jurdicas.
Son los rganos sociales o de representacin de estos empresarios personas jurdicas,
los que en su nombre conciertan los contratos de trabajo dentro de los poderes que, segn los
Estatutos de la sociedad, le hayan sido conferidos, por lo que la doctrina habla de
"representacin necesaria".
La personalidad o capacidad jurdica depende de su vlida constitucin, segn las
normas aplicables, civiles o mercantiles. Para estas ltimas, fundamentalmente, de su
constitucin en escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil.

III. LA CESIN DE TRABAJADORES. EL EMPRESARIO APARENTE. EMPRESAS


DE TRABAJO TEMPORAL
1. Delimitacin de la cesin
El ET pretende que quien realmente se aproveche de la prestacin laboral del trabajador
se constituya en empresario, con las obligaciones propias de un contrato de trabajo. Para
impedir la existencia de empresarios que slo aparentemente tienen la condicin de tales, el ET
regula en el art. 43 la "cesin de trabajadores", que obvia, bajo la cobertura de unempresario
aparente o ficticio, al verdadero empresario, en cuyo provecho o utilidad se prestan los
servicios del trabajador
En la nueva redaccin del texto refundido de 1995:
1. La contratacin de trabajadores para cederlos temporalmente a otra empresa slo podr
efectuarse a travs de empresas de trabajo temporal debidamente autorizadas en los
trminos que legalmente se establezcan.

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2. Los empresarios, cedente y cesionario, que infrinjan lo sealado en el apartado anterior
respondern solidariamente de las obligaciones contradas con los trabajadores y con la
Seguridad Social, sin perjuicio de las dems responsabilidades, incluso penales, que
procedan por dichos actos.
3. Los trabajadores sometidos al trfico prohibido tendrn derecho a adquirir la condicin de
fijos, a su eleccin, en la empresa cedente o cesionaria.
- La cesin de trabajadores consiste en la contratacin de stos por un aparente empresario, con el que se establece la relacin laboral, con la finalidad de cederlos a otro, que
aprovecha realmente la utilidad de sus servicios, sin vinculacin laboral alguna.
- Tradicionalmente, la cesin de trabajadores ha estado rigurosamente prohibida en
nuestro ordenamiento laboral.
- La reforma de la legislacin laboral en 1994 ha abierto una brecha en esta terminante
prohibicin, permitiendo, cierto que de modo muy restringido, la cesin de trabajadores, que
slo ser lcita cuando se realice a travs de empresas de trabajo temporal, empresas
legalmente autorizadas para actuar como tales.
- Salvo este supuesto (ETT), la cesin de trabajadores sigue estando terminantemente
prohibida en la legislacin vigente.
- La Ley 14/1994 por la que se regulan las empresas de trabajo temporal, las define como
aquellas cuya actividad consiste en poner a disposicin de otra empresa usuaria, con carcter
temporal, trabajadores por ella contratados. Su actividad empresarial consiste precisamente
en el ejercicio de esta actuacin de interposicin entre el trabajador contratado y la empresa
usuaria de sus servicios, actividad que constituye su exclusivo objeto social.
2. Responsabilidades derivadas de la ilcita cesin de trabajadores
El ordenamiento laboral reacciona enrgicamente en los casos de cesin ilcita de
trabajadores. Se tipifica como infraccin laboral muy grave en el art. 8.2 en el RDL 5/2000 por
el que se aprueba el texto refundido de la Ley sobre Infracciones y Sanciones en el Orden
Social, infraccin que puede entrar en la rbita del Derecho Penal. Este delito lleva como ttulo
"Delito contra la seguridad en el trabajo" y es uno de los escasos puntos de conexin entre el
Derecho Laboral y el Derecho Penal, lo que da idea de la gravedad que a este "ilcito laboral"
da el ordenamiento jurdico.
Objetivo confesado de todas estas disposiciones es conseguir la estabilidad en el
empleo, la seguridad en el trabajo y que no sean burlados, mediante la simulacin empresarial,
los derechos que a los trabajadores reconocen las vigentes leyes.
La garanta para los trabajadores en esta situacin se cierra con lo dispuesto en el art.
43.3 ET que dispone que: "los trabajadores sometidos al trfico prohibido tendrn derecho, a su
eleccin, a adquirir la condicin de fijos en la empresa cedente o cesionaria. El precepto legal
trata de restablecer la situacin jurdica perturbada por la interposicin del empresario
aparente, creando, a opcin del trabajador, la relacin jurdico-laboral real, entre el trabajador y
su autntico empresario.
3. Las empresas de trabajo temporal
La Ley 14/1994, por la que se regulan las empresas de trabajo temporal", viene a dar
carta de naturaleza en Espaa a estas clases de empresas, antes prohibidas. Posteriormente,
este texto legal ha sido objeto de desarrollo de carcter general y especfico. El RD 4/1995 se
dirige fundamentalmente a establecer los aspectos formales y sustanciales de las
autorizaciones administrativas para poder actuar como Empresas de Trabajo Temporal (ETT) y
las relaciones entre empresas debidamente autorizadas, empresas usuarias y trabajadores
contratados para ser cedidos.
El RD 216/1999 establece las disposiciones mnimas de seguridad y salud en el trabajo
en el mbito de las ETTs, disponiendo una serie de obligaciones, fundamentalmente formativas
hacia aquellos trabajadores a ceder en orden a garantizar su adecuacin y nivel de
capacitacin al nuevo puesto de trabajo en la empresa usuaria.
Las empresas de trabajo temporal son "aquellas cuya actividad consiste en poner a
disposicin de otra empresa usuaria con carcter temporal trabajadores por ellas contratados"

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(art. 1 Ley 14/1994). Una de las finalidades de la reforma laboral de 1994 es la homologacin
de nuestra legislacin con la de los dems pases miembros de la UE, aproximando el
funcionamiento del mercado de trabajo espaol a las reglas de juego existentes en aqullos.
La obsesin por el desempleo y la creacin de empleo lleva al legislador a considerar que
la actuacin de estas empresas, cuando se desarrolla de forma debidamente controlada, lejos
de perjudicar a los trabajadores por ellas contratados, pueden canalizar un importante volumen
de empleo ".
Se trata de empresas sometidas en su constitucin y funcionamiento a un fuerte control
de la Administracin Laboral. Son rasgos principales de su rgimen jurdico:
a) Son empresas sujetas a autorizacin administrativa previa que concede la Autoridad
Laboral.
b) Han de dedicarse exclusivamente a la actividad constitutiva de empresa de trabajo
temporal.
c) Han de constituir garantas financieras para responder del cumplimiento de sus
obligaciones salariales y de Seguridad Social.
d) La relacin ETT-empresa usuaria ha de formalizarse por escrito, mediante un contrato
de naturaleza civil o mercantil, llamado "contrato de puesta a disposicin", cuyo objeto es
precisamente la cesin del trabajador para prestar servicios en la empresa usuaria. Estos
contratos de puesta a disposicin, dada su naturaleza temporal, slo podrn celebrarse para
atender necesidades de carcter temporal de la empresa usuaria y en concreto:
- para la realizacin de una obra o servicio determinado.
- para atender exigencias circunstanciales del mercado, en cuyo caso la duracin mxima
no podr exceder de seis meses.
- para sustituir a trabajadores de la empresa usuaria con derecho a reserva del puesto de
trabajo.
- para cubrir de forma temporal puestos de trabajo permanentes de la empresa usuaria,
mientras dure un proceso de seleccin o promocin.
e) La relacin del trabajador contratado por una ETT es una relacin laboral ordinaria,
con algunas especialidades, en materia tanto de derechos de los trabajadores como de
obligaciones de la empresa, destacando la obligacin de procurar la formacin de los
trabajadores que contraten, teniendo que destinar anualmente un 1% de su masa salarial a la
formacin de sus trabajadores.
f) La relacin del trabajador con la empresa usuaria en la que desarrolle sus tareas no es
relacin laboral, pero queda sometida, y en esto radica la especialidad de la relacin, al poder
de direccin y control de su actividad laboral por parte de la empresa usuaria que no puede
ejercer directamente el poder disciplinario sino a travs de la ETT.
g) Se establecen determinadas obligaciones a la empresa usuaria respecto del trabajador cedido y as:
- la empresa usuaria responde directamente de la proteccin de los trabajadores cedidos
en materia de seguridad e higiene en el trabajo.
- la empresa usuaria responde subsidiariamente de las obligaciones salariales y de
Seguridad Social durante la vigencia del contrato de puesta a disposicin, responsabilidad que
ser solidaria cuando se incumplan los supuestos de contratacin autorizados.
h) Los trabajadores puestos a disposicin tendrn derecho a presentar, a travs de los
representantes de los trabajadores de la empresa usuaria, reclamaciones en relacin con las
condiciones de ejecucin de su actividad laboral. El trabajador de una ETT, desplazado para la
prestacin de sus servicios a una empresa usuaria en virtud del contrato de puesta a
disposicin, se halla amparado por una doble representacin legal: la representacin legal de
los trabajadores de la ETT con la que mantiene su relacin laboral y la representacin legal de
los trabajadores de la empresa usuaria que asumen temporalmente la representacin del
trabajador desplazado, mientras dure este desplazamiento.
El RD 4/1995 seala los requisitos y procedimiento administrativo previo y necesario para
el funcionamiento de esta clase de empresas, destacando:
- La autorizacin se concede inicialmente por un ao, prorrogable por dos perodos
sucesivos de un ao cada uno.

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- La autorizacin de la Autoridad Laboral competente lo es con carcter indefinido cuando
la ETT haya realizado su actividad durante 3 aos, en base de las autorizaciones temporales
correspondientes.
- Las ETT debern constituir una garanta financiera, a disposicin de la Autoridad
Laboral. Estas garantas financieras responden de las deudas salariales, indemnizaciones
econmicas, por finalizacin del contrato de puesta a disposicin y deudas de la Seguridad
Social, en supuestos de insolvencia, suspensin de pagos, quiebra o concurso de acreedores.
- Tanto el contrato entre la ETT y el trabajador que se contrata para prestar servicios en la
empresa usuaria como el contrato de puesta a disposicin entre la ETT y la empresa usuaria,
se celebrarn siempre por escrito, en modelo oficial.
- Las ETT deben inscribirse en un Registro de Empresas de Trabajo Temporal de carcter pblico, que llevarn, bien los rganos laborales de la Adm. General del Estado o de las
CCAA con competencias transferidas.

IV. LA REGULACIN DEL TRABAJO EN CONTRATAS. CONTRATISTAS Y


SUBCONTRATISTAS
El ETT agrupa bajo la significativa rbrica de Garantas por cambio de empresario tres
artculos: el 42 responsabilidad empresarial en caso de subcontratistas de obras o servicios,
el 43 cesin de trabajadores y el 44 la sucesin de empresas. Los tres pretenden conseguir
que las prcticas negociales del empresario no perjudiquen los derechos de los trabajadores.
1. La contratacin de obras y servicios
Resulta prctica empresarial ordinaria la organizacin de la produccin acudiendo a
sistemas contractuales conocidos en la doctrina laboral como de exteriorizacin del empleo,
una de cuyas ms importantes manifestaciones es la contratacin de obras o servicios, que
consiste en que una empresa, llamada principal, encomienda a otra, llamada contratista, por un
contrato de naturaleza civil, la realizacin de determinadas obras o servicios necesarios para
mantener o completar su actividad productiva.
La ejecucin de este contrato civil entre empresarios adquiere dimensin laboral, en
cuanto que las obras o servicios contratados han de realizarse con trabajadores dependientes
del contratista, con relacin laboral totalmente ajena al comitente, ltimo y definitivo beneficiario
de las obras o servicios contratados y, generalmente, en sus propios locales o centros de
trabajo.
La contratacin o subcontratacin de obras o servicios es una actividad empresarial
perfectamente legtima (libertad de empresa). No obstante, el ordenamiento laboral ha mirado
siempre con recelo esta prctica negocial, sometindola a determinadas cautelas, yen forma de
obligaciones adicionales, no extensivas a otras actividades empresariales, tanto para el
contratante como para el contratista. Las clusulas especiales que para la contratacin de
obras o servicios establece el ET, en su art. 42, pretenden evitar que la lcita contratacin de
stas degenere en el ilcito prestamismo laboral del art. 43.
Las obligaciones especiales afectan a los dos empresarios contratantes, pero con mayor
intensidad al contratante al que el ET llama "empresa principal". Las obras o servicios que se
contratan con el contratista han de ser correspondientes a la propia actividad de la empresa
principal, para que surjan y sean de aplicacin las obligaciones que para el contratante o
principal establece el art. 42 estatutario.
2. Rgimen jurdico del trabajo en contratas y subcontratas
Para el Estatuto: "los empresarios que contraten o subcontraten con otros la realizacin
de obras o servicios correspondientes a la propia actividad de aqullos, debern comprobar
que dichos contratistas estn al corriente en el pago de las cuotas de Seguridad Social... (art.
42.1 ET). Este apartado trata de garantizar los intereses de la Seguridad Social. El contratante
o principal responde solidariamente con el contratista de las cuotas impagadas,
responsabilidad de la que queda exonerado nicamente si solicita y obtiene certificacin
negativa de la entidad gestora.
Pero al comitente o empresario principal le impone el Estatuto otra responsabilidad
sobreaadida, "...responder solidariamente de las obligaciones de naturaleza salarial

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contradas por los subcontratistas con sus trabajadores, y de las referidas a la Seguridad Social
durante el perodo de vigencia de la contrata, con el lmite de lo que correspondera si se
hubiera tratado de personal fijo en la misma categora o puesto de trabajo" (art. 42.2 ET).
El empresario principal responde de que los trabajadores del contratista, durante el
perodo de vigencia de la contrata, perciban sus retribuciones o partidas de naturaleza salarial.
El concepto ms conflictivo y dudos es el que se utiliza al comienzo del art. 42.1, que
delimita el mbito de aplicacin subjetiva del precepto "contratacin de obras o servicios,
correspondientes a la propia actividad". Es rigurosamente necesario que las obras o servicios
contratados, que tiene que realizar el contratista, co-rrespondan a la misma actividad del
comitente.
La jurisprudencia ms moderna se muestra ms liberalizadora, circunscribiendo la
identidad de actividades de contratante y contratista, generadora de la garanta legal, a los
supestos en que coincidan las labores esenciales o funciones que componen la sustancia
industrial de ambas empresas, descartndose cualquier cometido accesorio o complementario
impuesto por el fin propio y esencial de la contratante (vigilancia, limpieza, comedores, etc.).
La Ley 12/2001 de medidas urgentes para la reforma del mercado de trabajo y para el
incremento del empleo y mejora de su calidad incorpora tres apartados ms al art. 42 ET. Se
pretende abundar en las garantas de los trabajadores en los supuestos de subcontratacin de
obras y servicios. Tanto la empresa principal como la contratista o subcontratista quedan
obligados a informar por escrito a sus trabajadores y sus representantes legales y antes del
incio de la respectiva prestaicn de servicios de una serie de extremos concretos que hacen
relacin a:
- la identidad de la empresa principal y de la empresa contratista y subcontratista.
- nombre o razn social, domicilio y nmero de identificacin fiscal de principal y
contratista.
- objeto, duracin y lugar de ejecucin de la contrata.
- medidas previstas para la coordinacin de actividades, desde el punto de vista de la
prevencin de riesgos laborales.
Con estas previsiones estatutarias se crea un derecho de informacin exhaustivo de los
trabajadores y sus representantes legales para este supuesto concreto de subcontratacin de
obras y servicios.

V. LOS GRUPOS DE EMPRESA


La necesidad de hacer frente a un mercado cada vez ms competitivo est favoreciendo
un fenmeno de concentracin de empresas, que reviste formas diversas, tanto a nivel
nacional como internacional (empresas multinacionales). Este fenmeno es fundamentalmente
de carcter econmico, pero no deja de tener repercusin en las relaciones laborales.
Las repercusiones laborales son evidentes: si una empresa diversifica su actividad
productiva, desarrollando simultneamente actividades industriales y comerciales o de
servicios, el convenio colectivo aplicable puede devenir insuficiente. No existe una definicin
legal de lo que haya de entenderse por grupos de empresa. Deben descartarse las fusiones y
absorciones, que son figuras jurdicas suficientemente contempladas en el ordenamiento y que
se traducen en el orden laboral en sucesin de empresas, a que se refiere el art. 44 ET.
Consideraremos grupos de empresa a la integracin en una unidad superior de varias
empresas que, manteniendo su independencia jurdica y personalidad societaria, actan en el
trfico jurdico sometidas a la gua y directrices generales de una de ellas que goza de una
posicin dominante o preeminente.
El problema bsico que plantean los grupos de empresa, sea nacional o multinacional,
radica justamente en el hecho de que la unidad econmica y de decisin del grupo no se refleja
en una paralela unidad jurdica, producindose as un divorcio entre el hecho y el derecho. En
la prctica, la empresa dominante del grupo de empresa no fija solamente polticas
econmicas, sino y, como parte de ellas, verdaderas polticas de personal y salarios, que
condicionan la poltica laboral de las dems empresas del grupo.
En el plano colectivo, se dificulta la relacin de sindicatos y trabajadores con el
interlocutor vlido. La relacin idividual de trabajo tambin puede verse afectada en caso de

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cierre de empresa o disminucin de plantilla por causas tecnolgicas y econmicas de alguna
empresa del grupo: el trabajador despedido no tiene derecho a ser absorbido por otra empresa
del grupo, y de incorporarse a otra sera un nuevo contrato de trabajo con prdida de
antigedad, categora profesional, etc.
Las soluciones jurisprudenciales a casos concretos avanzan con gran dificultad y se
debaten entre aplicar los criterios de la cesin de trabajadores, para escudriar al verdadero y
real empresario que se esconde bajo el empresario aparente, que sera la empresa
dominada, y la apreciacin de que no son suficientes el dominio accionarial y polticas de
colaboracin para que pueda reconocerse al grupo como empresa nica o corresponsable
laboralmente de la actuacin de cualquiera de las empresas que forma el grupo.
La doctrina jurdico-laboral se viene, en general, mostrando favorable al tratamiento
jurdico unitario del grupo de empresas, en sus aspectos y repercusiones laborales, como una
garanta ms de los derechos de los trabajadores.