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ndice
1. Introduccin.
2. Visin cronolgica de la filosofa del derecho.
3. Hacia la edad moderna.
1. Introduccin
La Filosofa del derecho: Como resulta claro del nombre, la Filosofa del
derecho es aquella rama de la filosofa que concierne al Derecho. Ahora bien,
Filosofa es el estudio de lo universal, luego en cuanto la Filosofa tiene por
objeto
el
Derecho,
lo
toma
en
sus
aspectos
universales.
Puede definirse tambin la Filosofa en general como el estudio de los primeros
principios, porque a estos, precisamente, corresponde el carcter de
universalidad. Los primeros principios pueden referirse ya al ser y al conocer,
ya al obrar; de aqu la divisin de la Filosofa en prctica y teortica. La
Filosofa teortica estudia los primeros principios del ser y del conocer, y se
divide a su vez en las siguientes ramas: ontologa o metafsica (que comprende
tambin la Filosofa de la religin), gnoseologia o teora del conocimiento,
lgica, psicologa, filosofa de la esttica. La Filosofa prctica estudia los
primeros principios del obrar y se divide en Filosofa moral y Filosofa del
Derecho. A menudo se adopta tambin para la denominarla la palabra tica:
mas conviene advertir que a veces se entiende esta denominacin en sentido
lato, en cuyo caso es sinnima de Filosofa practica; y a veces en sentido
estricto, en cuyo caso es sinnima de filosofa moral.
Segn Scrates, el buen ciudadano debe obedecer aun las malas leyes, para
no
estimular
al
mal
ciudadano
a
violar
las
buenas.
El mismo Scrates puso en practica este principio, cuando acusado de haber
introducido nuevos dioses y de haber corrompido a los jvenes, y condenado a
muerte por estos supuestos delitos, quiso que se ejecutara la sentencia, y
sufri serenamente la muerte que tuvo a su alcance evitar.
Platn: Las obras de Platn (427-347 a.C.), el gran discpulo de Scrates,
escritas en forma dialogada, representan al maestro discutiendo con sus
discpulos y con los sofistas, sus adversarios, de modo que el sistema entero
de Platn viene expresado aparentemente por Scrates. Este no fue sin
embargo, el constructor de dicho sistema. Scrates abri vais a la especulacin
filosfica, pero no produjo el mismo un sistema entero. El Scrates de Platn
no es, pues, el Scrates histrico sino en gran parte el mismo Platn.
Aristteles: (384-322 a.C.) Naci en Stagira, fue discpulo de Platn durante 20
anos y ms tarde preceptor de Alejandro Magno. Cuando este subi al trono,
Aristteles fundo su escuela en Atenas en el gimnasio del Liceo. Trat casi
todos los ramos de lo cognoscible, y puede decirse que muchas ciencias
comienzan con l.
Para Aristteles como para Platn, el sumo bien es la felicidad producida por la
virtud. El estado es una necesidad: no por una simple avanza, sino que
constituye una unin orgnica perfecta que tiene por fin la virtud universal.
Edad Media
La afirmacin del cristianismo en el imperio: La doctrina alcanzo efectos e
influencia notables sobre la poltica y sobre la jurisprudencia. Un primer efecto,
de ndole metodolgica, es la aproximacin del Derecho a la Teologa Puesto
que un Dios personal gobierna el mundo, el derecho se considera como
fundado sobre la voluntad y sobre la sabidura divina; del mismo modo el poder
del Estado se considera derivado de Dios.
Otro efecto del cristianismo se dibuja en la nueva concepcin del Estado con
respecto a la Iglesia. En la antigedad clsica, sobre el individuo exista solo el
Estado, como unidad perfecta: y el individuo tena la suprema misin de ser
buen ciudadano, de darse enteramente al Estado. Por el contrario, con el
cristianismo se propone otro fin al individuo: el fin religioso, ultraterreno.
El principio fundamental, el ideal del cristianismo es, con mucho, mas vasto y
mas alto que el que domino en la antigedad clsica griega. Los griegos, en
general, no vieron ms all del Estado, de la polis. El carcter cosmopolita solo
fue anunciado por la filosofa estoica, que en algunos casos preludia al
cristianismo.
La escolstica: Se da en un retorno parcial a la filosofa clsica, en la segunda
mitad de la Edad Media, varias obras que en el oscuro periodo precedente, ora
ya se haban perdido, ora permanecido ignoradas, fueron reencontradas y
obtuvieron de nuevo los merecidos honores. Sin embargo se estudiaron con
procedimiento dogmtico, queriendo ponerlas de acuerdo con los principios
religiosos.
Los escolsticos realizaron verdaderos milagros de ingenio en la reelaboracin
de los dogmas y en el esfuerzo de ponerlos en armona con la filosofa clsica.
Su agudeza y su habilidad dialctica, especialmente en hacer distinciones
sutilisimas no han sido superadas.
Santo Tomas: Doto al pensamiento cristiano de la ms orgnica de sus
sistematizaciones. Este autor distingue tres ordenes de leyes: Lex aeterna, Lex
naturalis, lex humana.
La lex aeterna es la misma razn divina que gobierna el mundo, que nadie
puede conocer enteramente en si misma. La lex naturalis es en cambio
directamente cognoscible por los hombres, mediante la razn; es cabalmente
una participacin de la ley eterna en la criatura racional, segn su propia
capacidad. La lex humana es una invencin del hombre, por la cual, partiendo
de los principios de la ley natural, se precede a aplicaciones particulares.
Puede derivarse de la ley natural por modo de convencin, segn que la ley
humana represente la resultante de premisas de la lex naturalis.
La teora tomista contiene elementos que proceden en parte de las doctrinas
griegas y romanas. Bajo ciertos aspectos puede dar lugar a crticas la
procedencia dada a la autoridad frente a la libertad. El individuo, aun cuando
libre, es considerado como subordinado enteramente al poder pblico,
eclesistico o civil; no es el centro, ni el autor de las leyes, sino su sbdito: no
le es reconocida plenamente su autonoma, ni en el orden terico, ni en el
prctico. Por el contrario, domina la heternima. Pero esto no excluye un
concienzudo concepto de la personalidad humana, como puede observarse
adems que en el sistema tomista, la autoridad no es concebida como
enteramente arbitrariamente, sino limitada por los preceptos del orden natural.
ndice
1.Introduccin.
2.El ocaso de la filosofa del derecho.
3. Bibliografa.
1. Introduccin
Toda filosofa del derecho forma parte de una determinada filosofa general,
puesto que ofrece reflexiones filosficas acerca de los fundamentos generales
del derecho. Estas reflexiones pueden derivar de una posicin filosfica
existente, o pueden llevar a una posicin de esta clase. Es caracterstico de la
historia de la filosofa del derecho y tambin muy natural- que los filsofos se
hayan inclinado por el primero de estos mtodos, y abogados y juristas por el
segundo. No obstante, no toda filosofa conduce a una filosofa del derecho.
As, por ejemplo, Descartes filosofaba muy poco acerca del derecho. Por otra
parte, muchos juristas se conforman con estudiar la masa de normas legales
que se les enfrenta y dejan a los dems toda exploracin filosfica general de
este mundo, limitndose a los conceptos generales que no son comunes a la
profesin. El derecho comn, tradicional en gran parte, descansa en una visin
general de la ley. Incuestionablemente, se puede ser un buen abogado o jurista
sin tener clara nocin de nuestra filosofa jurdica, as como es verdad que se
puede ser un buen filsofo sin haber elaborado una filosofa del derecho. Pero
es dudosa la idea expresada con frecuencia por los abogados de tipo mas
practico, de que la ley no involucra una filosofa del derecho. Porque la ley
consiste en declaraciones o enunciados expresados verbalmente, y tales
declaraciones, comnmente llamadas juicios que en derecho son, netamente,
juicios normativos-, dan lugar a una clase de cuestiones filosficas generales,
de significacin para tales juicios. Si, ocasionalmente, los positivistas, los
pragmatistas y los formalistas hablan de la ley como si existiese en un vaco,
independientemente de valores, opiniones o creencias, semejante punto de
vista implica, de hecho, una posicin filosfica de otro tipo. Tampoco la filosofa
puede declararse ajena a la filosofa del derecho y la circunstancia de que tal o
cual filsofo no elabore una filosofa del derecho no impide que otros se
dediquen a dar forma a esta filosofa. As, por ejemplo, tenemos una filosofa
cartesiana del derecho, aun cuando Descartes mismo no se ocupara de
elaborarla.
determinada por la idea de justicia, norte del derecho, la filosofa del derecho
podr apenas tratar de descubrir estos diversos valores y escalas de valores y
sealarlos con mayor claridad; pero no puede resolver la contradiccin
existente entre los distintos valores. Ello significa, con referencia a la poca
actual, que las posiciones de los distintos partidos son relativas: "Por lo mismo,
puesto que la filosofa del derecho es, por una parte, el reflejo intelectual de la
lucha de los partidos polticos , esta lucha de partidos adquiere los caracteres
de un grandioso debate acerca de la filosofa del derecho". Dicho de otra forma:
puesto que las proposiciones relativas al deber son discutibles y demostrables
tan solo con referencia a otras proposiciones concernientes al deber, las
proposiciones fundamentales acerca del deber pueden "confesarse", pero no
pueden "conocerse cientficamente" Qu sucede, pues, cuando el deber, tal
como se ha formulado, se encuentra con hechos que no fueron anticipados?
No es esta, precisamente, la experiencia del socialismo, en nuestra poca?
Es acaso imposible comunicar a otras personas la naturaleza y significacin
de esta experiencia?
Radbruch llama "mtodo" a la posicin por l representada, y dice que se
propone "meramente afirmar la correccin de cierto juicio de los valores, en
relacin con determinado juicio superior de los valores, es decir, nicamente
dentro del marco de cierto concepto general de los valores y del mundo, pero
que no se propone afirmar la rectitud de este criterio de los valores, es decir, de
este concepto general de los valores y del mundo. "Si la filosofa del derecho
no desea detenerse ante la preferencia arbitraria de un sistema determinado,
no le queda otra opcin que desarrollar un sistema de sistemas, sin adoptar
posicin alguna entre ellos".
Pero por valioso que sea este reconocimiento de la multiplicidad de facetas del
mundo de los valores y la influencia cultural que los condiciona, quien ande en
busca de la verdad y la justicia no se sentir dispuesto a darse por satisfecho.
Se preguntar cual es el elemento comn a todos estos sistemas de valores,
puesto que todos ellos son fruto de la voluntad del hombre. As podemos
preguntar con Stammler cual es el significado constante y probablemente,
idntico, de la ley justa. Ciertamente, se puede seguir un mtodo emprico y
comparativo al tratar de contestar esta pregunta, o bien se puede tratar de
sacar inferencias mediante el anlisis psicolgico de la naturaleza humana; se
puede deducir de la esencia de la ratio, siguiendo consideraciones formales; o
se puede hacer una combinacin de estas distintas maneras. Pero no existe
ninguna razn especial para negar que alguna de ellas puede conducir a una
conviccin racional.
Radbruch emprendi la tarea de analizar el orden de estos comprensivos
sistemas de valores. Hay entre ellos uno de particular importancia: aquel que
diferencia los distintos grupos de valores, segn que den preferencia a los
social, esa teora pura del derecho que trata de resolver los problemas de las
normas mediante la exclusin de toda realidad social. Tambin Kelsen parte de
la separacin kantiana del es y el debe, si bien l la lleva a un extremo radical,
de modo que, bsicamente, se niega toda conexin entre estos dos mundos: el
del es y el del debe, posicin que va mucho mas all de la adoptada por el
mismo Kant.
Es de todos sabido que Kant, para terror de sus intrpretes puramente lgicos,
resumi la tradicin del derecho natural en su doctrina tica y jurdica. La
verdad es que en cierto sentido fue l quien dio a esta posicin su forma
definitiva. El derecho como puente entre la tica y la poltica quedo, as,
integrado en la total configuracin del mundo. La teora pura del derecho fue
resultado de un esfuerzo "por articular una teora normativa de conocimiento
normativo, que fuera paralela a las teoras de conocimiento relativas a los
fenmenos naturales de Kant. Semejante esfuerzo es totalmente contrario al
concepto de Kant, que no deseaba sujetar las leyes de la libertad a la
predestinacin de las leyes de la naturaleza, pues aqu el derecho se expone
como un mundo de cosas anlogas a las que se encuentran en la naturaleza.
Dicho mundo deber ordenarse mediante el esfuerzo normologico de la ciencia
legal, que as se unifica. En principio semejante empresa parece llena de
sentido, puesto que Kant reemplaz el concepto ontolgico de un objeto por el
concepto de las relaciones, y el derecho es el reino de las relaciones. Pero en
Kant este reino esta sujeto al concepto de liberalidad como su principal
hiptesis. Segn Kant, es el concepto de libertad, y no el de norma, el que
corresponde a la hiptesis de causalidad que domina a la naturaleza. Por tanto,
la norma es ya una transposicin de esta hiptesis de libertad, en alguna clase
de "realizacin" o "ejecucin" (Verwirklichung).
La radical separacin del es y el debe, del campo normativo y el existencial, a
la que corresponde la separacin de la sustancia y la forma, produce la visin
decididamente formal de la teora pura del derecho que, por as decir, no desea
contaminarse del sucio mundo concreto.
Sin embargo, puesto que la teora pura del derecho no solo es positivista, sino
que extiende radicalmente la inclinacin positivista hacia la neutralidad en
cuanto a los valores, insiste estrictamente en que debe ocuparse, nica y
exclusivamente del orden legal positivo. En sus detalles reales, la ley se
considera como un contenido, con respecto al cual la teora del derecho
desarrolla los conceptos esenciales de la ley (Rechtswesensbegriffe), de
acuerdo con los cuales deber arreglarse y ordenarse este contenido del
derecho (Rechtsinhaltsbegriffe). As, la teora pura del derecho se convierte en
la teora de un derecho en potencia, dentro de la cual toda ley realmente
Este punto de vista es muy semejante al de los escpticos y cnicos que han
colaborado de manera destacada en la reciente filosofa norteamericana del
derecho, o sea, los llamados realistas. Eran realistas no en el sentido filosfico
del trmino, sino en sentido popular, un paso siguiente (Llewellyn) a la
jurisprudencia sociolgica. Mas propiamente, eran pragmatistas, pero su
eclecticismo filosfico y su entusiasmo por lo nuevo los hizo hospitalarios al
psicoanlisis as como a las tendencias que en los Estados Unidos tomaron el
nombre de " behavioristic", o sea, basadas en el comportamiento. Adems,
eran predominantemente "cientificistas. Su debilidad como filsofos no les
privo de hacer aportaciones muy importantes a la metodologa legal. Liberaron
la jurisprudencia norteamericana de muchas de las formulas obsoletas
perpetuadas en el tradicionalismo y el formalismo, aplicando un anlisis
despiadadamente critico a la verbosidad judicial y, al igual que la jurisprudencia
sociolgica, invitaron a los abogados a mirar mas all de los estrechos confines
de su profesin tcnica hacia lo que estaban haciendo los cientficos sociales
en campos relacionados con los suyos. En sus obras, el derecho se identifica
ms o menos con la actividad de los jueces o de los funcionarios
gubernamentales y con sus sentencias y criterio.
Esta escuela no reconoce ms que la realidad de los hechos y se desentiende
por completo del contenido normativo de todo derecho. As pues, este punto de
vista es precisamente lo contrario de la teora pura del derecho, pero, como
sta lleva a destacar el poder como algo decisivo. Al llegar a este punto,
encontramos la conexin entre la filosofa del derecho y la ciencia de la poltica.
En conclusin, puede decirse que los positivistas, ya sean relativistas, puristas
o realistas, representan un alejamiento de la filosofa del derecho como tal. En
su lugar, encontramos la pronta aceptacin del poder como creador real de
normas; en cuanto al poder y su actividad, la filosofa nada tiene que decir,
pues "la ciencia esta libre de valores". Se me permitir, entonces, cerrar este
tema con una frase de Kelsen, en la cual describe, lo que puede esperarse de
quien se ha liberado de todo concepto metafsico. No encuentra detrs de la ley
positiva la verdad absoluta de una metafsica, ni la absoluta justicia del derecho
natural. "Quien levanta el velo y no cierra los ojos, encuentra la cabeza de la
Gorgona del poder". Es esto precisamente, lo que hemos experimentado.-