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Anlisis de la
modificacin del artculo 920 del Cdigo Civil.
Autor: Ral Ravina **
Sumilla: Con este trabajo acadmico, el doctor Ral Ravina repasa los principales
aspectos de la posesin y sus mtodos de defensa. A continuacin, el autor comenta
las implicancias, ventajas y desventajas que ha trado consigo la reciente modificacin
del Cdigo Civil en materia de defensa posesoria extrajudicial.
Heterocomposicin y autotutela.-
los casos que debe ser reembolsado de mejoras (artculo 918 del Cdigo Civil); (iii) el
ejercicio de las facultades atribuidas al mando para hacer frente a situaciones de
excepcin, como es el caso de la obediencia jerrquica (artculo 20.9 del Cdigo Penal);
(iv) el ejercicio de la potestad de uno de los sujetos en conflicto, como son las
facultades disciplinarias y sancionadoras, y; (v) la presin o coaccin sobre la
contraparte para lograr el prevalecimiento de los propios intereses, tambin conocida
como medida conflictiva.
En ese sentido, Reggiardo, citando a Alcal-Zamora, comenta que el referido autor
considera que:
() aquellas formas (de autotutela) no pueden estimarse antijurdicas puesto que las
autoriza el ordenamiento jurdico, deben reputarse como a-jurdicas desde el punto de
vista del sujeto que las utiliza. Pone como ejemplo el caso de la legtima defensa.
Cuando un hombre es agredido por otro, as este sea un eximio penalista, no evoca
requisitos legales de la legtima defensa para acomodar a ellas su reaccin. Repeler el
ataque como pueda y con lo queda. Ser despus el rgano jurisdiccional quien evalu
si quien alega defensa legitima se excedi o no de los requisitos previstos por la
ley[16].
extrajudicial
de
la
posesin[17].
En
ese
sentido,
para
simplificar
la
Legtima Defensa[18]
El derecho de posesin.-
El artculo 896 del Cdigo Civil define a la posesin como el ejercicio de hecho de uno
o ms poderes inherentes a la propiedad, siguiendo con esto la teora objetiva de la
posesin de Rudolf Von Ihering.
La teora objetiva de la posesin relativiza (pero no elimina) el animus (o elemento
voluntario) para la existencia de la posesin. En ese sentido, la voluntad requerida para
la posesin es solo una voluntad de poseer (animus possidendi) por lo que el
comportamiento solo requerir de un origen de voluntad y que no se trate de un acto
ausente de voluntad. Adems, el animus slo ser identificable incorporado en el
comportamiento.
En cambio, la teora subjetiva de la posesin de Friedrich Karl Von Savigny (acogida en
pases como Argentina), considera indispensable, para que una situacin sea
considerada como posesoria, que la conducta venga acompaada de la intencin de
conducirse como propietario o animus domini como elemento constitutivo de la
posesin, y en ese sentido, no admite la condicin posesoria de terceros como el
arrendatario, comodatario o depositario (que para la teora objetiva podran ser
poseedores inmediatos), pues ninguno desea dejar de reconocer la propiedad del
dueo, sino que detentan el bien con el consentimiento del verdadero propietario.
En palabras simples, de acuerdo con la teora objetiva de la posesin, que nuestro
Cdigo Civil acoge, ser poseedor aquel que se comporte respecto a un bien como
razonablemente se comportara un propietario. La posesin surge de la conducta
propia as como de su impacto en los terceros, de manera que el poseedor acta sobre
el bien como lo hara el propietario o copropietario legtimo o titular de algn derecho
Defensa posesoria
5.1
El artculo 920 modificado exiga que la defensa extrajudicial de la posesin, para ser
legtima, deba realizarse, sin intervalo de tiempo. Con esto se busca que esta
situacin excepcional, donde se admite la autotutela, tenga un halo temporal breve y
que transcurrido este tiempo, el conflicto posesorio sea resuelto a nivel judicial.
Sobre el particular, se plantea la duda respecto a si la inmediatez que la norma exiga
deba considerarse desde la ocurrencia del despojo o desde que el poseedor despojado
toma conocimiento de dicha situacin.
Al respecto, el entender que sin intervalo de tiempo deba contarse desde que se
produca el despojo, restringa el uso de la defensa extrajudicial y, con ello, la gran
mayora de situaciones se deban resolver a nivel judicial. Adems, se generaba el
problema de que si el poseedor no se encontraba presente en el momento del despojo,
no se producira la posibilidad de ejercer la defensa extrajudicial de la posesin. Se
produciran, en el marco de esta interpretacin, casos en que el despojado se ausente
por pequeos lapsos de tiempo y que, no obstante, tendra que acudir al poder judicial
para recuperar la posesin del bien.
Considerar que sin intervalo de tiempo deba contarse desde el conocimiento
efectivo del poseedor despojado (que es la posicin que expresamente contiene el
nuevo textote la norma) generaba por su parte un marco de accin mucho ms amplio
para la defensa extrajudicial de la posesin. Sin embargo, creemos que una
interpretacin as de amplia puede generar problemas graves que trataremos de
graficar en el siguiente ejemplo.
Por motivos laborales, el propietario y poseedor de una casa se ve obligado a salir del
pas durante tres aos, no deja a nadie a cargo del inmueble y realiza los pagos del
impuesto predial y arbitrios municipales a travs de Internet. Apenas transcurridos
unos das del viaje del propietario, una familia aprovecha para entrar a habitar la casa,
lo que hacen sin mayor oposicin. El propietario regresa de su viaje y encuentra su
casa ocupada.
En este caso se admitira el uso de la defensa extrajudicial de la posesin pues el
despojado recin ha tomado conocimiento del despojo. En nuestra opinin, la
aplicacin de un criterio tan flexible genera, en casos as, el problema de que la opcin
de la defensa extrajudicial de la posesin se mantenga vigente en un periodo de
tiempo tan largo que es contradictorio con el principio de inmediatez de la misma y
que es congruente con el carcter excepcional de la institucin. Adems, debe tenerse
en cuenta que, transcurrido tanto tiempo, los miembros de la familia que ocupan la
casa tiene la condicin de poseedores y tambin se encuentran legitimados para
ejercer la defensa extrajudicial de la posesin [35]. Al respecto, es obvio que la
posibilidad de que las dos partes enfrentadas en el conflicto puedan hacer justicia por
su propia mano es contraria a la institucin de la defensa extrajudicial de la posesin y
el estado de derecho.
Como alternativa, proponemos que, si bien el plazo de posesin se debe contar desde
la toma de conocimiento del despojado, el derecho a ejercer la defensa extrajudicial de
la posesin debe extinguirse en tanto el despojante se consolide como nuevo poseedor
del bien, lo que deber determinarse de acuerdo al tipo de bien y las circunstancias. En
ese sentido, en el ejemplo planteado, si bien el despojado recin toma conocimiento
del despojo, no podr ejercer la defensa posesoria contra quienes tienen una posesin
estable. En cambio, en los casos en que, habiendo transcurrido un tiempo desde el
despojo, el despojante no ha ejercido un uso estable, pblico y razonable que le
permita ser beneficiario de la proteccin posesoria[36], el despojado podr recuperar su
posesin de manera directa.
El proyecto 3627-2013-PE, que ha sido aprobado en la Ley N 30230, buscaba
modificar el artculo 920 del Cdigo Civil a efectos de establecer que:
1.
2.
3.
1.
Dar viabilidad a la defensa posesoria otorgando un plazo real que pueda hacer
efectivo la misma. El plazo de las 24 horas que hoy se aplica es irreal y anula el
mecanismo de defensa dando ventajas a los invasores.
2.
3.
Antes de analizar cada uno de los extremos modificados, conviene hacer un cuadro
comparativo de ambas normas.
Artculo derogado
Artculo vigente
Defensa posesoria.-
Artculo 920.-
Artculo 920.-
5.5
desposesin.Sobre este punto conviene apreciar, que la modificacin establece un plazo de 15 das
para ejercer la defensa posesoria, a diferencia de la inmediatez a la que haca
referencia el texto original del artculo 920.
El tema del establecimiento de un plazo guarda estrecha relacin con dos temas que se
discutan mientras estuvo vigente el texto original del artculo 920, la exigencia de
inmediatez y la intervencin policial. Al respecto, se cuestionaba la exigencia de la
inmediatez en especial cuando se interpretaba que deba considerarse desde la
ocurrencia del despojo, lo que por lo dems ya ha sido modificado por el texto vigente.
Respecto a la intervencin de la polica en apoyo de los poseedores despojados, como
hemos sealado anteriormente, al no haber una autorizacin expresa para su
participacin ni, por lo tanto, un procedimiento establecido, se recurra a la prctica
policial. En ese sentido, el protocolo policial establece que cabe intervencin policial
frente a un delito flagrante dentro de las 24 horas de ocurrido el hecho [40]. A partir de
ello, se pas a interpretar, de manera errnea, que el plazo de la inmediatez se
restringa a esas 24 horas.
Como consecuencia, el plazo de 15 das (contados adems desde el conocimiento)
viene a ser una suerte de ampliacin del plazo anterior y busca facilitar el apoyo de la
fuerza pblica en la defensa extrajudicial de la posesin, que por lo dems ha quedado
tambin consagrada. Esto nos parece por dems inadecuado, rompe la lgica de la
defensa extrajudicial de la posesin y abre la puerta al uso indiscriminado de la fuerza,
sin contar con un mandato judicial que as lo justifique.
Al respecto, es pertinente citar a Jimnez Vargas Machuca, que seala lo siguiente:
As, en determinados supuestos, quien ha sido despojado de su posesin, puede
recurrir a las vas de hecho, es decir, al empleo de la fuerza, por medio de la defensa
extrajudicial o autodefensa, ya que de lo contrario se consumara una injusticia. (). En
tal virtud, quien es despojado de la posesin (ya sea titular o no titular), puede,
mientras
lo
haga
inmediatamente,
esto
es, mientras
dure
la
ofensa,
quitar
legtimamente, l mismo, al usurpador de la cosa, sin que con ella incurra en el delito
de tomarse la justicia por su mano[41]. (nfasis agregado)
Claramente, lo regulado en el nuevo texto no persigue el mismo objetivo que este
particular tipo de proteccin. En efecto, establecer un plazo de 15 das contados desde
el conocimiento del despojo puede resultar un mecanismo de defensa desproporcional
a la conducta que realiza el invasor debido a que un plazo de ms de dos semanas
permite al despojado utilizar medios de defensa mucho ms elaborados para ejercer
la autotutela.
5.6
posesoria extrajudicial contra un poseedor precario.Sobre este punto es evidente que el legislador confunde la defensa posesoria con la
proteccin de la propiedad. La posesin, dado su carcter de hecho, justifica una
proteccin rpida y eficaz, aunque esta no sea en ningn caso definitiva. En el caso de
la propiedad, est detrs una titularidad que, como tal, puede ser cuestionada o
disputada, por eso los conflictos relativos a la propiedad se ven en procesos de
conocimiento donde se busca tener un espacio de discusin ms amplio. Con el nuevo
texto, indirectamente se admite que el propietario no poseedor pueda recurrir a la
defensa extrajudicial para recuperar su bien, obviando la va del proceso de desalojo.
Esta disposicin nos sugiere dos comentarios, en primer lugar, no deberamos utilizar la
institucin de la defensa extrajudicial de la posesin, que debe ser excepcional, para
resolver otros casos, que pueden ser atendibles, pero que no son parte del supuesto.
En segundo lugar, la ampliacin de los supuestos de autotutela constituye una medida
de gran relevancia en nuestro ordenamiento y ameritara un debate ms transparente
y pblico.
5.7
Sobre este aspecto, creemos que este tipo de modificaciones desvirtan la verdadera
finalidad por la que fue creada la defensa posesoria extrajudicial ya que extienden los
requisitos hacia supuestos que alejan la cualidad excepcional de esta figura jurdica.
Ahora bien, con esto no estamos amparando la conducta reprochable del invasor, sino
que se tiene que hacer una verdadera distribucin de los conflictos que tienen que ser
analizados en las instancias correspondientes de acuerdo a las particularidades de
caso. Los nuevos supuestos que la norma estipula para ejercer la defensa posesoria
resultan tan desproporcionados que el mecanismo pierde efectividad puesto que si
bien empez como una excepcin haciendo muy restrictivo el supuesto de hecho,
ahora trata de forzar la figura y la posibilidad de que se generen ms conflictos y
peligros para la sociedad.
En conclusin, consideramos que la modificacin del artculo 920 del Cdigo Civil, a
pesar de su intencin de facilitar la proteccin de poseedores y propietarios, no ha sido
una reforma adecuada pues ha excedido los que deberan ser los alcances de la
defensa extrajudicial de la posesin y puede conllevar mayores conflictos y problemas
que los que ha querido resolver. Esto no quiere decir que rechazamos cualquier
propuesta que mejore las condiciones de la defensa extrajudicial de la posesin. Sin
embargo, creemos que hubiese sido preferible hacer algunos ajustes en la norma y
paralelamente mejorar los mecanismos judiciales de defensa de la posesin e incluso
evaluar el establecimiento de algunos mecanismos administrativos para facilitar este
tipo de defensa, que reiteramos, debe ser excepcional. Creemos que, en el contexto en
el que vivimos, la Ley del Talin tiene que ser el ltimo recurso que debe emplearse si
es que queremos ver un avance progresivo y significativo en nuestra sociedad.
[1] Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per, Socio del Estudio Grau SCRL,
**
pp. 39-40.
[3] Monroy Glvez, Juan, En Teora General del Proceso, Palestra Editores, Lima 2007,
p. 39.
[4] En las sociedades primitivas-histricas o actuales- los hombres apelan a la fuerza
para defender sus derechos. Cada cual califica su pretensin, elige los medios para
poner trmino a la amenaza y para vengar el agravio; es, de este modo, juez y parte en
los conflictos que le ataen. Alzamora Valdez, Mario, Derecho Procesal Civil-Teora
General del Proceso, Lima, Tipografa Peruana. 1967, p. 1.
[5] El hombre primitivo, no slo primitivo en la edad histrica sino tambin primitivo
conflicto a partir de un acuerdo entre las partes, en el que no medie coaccin y/o
coercin, por parte de los involucrados en el referido conflicto en atencin a sus
intereses particulares, por lo que, estamos ante un mecanismo que depende de la
decisin de los involucrados.
[9] Reggiardo Saavedra, Mario, Encuentros y desencuentros de la jurisdiccin: sobre el
diseo constitucional de la solucin de conflictos. En: Ius et veritas, Lima, 2013, p. 18.
[17] Utilizaremos para estos efectos el texto recientemente derogado.
[18] Villavicencio
las que lo hara un propietario. Es el caso de aquel que posee en razn de un derecho
de servidumbre (cuente o no con este ttulo) en este caso, el comportamiento
requerido ser distinto al que realizara un poseedor a ttulo de propietario. Por
ejemplo, respecto a un predio agrcola, es diferente el comportamiento posesorio que
realiza el propietario o el usufructuario del predio (que en la mayora de casos implicar
la siembra, cultivo y cuidado general del terreno) al comportamiento del vecino que
ejerza una servidumbre de paso sobre el predio agrcola (que se expresar ejerciendo
el paso por este predio)
[20] Si bien la posesin es la exteriorizacin o ejercicio de hecho de los atributos de la
va procesal sumarsima, lo que busca que el proceso sea bastante ms corto que un
proceso de conocimiento. Sin embargo, si bien u proceso de interdicto de recobrar o
retener debera tomar unos 12 meses, en la prctica, estos procesos toman en
promedio 36 meses. Por su parte, la defensa extrajudicial o defensa directa de la
posesin otorga al poseedor el derecho a defender su posesin de manera inmediata y
evitar ser despojado o recuperar la posesin del bien.
[24] Hernndez Gil, Antonio, La posesin como fenmeno social e institucin jurdica,
[25] La posesin ilegitima se divide entre la de buena fe y mala fe (artculo 906 del
Cdigo Civil)
Sociedad, 40 Ed.
[27] Jimnez Vargas-Machuca, Roxana, "La posesin. Alcances y defensa", De Belaunde
Lpez De Romaa, Javier; Bullard Gonzlez, Alfredo; Pizzaro Adranguren, Luis; y Soto
Coaguila, Carlos; Alberto, En: Homenaje a Jorge Avendao, PUCP - Fondo Editorial,
Ao 2004.
[28] En el caso de un conflicto entre el poseedor y el propietario del bien, el propietario
cuenta con mecanismos legales para recuperar su bien (acciones posesorias, accin
reivindicatoria). Sin embargo, cuando recupere su bien sin seguir las vas legales
correspondientes, podra sufrir los efectos de la defensa posesoria (judicial o
extrajudicial) y perder el bien nuevamente. En este ltimo caso, el propietario podra
reiniciar su accin por la va legal (por ejemplo con una accin reivindicatoria) y
recuperar finalmente el bien de su propiedad).
[29] En el caso de la prescripcin, donde un poseedor ilegitimo adquiere propiedad, en
[31] Existe cierto debate respecto a desde cundo se debe contar el plazo en el caso de
Belaunde Lpez De Romaa, Javier; Bullard Gonzlez, Alfredo; Pizarro Adranguren, Luis;
y Soto Coaguila, Carlos Alberto; En Homenaje A Jorge Avendao, PUCP - Fondo
Editorial, Ao 2004 P. 735.
[35] La norma no se pronuncia sobre esta situacin, ni restringe est posibilidad.
[40] Se debe tener en cuenta que este no es un plazo para la defensa de la posesin.
[41] Jimenez Vargas Machuca, Roxana; De Belaunde Lpez De Romaa, Javier; Bullard