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En principio segn el art. 1137 hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin
de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Ahora bien hay que distinguir tambien que existen
contratos administrativos, que segn balbin es todo acuerdo celebrado por el estado con terceros sobre una
declaracin de voluntad destinada a reglar sus derechos. En otras palabras, El contrato administrativo es un
acuerdo de voluntades generador de situaciones jurdicas subjetivas, en que una de las partes intervinientes es
una persona jurdica estatal, cuyo objeto esta constituido por un fin publico o propio de la administracin y que
contiene explicita o implcitamente clusulas exorbitantes del derecho privado.
Este tipo de contrato tiene clausulas propias y distintivas del resto de los contratos:
Interpetracion unilateral. El estado es quien decide como interpretar el contrato y hacer valer
su criterio.
Modificacin unilateral del contrato por el estado.
La direccin del contrato por el estado en el tramite de ejecucin del acuerdo.
La aplicacin de sanciones por el estado sobre el contratista por sus incum plimientos.
La revocacin unilateral por razones de inters publico y sin intervencin judicial.
Caracteristicas especiales del contrato:
Una de las partes que interviene es una persona jurdica.
Tiene como objeto un fin publico
Tiene clausulas exorbitantes del derecho privado (aquellas que otorgan a la administracin
derechos sobre su cocoantratante, o que otorgan al cocoontratante particular poderes sobre
otros terceros).
Clausulas exorbitantes:
en los contratos estatales el principio no es la igualdad, porque el estado esta ubicado un
escalon por encima de la otra parte. en que consiste ese plano de desigualdad? En que
su contenido es el poder exorbitante que ejerce el estado en el proceso de formacin,
ejecucin y extincin contractual y que adems esta reconocido por medio de las
clausulas exorbitantes. Didchas clausulas, en los contratos privados se consideran como
ilcitas debido a que traspasan el mbito del derecho privado y la libertad contractual.
Estas mismas, son propias del estado, pero NO de las partes contratantes.
Cuales son esas clausulas habituales? Por su parte el estado, puede interpretar y modificar
unilateralmente el contrato y prorrogarlo y adems revocarlo por su propio inters. Otras
son, la falta de libertad contractual, se reemplaza la autonoma de la voluntad por el
principio de legalidad (los trminos son impuestos por una ley y el contratista solo debe
aceptar o no los trminos del contrato), el inters publico siempre esta por encima del
privado, desigualdad jurdica entre las partes, la administracin puede modificar
unilateralmente o modificar el contrato (ius variandi), la adm. Tiene la posibilidad de
rescicion de forma unilateral (sin ir a la justicia), si la adm. Lo cree conveniente para el
inters publico, la adm. Queda exenta de responsabilidad por mora en pagar.
Estas teoras niegan la existencia de los contratos administrativos, sosteniendo que la administracin solo puede
celebrar contratos civiles o de derecho comercial (las partes se encuentran en un mismo pie de igualdad).
No se puede hablar de contrato administrativo, ya que las cosas que se encuentran fuera del comercio no pueden
ser objeto de contrato. Adems, el particular en el contrato administrativo se encuentra en una posicin de
subordinacin respecto de la administracin. El estado acta unilateralmente (Teora del Acto Unilateral o
Teora del Acto Coadyuvante) Teora tradicional, sostenida entre otros por Duguit-.
Teoras Afirmativas (seguida por la mayora de la doctrina):
Sostiene que si existe una verdadera teora del acto administrativo, con principios propios y un rgimen
particular y diferente a los principios y normas del derecho privado.
Y a su vez, dentro del rgano se requiere la capacidad de la persona fsica que actua por el rgano
(ej: si el funcionario que dicto un acto es insano, el mismo no tiene validez jurdica).
El art. 136 del decreto 436/2000 indica quienes son incapaces para contratar con el estado nacional:
Condenados por delitos dolosos, o procesados por delitos contra la propiedad, contra la administracin
publica nacional, contra la fe publica, o por delitos de corrupcin.
prorroga siempre que las razones sean debidamente justificadas y no cause un perjuicio al
estado.
Constituir las garantas: ambos deben constituir las sig. Garantas:
- Mantenimiento de la oferta, que tiene por objeto asegurar que el oferente, en caso de
resultar adjudicatario, celebre el contrato.
- Cumplimiento del contrato, persigue que el contratista respete sus compromisos.
Causa: la causa o el motivo del contrato administrativo es satisfacer un fin publico. Cuando la
finalidad no sea cumplir con una necesidad colectiva o servicio publico, el contrato ser nulo.
Finalidad: tiene como fin alcanzar los resultados requeridos por la sociedad, como asi tmb
tiene otros fines instrumentales, como son el objetener el mejor producto o servicio al menor
costo posible.
PROCEDIMIENTO DE SELECCIN:
el principio es la libre eleccin o criterios objetivos? El decreto 1023/01 dice que la seleccin
del contratista debe hacerse por regla general mediante licitacin publica o concurso publico y
que en caso de excepcin, por los tramites de;
Subasta publica
Licitacin o concurso abreviado o privado
Contratacin directa.
Siempre se deber utilizar el procedimiento adecuado en funcin de los intereses pblicos
y que en caso de incumplimiento el acto debe ser revocado.
-licitacion o concurso publico: ambos son mecanismos de ofertas multiples y competencia
entre los que aspiran a encargarse de ejecutar obras, proveer bienes o prestar servicios
bajo determinadas condiciones, a fines de que el estado elija la propuesta mas ventajosa.
Cul es la diferencia?, en la licitacin el criterio de seleccin es el factor econmico, y en
el concurso publico, la capacidad tcnica, cientfica o artstica de los oferentes.
A veces, el proceso ya sea de licitacin o concurso, es publico cuando el llamado este
dirigido a un numero indeterminado de oferentes cuando debe ser publico? Cuando
supere el monto que se fije por via reglamentaria.
-licitacion o concurso abreviado o privado: es privado, cuando el llamado esta dirigido a
personas que estn inscriptas en la base de datos que lleva la oficina nacional de
contrataciones y siempre que el monto de la contratacin no supere el que se fije por
reglamentacin. en que casos procede el tramite privado? El proceso es publico cuando
el monto del contrato supere ciertas sumas, de modod que solo puede ser privado cuando
estas sean inferiores. Ej: en las obras publicas cuando el monto no exceda aquel que
Limites a este Principio: son aquellas circunstancias que eximen al contratista de continuar con la ejecucin
del contrato ante ciertas circunstancias.
1- Fuerza Mayor.
2- Hecho de la Administracin.
Constituyen circunstancias que hacen imposible la ejecucin del contrato o que trastocan en forma definitiva
esa relacin contractual.
1) La mutabilidad debe ser razonable y limitada. Esto implica que no se puede modificar la esencia o
sustancia del contrato y que se debe respetar el objeto del contrato celebrado.
Las modificaciones introducidas por el estado que excedan las condiciones del contrato, darn derecho al
contratista a rescindir el contrato y al pago de los daos y perjuicios sufridos, salvo que hubiere una
renegociacin del contrato.
Las modificaciones pueden consistir en aumentos o disminuciones de las prestaciones a cargo del contratista.
Estas pueden ser:
1) Directas: son aquellas que ataen a alguna de las clusulas del contrato.
2) Indirectas: son aquellas originadas en actos cuyo fin no es la modificacin, pero producen ese efecto. Estas
pueden ser:
-
De duracin.
De volumen o cantidad de las prestaciones.
En cuanto a la comisin, forma y modo de ejecucin.
Potestades Administrativas.
Direccin y Control.
Esta potestad recae sobre la forma y el modo en que se ejecuta el contrato administrativo y el cumplimiento
de las obligaciones a su cargo. El estado tiene esta facultad de direccin y control debido a que este es
responsable por la eleccin del contratista y su actuar. Recae sobre:
-
Rescisoria.
Consiste en la facultad de disponer me manera unilateral y en todo momento la rescisin del contrato
(Art. 12 y 13 Decreto 1.023). esta potestad puede ser ejercida en forma directa sin intervencin del
rgano judicial. Encuentra su fundamento en el inters publico, lo cual no implica que esto no pueda
ser impugnado por el co-contratante por razones de ilegitimidad ante el rgano judicial en defensa de
derechos subjetivos vulnerados.
Por un lado, el inters publico domina en este tipo de contrataciones, pero por otro, tambin se
encuentra en juego el inters privado del co-contratista. Aqu, se aplica el Art. 12 inc. B 2 parte del
Decreto 1.023, el que expresa que ante la revocacin del contrato por cuestiones de oportunidad,
merito y conveniencia el estado debe indemnizar (no incluye al lucro cesante).
Sancionatria.
Consiste en la facultad que posee la administracin para imponer sanciones por las faltas graves en
que incurra el particular por transgresiones al contrato o a las ordenes e instrucciones impartidas por
la administracin.
Es la expresin mxima del estado de subordinacin en que se encuentra el particular con respecto
al estado. Es una potestad implcita e irrenunciable, la cual puede ejercerse en forma directa y
unilateral sin intervencin judicial, excepto cuando el cumplimiento de la sancin exija actuar sobre el
la administracin no cumpla con la suya. Rige el principio de reciprocidad en materia contractual (Art.
510 C.C.)
Con respecto a este principio, la doctrina esta dividida en aquellos que sostienen que este principio
del derecho privado no pude ser aplicado en materia de contratos administrativos debido a que se
encuentra en juego el inters publico, y aquellos que se inclinan a favor de este principio
fundamentando su postura en el fallo Cinplast donde la CSJ. estableci que para invocar esta
excepcin, debe existir una razonable imposibilidad de cumplimiento y que el contratista no se
encontrara en mora al momento de invocar dicha excepcin.
Por su parte, el Dr. Comadira sostiene que podr invocarse o no esta excepcin segn el grado en
que el inters publico se encuentre en juego en cada contrato en particular, ya que el inters publico
va a variar de acuerdo al contrato de que se trate.
Siempre debe de tenerse en cuenta el inters publico, y en consecuencia de esto diremos que en la mayor
medida de que el inters publico este comprometido, sern menos las posibilidades de que el contratista
pueda no cumplir con el contrato; por el contrario, si el inters publico esta comprometido en un menor grado,
las causales de eximisin por parte del contratista sern mas flexibles.
Son circunstancias que imposibilitan cumplir con el contrato, o cumplirlo en los trminos pautados.
Son circunstancias ajenas a la voluntad de las partes y por lo tanto eximentes de responsabilidad.
Ej. inundaciones, sequas, terremotos, etc.
Pude provenir de hechos de la naturaleza o del hombre, puede ser invocada tanto por el particular
como por la administracin. Encuentra su fundamento en los Art. 16 y 17 de la C.N. y 513 y 514 del
C.C.
Requisitos:
- Tiene que ser exterior, es decir, ajena a las partes.
- Imprevisible (no debe ser conocida al momento de la celebracin del contrato).
- Inevitable.
- Actual.
Estos requisitos son generales y aplicables a todos los eximentes.
Efectos:
-
El Hecho de la Administracin.
Se refiere a aquella conducta o comportamiento de la administracin que imposibilita al co-contratante la
ejecucin del contrato o lo obliga a su ejecucin fuera de termino. Ej. la omisin en la entrega de un terreno
por parte de la administracin. (El Hecho de la Administracin, solo proviene de la administracin, no de
cualquier rgano del estado).
Efectos:
-
Requisitos:
-
Teora de la Imprevisin.
Son circunstancias extraordinarias, anormales, imprevisibles, posteriores y sobrevinientes a la celebracin del
contrato, pero temporarias y transitorias que alteran la ecuacin econmico financiera del co-contratante.
Se refiere a aquellas circunstancias que no han podido preverse al momento de la celebracin del
contrato y produce un aumento de las cargas del co-contratante. Su fundamento lo encontramos en
los Arts. 16 y 17 C.N.
Fallo Compaa de Gas de Burdeos : poca entre guerras 1914-1918, Compaa de Gas Burdeos se
encarga de la concesin del servicio de gas del municipio, aumenta el precio del carbn y la obligada
manifiesta que no puede seguir afrontando el servicio, el municipio reclama y la corte resuelve: que no solo no
se condena a la empresa a continuar con el servicio, sino que tampoco admiti que el municipio le rescindiera
el contrato; y en consecuencia condeno a el municipio a indemnizar a la compaa.
Requisitos:
-
Ej. inflacin no prevista, depreciacin monetaria, fluctuaciones de mercados, alzas salariales, etc.
Que se cumpla con el objeto del contrato (ej: construir un colegio), en este caso se cumple tal como se
acord en el contrato.
Que termine el tiempo de duracin del contrato (ej: termino la concesin): se cumpli el plazo acordado
en el contrato.
MODOS ANORMALES DE TERMINAR EL CONTRATO: cuando no se termino de cumplir con el objeto
del contrato ni venci su plazo.
Rescisin bilateral: ambas partes de comn acuerdo deciden ponerle fin al contrato.
Rescisin unilateral: puede terminar el contrato ante dos casos:
1) incumplimiento del contratista: no debe indemnizar ni devolver la garanta del cumplimiento del
contrato.
2) por salvaguardar el inters publico. Se debe indemnizar al contratista.
Rescate: la adm. Decide ponerle fin al contrato en forma unilateral por motivos de oportunidad, merito
o conveniencia y asume en forma directa su ejecucin. Se debe indemnizar al contratista por los daos
y perjuicios causados por la ruptura.
Desaparacion del objeto del contrato:
Fuerza mayor: circunstancias ajenas a las partes que tornan imposible continuar con el contrato o
cumplirlo en termino. No hay responsabilidad de ninguna de las partes.
Hecho de la administracin: conducta de la administracin que le pide al contratista continuar con el
contrato o cumplirlo en termino. El estado debe indemnizar al contratista.
Por el hecho del prncipe: es el acto lesivo de cualquier rgano estatal que puede modificar clausulas o
condiciones del contrato lesionando asi los derechos del contratista, provocando la imposibilidad
definitiva de seguir con el contrato. El estado debe indemnizar al contratista.
Imprevisin: circunstancias extraordinarias y sobrevinientes ajenas a la voluntad de las partes , que
alteran la ecuacin econmica del contrato perjudicando al contratista.
Muerte del contratista: como el particular debe cumplir con las prestacin en forma personal el contrato
se extingue sin indemnizacin, salvo que en el se haya pactado que sus sucesores sigan con la
obligacin contractual.
Quiebra del contratista: si la quiebra es declarada fraudulenta o culpable, el contratista ser
responsable por la extincin del contrato como si fuera una rescisin por culpa suya. Tanto la quiebra
como la muerte si fueran intencionales, generan la obligacin de indemnizar a la adm. Por
incumplimiento contractual.
Renuncia: es la forma de extinguir ek contrato, solo se aplica a determinados contratos, no a todos
porque esta en juego el inters publico.
Caducidad: se interrumpe un contrato que esta siendo aplicado , ejecutado, ante un incumplimiento del
contratista de sus obligaciones contractuales. Los efectos de esta caducidad rigen para el futuro desde
el dia que se la notifico al contratista.
CONTRATOS EN PARTICULAR:
CONTRATO DE OBRA PUBLICA: Contrato a travs del cual la adm. Le encarga a una persona que realice
una obra destinada al uso colectivo a cambio de un precio en dinero. Su objeto es la construccin de una obra
publica.
Segn la ley de obra publica, es todo bien mueble, inmueble u ob jeto inmaterial realizado por el estado
mismo o por cuenta de el con el fin de obtener la satisfaccin de un inters publico. Hay dos formas:
-
Modo normal: que se cumpla con el contrato. (se termina la obra y se cobra el precio).
Modos anormales:
Vencimiento del plazo de duracin del contrato
Extincin por acuerdo de las partes
Desaparicin del objeto
Rescisin por fuerza mayor, hecho de la adm o del prncipe
Rescisin por fraude, grave negligencia o ejecucin demorada.
Rescisin por parte del contratista.
CONCESIN DE OBRA PUBLICA: Es el contrato por medio del cual la adm. Le encarga a una persona la
realizacin de una obra publica y a cambio le permite la explotacin de dicha obra publica construida, por un
tiempo determinado. El contratista construye a su costo y riesgo la obra y la explota en su beneficio y se va
cobrando de los beneficiarios, contribuyentes o usuarios de la obra, en liugar de recibir dinero de la adm x su
construccin. La obra pertenece al estado, pero su explotacin por el tiempo acordodo lo tiene el beneficiario.
Construccin, conservacin,explotacin de una obra publica a travs del cobro del peaje.
Explotar, administrar, reparar, ampliar,conservar o mantener obras ya existen, para que con el dinero
obtenido por el cobro del peaje, se construyan o conserven obras vinculadas con aquella.
CONTRATO DE SUMINISTRO: Es el contrato admnistrativo a travs del cual la adm. Publica le
encarga a una persona o entidad la provision de elementos o cosas destinadas al consumo de un
servicio publico propio o para realizar sus funciones de utilidad publica.
Caracteristicas:
Se hace generalmente por licitacin publica,
El oferente debe inscribirse en el registro de proveedores del estado.
En el conatro deben detallarse las cantidades que se deben suministrar, lugar y forma de entrega
El contratista es responsable por vicios redhibitorios por 3 meses, luego de la recepcin definitiva y
puede rescindir el contrato si la adm. No quiere recibir el suministro sin fundamento valido.