M. 107. XXXII.

R.O.
Maruba S.C.A. Empresa de Navegacin
Martima c/ Estado Nacional - Ministerio de Obras y Servicios Pblicos
- Secretara de la Marina Mercante
s/ incumplimiento de contrato.

Buenos Aires, 30 de junio de 1998.

Vistos los autos: "Maruba S.C.A. Empresa de Navegacin
Martima c/ Estado Nacional - Ministerio de Obras y Servicios Pblicos - Secretara de la Marina Mercante s/
incumplimiento de contrato".
Considerando:
1) Que la Sala II de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, al confirmar
la sentencia de primera instancia, admiti la demanda
promovida por la firma Maruba S.C.A. contra el Estado
Nacional (Ministerio de Obras y Servicios Pblicos,
Secretara de la Marina Mercante), y conden a la demandada
a pagar la suma de U$S 13.785.906,58 o su equivalente en
pesos, de conformidad con lo previsto en la ley 23.928, ms
un inters del 8% anual desde la notificacin de la demanda
hasta el 31 de marzo de 1991, y a partir de all, y hasta
la cancelacin del crdito, el inters previsto en el art.
6 in fine de la ley 23.982 (fs. 957/967).
Contra tal pronunciamiento, la demandada vencida
interpuso recurso ordinario de apelacin (fs. 972) que le
fue concedido (fs. 974). La recurrente present el memorial
a fs. 983/1003 y la actora contest el traslado pertinente
a fs. 1009/1031.
2) Que el recurso mencionado resulta formalmente
procedente, toda vez que fue deducido contra una sentencia
definitiva recada en una causa en la que la Nacin es
parte
-//-

-//- y el valor cuestionado, debidamente actualizado, supera

el mnimo legal previsto en el art. 24, inc. 6, apartado a,
del decreto-ley 1285/58, con ms la actualizacin dispuesta
por la ley 21.708 y por la resolucin 1360/91 de esta Corte.
3) Que mediante la ley 22.385 -dictada de acuerdo
con las disposiciones de la ley 22.177- y su decreto reglamentario 724/81, se dispuso la privatizacin de la Empresa
Flota Fluvial del Estado y la venta de sus bienes, condicionada de modo de mantener sin interrupcin la prestacin de
los servicios que realizaba la empresa, entre ellos el de
remolque de maniobra en puertos de jurisdiccin nacional,
declarado servicio pblico por la ley 21.892, cuyo art. 5
establece que para la determinacin de las tarifas por la
explotacin del servicio, se atender a una razonable rentabilidad del permisionario.
4) Que, en dicho marco normativo, se efectuaron
las licitaciones pblicas 3/P-81 y 4/P-81, en las que la
firma

Maruba S.C.A. Empresa de Navegacin Martima result

adjudicataria de las agrupaciones de remolcadores de maniobra

3, 4, 5 y 8 correspondientes a los puertos de Campana,
Diamante, Santa Fe, Villa Constitucin y Quequn.
En los pliegos de clusulas particulares para ambas
licitaciones (fs. 284/377 y 214/283) se determin que la
venta de las unidades se realizaba con la obligacin a cargo
del adquirente de destinarlas en forma ininterrumpida a la
prestacin del servicio pblico de remolque maniobra con
sujecin a la normativa reglamentaria por el plazo mnimo de
10 aos y en su puerto de destino (art. 4).
5) Que la empresa inici la demanda de autos
-//-

M. 107. XXXII.
2

R.O.
Maruba S.C.A. Empresa de Navegacin
Martima c/ Estado Nacional - Ministerio de Obras y Servicios Pblicos
- Secretara de la Marina Mercante
s/ incumplimiento de contrato.

-//- persiguiendo la indemnizacin de los perjuicios

derivados del incumplimiento contractual que imput a la
demandada.
Sostuvo que, durante la ejecucin de los contratos, la ex Secretara de Intereses Martimos y el
Ministerio de Obras y Servicios Pblicos de la Nacin
modificaron las pautas tarifarias vigentes al momento de
perfeccionarse aqullos, y que esas alteraciones sucesivas
fueron deteriorando la ecuacin econmico-financiera del
contrato y diluyendo totalmente las expectativas de obtener
una razonable rentabilidad como contrapartida a la
prestacin del servicio.
Afirm que, para ponderar la afectacin a la
aludida ecuacin, deba considerarse no slo la "razonable
rentabilidad" que la autoridad deba asegurar de
conformidad con lo dispuesto en el art. 5 de la ley
21.892, sino tambin el precio abonado por la compra de los
remolcadores, como asimismo la nota remitida por su parte
al Subsecretario de Intereses Martimos, con fecha 12 de
noviembre de 1981.
En dicha nota, la empresa manifest que, a su
juicio, el Estado haba transferido los remolcadores dentro
de un cuadro econmico-financiero cuyas condiciones l
mismo fij, y, por lo tanto, estaba obligado a preservarlas
para garantizar la obligatoriedad, continuidad y
regularidad del servicio y para preservar la ecuacin
econmico-financiera de los adquirentes y permitirles de
ese modo cumplir con los compromisos de pago que
contrajeron de acuerdo con las bases y condiciones de las
licitaciones.
Entendi que la posterior actitud de la Adminis-//-

-//-tracin, que no contest la nota pero se present a firmar los boletos de compraventa de las embarcaciones, denot
que la interpretacin formulada en aqulla era correcta y que
el contrato importaba la garanta de la intangibilidad de la
ecuacin y su principal elemento, el cuadro tarifario.
6) Que el a quo consider acreditada la responsabilidad de la demandada con fundamento en que los sucesivos
cambios tarifarios -que, segn seal, carecieron, en algunos
casos, de motivacin concreta- causaron perjuicios a la
actora.
Sostuvo que en el sub examine se presentaba una
situacin obligacional compleja y que la ecuacin econmicofinanciera configuraba un concepto amplio que no poda valorarse nicamente mediante la pauta establecida en el art. 5
de la ley 21.892, que slo tuvo por mira reglamentar en forma
genrica el servicio; valor, asimismo, la incidencia de la
nota remitida por la contratista.
7) Que la demandada se agravia de que la cmara
haya desconocido el derecho vigente, aplicable para la determinacin de las tarifas, en el caso, el citado art. 5 de la
ley 21.892, que delimita por imperio legal la ecuacin econmico-financiera del contrato. Asimismo, sostiene que el a quo
desconoci el significado del principio de garanta contenido
en la "adecuada rentabilidad" y, por ltimo, se agravia de la
valoracin que la cmara realiz de la nota enviada por la
actora y de su falta de respuesta.
8) Que cabe recordar que la empresa Maruba S.C.A.
-de acuerdo con lo establecido en los pliegos- adquiri los
remolcadores correspondientes a las agrupaciones citadas con
-//-

M. 107. XXXII.
3

R.O.
Maruba S.C.A. Empresa de Navegacin
Martima c/ Estado Nacional - Ministerio de Obras y Servicios Pblicos
- Secretara de la Marina Mercante
s/ incumplimiento de contrato.

-//- la obligacin de prestar, en rgimen de concesin, el

servicio pblico de remolque maniobra en los puertos
mencionados.
9) Que, en todo rgimen de prestacin de servicios pblicos por medio de concesionarios -como el que
vincul a las partes- las tarifas son fijadas, aprobadas o
verificadas por el poder pblico conforme a lo que disponen
la ley o el contrato, atribucin que tiene en mira
consideraciones de inters pblico, tales como asegurar la
prestacin del servicio en condiciones regulares y la
proteccin del usuario.
10) Que, en efecto, en este marco y en atencin a
la finalidad perseguida, la responsabilidad del Estado concedente y su autoridad no se detienen en el momento del
otorgamiento de la concesin y, por ello, resulta ilegtima
la pretensin de que un rgimen tarifario se mantenga
inalterado a lo largo del tiempo si las circunstancias
imponen su modificacin, ya que ello implicara que la
Administracin renunciara ilegtimamente a su prerrogativa
de control de la evolucin de las tarifas y, en su caso, de
la necesidad de su modificacin, y, por otra parte,
afectara el principio de igualdad en la licitacin, ya que
los dems oferentes, al momento de presentarse en aqulla,
tuvieron en cuenta las pautas de posible modificacin
tarifaria posterior, y sobre esas condiciones efectuaron
sus propuestas.
11) Que las atribuciones de la Administracin Pblica en materia de tarifas no se ejercen en forma discre-//-

-//-cional, sino sujetas a la demostracin objetiva del fundamento de las modificaciones que se efecten, circunstancia
que la cmara entiende que no se ha cumplido debidamente en
el caso.
12) Que, al momento de celebrarse los contratos de
autos, las tarifas vigentes estaban establecidas por la resolucin de la Secretara de Estado de Intereses Martimos 136/
81 y, a contrario de lo sostenido por el a quo, las posteriores resoluciones de la S.E.I.M. 705/83, y del Ministerio de
Obras y Servicios Pblicos 474/84, 1072/84, 9/85, 162/86 y
300/87 (fs. 6/19), dictadas en esa materia durante la ejecucin del contrato, se hallan suficientemente motivadas en
orden a justificar las modificaciones tarifarias por ellas
establecidas.
13) Que, en efecto, en ellas se hace referencia a
la necesidad de dotar al servicio de una economicidad y flexibilidad acorde con las necesidades de la actividad portuaria; a la ponderacin de la distinta evolucin observada
entre el tipo de cambio y los ndices de precios internos,
que rigen para los ingresos y costos respectivamente; a la
necesidad de satisfacer tanto los intereses de las empresas
prestatarias como los de los usuarios; a la variacin de los
componentes del costo de operacin del servicio; y al objetivo de mantener la relacin costos e ingresos de los permisionarios.
14) Que, sin embargo, aun cuando las tarifas no
constituyen un precio nico e inmutable para regir durante
todo el tiempo de la concesin, el concesionario tiene derecho a reclamar la indemnizacin correspondiente en el caso
-//-

M. 107. XXXII.
4

R.O.
Maruba S.C.A. Empresa de Navegacin
Martima c/ Estado Nacional - Ministerio de Obras y Servicios Pblicos
- Secretara de la Marina Mercante
s/ incumplimiento de contrato.

-//- de que los nuevos precios alteren la ecuacin econmico-financiera de la concesin.

En el caso, para la determinacin de las tarifas,
la autoridad de aplicacin estaba obligada a asegurar que
el concesionario obtuviera una "razonable rentabilidad" por
la explotacin del servicio (confr. art. 5 de la ley
21.892), pauta que atenuaba sensiblemente el riesgo
empresario, y que la actora acept al realizar sus ofertas,
momento en el que expres que conoca y prestaba
conformidad a la totalidad de los documentos y condiciones
que integraban los pliegos de las licitaciones (fs. 127/131
lic. 3/P-81 y 202/205, lic. 4/P-81) y, en consecuencia, al
rgimen normativo al que se someta.
15) Que, en tales condiciones, para ser
resarcida, la actora debi acreditar el perjuicio que dice
haber sufrido, exigencia con la que no cumpli, ya que del
informe pericial contable (fs. 484/746) surge que, si bien
las resoluciones que modificaron las pautas tarifarias
originarias produjeron "un cierto menoscabo" de la
rentabilidad empresaria (fs. 689, resp. al punto b cuest.
parte actora), los ingresos obtenidos por la empresa por la
explotacin de las concesiones de los servicios de remolque
maniobra por el perodo comprendido entre noviembre de 1981
y noviembre de 1991, es decir, por el tiempo original en el
que se extenda la concesin, habran sido razonables
(confr. respuestas a puntos d y e cuest. actora, fs. 701
vta./702); y, asimismo, que no se detectaron elementos
concretos segn los cuales la actora
-//-

-//- haya tenido quebrantos en la explotacin de las concesiones portuarias sino que, por el contrario, hubo utilidad
en el acumulado (respuesta al punto b del cuest. parte actora, fs. 694).
16) Que, en atencin a tales conclusiones, carece
de fundamentacin la sentencia de la cmara mediante la que
se hizo lugar a la demanda por la totalidad de las diferencias que el perito contador calcul entre los servicios efectivamente facturados con sus respectivos valores y la facturacin que hubiera resultado de haberse mantenido el rgimen
tarifario vigente al momento de la celebracin de los contratos (informe pericial, respuesta al punto c, cuest. de la demandada, fs. 708/744 y contestacin a las impugnaciones de la
demandada, fs. 772), ya que -como se ha sealado- la actora
no tena derecho a ellas sino al aseguramiento de una rentabilidad razonable, en los trminos del art. 5 de la ley
21.892.
17) Que carece tambin de fundamentos la decisin
de la cmara en cuanto expres que, en el caso, deba entenderse que la ecuacin econmico-financiera constitua un
concepto ms amplio que el de razonable rentabilidad, dado
que se configuraba una relacin obligacional compleja.
18) Que, en tal sentido, cabe recordar que la actora sostuvo que el contrato implicaba una compraventa de
embarcaciones al Estado para la prestacin del servicio pblico, y que por ello deba ponderarse el mantenimiento de la
aludida ecuacin teniendo en cuenta no slo la "razonable
rentabilidad" a que alude el art. 5 de la ley 21.892, sino
tambin el precio abonado por los remolcadores.
-//-

M. 107. XXXII.
5

-//-

R.O.
Maruba S.C.A. Empresa de Navegacin
Martima c/ Estado Nacional - Ministerio de Obras y Servicios Pblicos
- Secretara de la Marina Mercante
s/ incumplimiento de contrato.

19) Que esa argumentacin carece de entidad, en

primer lugar porque, en el caso, no se pact procedimiento

alguno que relacionara la compra de los artefactos navales
con el funcionamiento econmico de la actividad a que iban
a ser destinados. Por otra parte, la alegacin de la actora
acerca de que abon por los buques un precio superior al
valor de tasacin de los remolcadores en su conjunto -con
lo que, cabe sealar, obtuvo una mejor posicin para
resultar adjudicataria en las licitaciones- no puede hacer
perder de vista que la tarifa razonable cuya percepcin se
garantiz se calculaba sobre la base de una normal y
racional prestacin del servicio que, por ende, no cubra
el riesgo que la actora -que contaba con suficiente
especializacin en la materia- voluntaria y conscientemente
asumi al abonar el precio de los barcos.
20) Que, por ltimo, no corresponde asignar el
alcance otorgado por el a quo a la nota remitida a la
comitente por la empresa Maruba S.C.A. (fs. 206/208), ya
que, mediante ella, no podran haberse variado
legtimamente los aspectos contractuales de la relacin y
menos an su contenido reglamentario, en el que se
encuadraba -en el caso de autos- el poder de fijar y
modificar las tarifas.
21) Que no obsta a ello que la comitente no haya
respondido la nota enviada por la empresa ya que, como esta
Corte ha sostenido, el silencio de la Administracin no
vale como consentimiento tcito de los rganos estatales ya
que se trata de una conducta inapta para ser considerada
como
//-

-//- una manifestacin positiva de voluntad, pues salvo disposicin expresa del orden normativo, el silencio debe ser
interpretado en sentido negativo (arts. 913, 918, 919, 1145,
1146 del Cdigo Civil y 10 de la ley 19.549). Nada debe tomarse como concedido sino cuando es dado en trminos inequvocos o por una implicancia igualmente clara. La afirmacin
necesita ser demostrada, el silencio es negacin y la duda es
fatal para el derecho del concesionario (Fallos: 308:618,
considerando 8 y su cita).
Por ello, se declara procedente el recurso ordinario y
se revoca la sentencia apelada, con costas en todas las instancias (art. 68 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin). Notifquese y devulvase. JULIO S. NAZARENO EDUARDO MOLINE O'CONNOR - CARLOS S. FAYT - AUGUSTO CESAR
BELLUSCIO - ANTONIO BOGGIANO - GUILLERMO A. F. LOPEZ GUSTAVO A. BOSSERT - ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ.
ES COPIA