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RESUMO:
O presente trabalho possui como objetivo estudar o instituto da unio homoafetiva, a luz do
princpio da dignidade da pessoa humana, bem como os direitos fundamentais da liberdade e
da igualdade, os quais foram incorporados pela atual Constituio Federal. Inicialmente, ser
realizada uma anlise acerca do princpio da dignidade da pessoa humana, observando a
Declarao Universal dos Direitos Humanos, bem como a Declarao dos Direitos Sexuais.
Em seguida, sero abordados os direitos da liberdade e da igualdade. Tais direitos e garantias
foram recepcionadas pela atual Constituio Federal, estando presentes no rol dos direitos
fundamentais inerentes s pessoas, ou seja, todos os indivduos tem acesso a estes direitos,
no podendo os mesmos serem objeto de discriminao, principalmente no que diz respeito
orientao afetiva sexual. Posteriormente, ser efetuada uma abordagem geral acerca da
evoluo dos direitos e garantias concedidos s famlias homoafetivas. Por meio deste tpico,
observa-se que todas as famlias, merecem a proteo especial do Estado, alm de que, est
garantia encontra-se expressa no art. 226 da Constituio Federal. Ademais, busca-se
demonstrar, as decises do STJ e STF, pelo meio das quais ficou demonstrado que este
modelo de entidade familiar tambm merece proteo do ordenamento jurdico brasileiro. Por
fim, foi abordado o casamento homoafetivo em cartrios, valendo-se como fundamento a
Resoluo n 175 de 14 de maio de 2013, proferida pelo Conselho Nacional de Justia. Nela,
ABSTRACT:
This work aims to study the institution of homo-affective union, the principle of human
dignity and the fundamental rights of liberty and equality, which were incorporated by the
Federal Constitution. Initially, a review about the principle of human dignity is performed by
observing the Universal Declaration of Human Rights, and the Declaration of Sexual Rights.
Then will consider the rights of freedom and equality. Such rights and guarantees were
approved upon by the Federal Constitution, being present in the list of fundamental rights
inherent in people, ie all individuals have access to these rights, and the same can not be the
object of discrimination, especially with regard to guidance sexual affection. Subsequently, a
general approach on the evolution of the rights and guarantees granted to homoaffective
families will be performed. Through this topic, it is observed that all families deserve the
special protection of the state, besides that, this guarantee is expressed in art. 226 of the
Federal Constitution. Furthermore, we seek to demonstrate, decisions from the Supreme Court
and the Supreme Court, by means of which it was shown that this model of family
organization also deserves protection of Brazilian law. Finally, we approached the marriage of
homoaffective couples in registry offices, drawing upon the foundation Resolution No. 175 of
May 14, 2013, rendered by the Federal Supreme Court. It has been established that it is
possible to enable, celebration of marriage or civil union convention in stable marriage
between persons of the same sex
Keywords: Dignity of the Human Person; Freedom; Equality; Homoaffective Union.
INTRODUO
ONU. Resoluo 17/19 - Direitos humanos, orientao sexual e identidade de gnero. Disponvel em:
<http://arc-international.net/wp-content/uploads/2011/09/HRC-Res-17-19.pdf>. Acesso em: 06 Ago. 2014.
mais variadas, ora reconhecendo o vnculo afetivo e declarando a unio estvel, ora valendose das normas do Cdigo Civil, bem como outras, alm de leis, para fundamentar que no
existia amparo a esta forma de convivncia.
No intuito de acabar com esta discusso, o Conselho Nacional de Justia promulgou
a Resoluo n 175 de 14 de maio de 2013, onde disps sobre a habilitao, celebrao de
casamento civil, ou de converso de unio estvel em casamento, entre pessoas de mesmo
sexo. Por meio desta Resoluo, os casais homossexuais passaram a poder realizar
casamento no cartrio, sendo este obrigado a faz-lo.
Com essa Resoluo, bem como as decises prolatadas dos julgamentos da ADPF
132/RJ e da ADI 4277/DF, o Supremo Tribunal Federal buscou retirar estes casais de sua
condio de inferioridade, ou seja, marginalizados, vindo a garantir aos mesmos a aplicao
correta dos diplomas legais do ordenamento jurdico brasileiro, bem como a prpria
Constituio, igualando-os a condio de famlia que merece ser protegida pela sociedade e
pelo Estado.
Diante desse introdutrio, pretende-se demonstrar o que ser abordado na presente
pesquisa.
1.1
BORGES, Roxana Cardoso Brasileiro. Disponibilidade dos direitos da personalidade e autonomia privada. So
Paulo: Saraiva, 2005. p. 19.
6
SARLET. Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na constituio federal de
1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p. 87.
1.2
DA PESSOA HUMANA
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 8. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2007. p. 45.
8
BARROSO, Luz Roberto. A dignidade da pessoa humana no direito constitucional contemporneo: a
construo de um conceito jurdico luz da jurisprudncia mundial. Belo Horizonte: Frum, 2013. p. 29-30.
Ademais, o Art. III dessa Declarao assegura que todas as pessoas possuem direito
vida, bem como liberdade e a segurana pessoal.
Logo, com base na anlise da Declarao, ntido que a mesma possui como
principal objetivo proteger os direitos e as liberdades individuais. Esta liberdade inclui o
exerccio da sexualidade, ou seja, cada pessoa vivncia livremente o sua orientao sexual
bem como a sua identidade de gnero, logo assegura o direito dignidade da pessoa humana.
FACHIN, Zulmar. Curso de direito constitucional. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2013. p. 219.
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 12. ed. So Paulo: Saraiva,
2011. p. 450.
11
Ibid., p. 451.
10
1.3
1988
12
DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva: o preconceito & a justia. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011. p. 65.
A atual Constituio Federal definiu que o ser humano como detentor de valor
supremo. A dignidade da pessoa humana encontra-se expressa no art. 1, inciso III da
Constituio.13
O princpio da dignidade humana um dos fundadores do Estado Democrtico de
Direito. Devido preocupao com os direitos humanos e a justia social, este princpio foi
consagrado como valor nuclear da ordem constitucional.
Posto isso, o Estado no possui apenas o dever de se abster de realizar atos que
acabem prejudicando a dignidade humana, mas sim de promover a mesma, garantindo que
todos os humanos possam usufruir do mnimo existencial.
Dentro do Direito de Famlia, observa-se que o mesmo est diretamente vinculado
aos direitos humanos, tendo por base o princpio da dignidade da pessoa humana, o qual
significa conferir dignidade para todas as bases familiares. Portanto, incorreto realizar
tratamento diferenciado s vrias formas de constituio de famlia.
Nesse sentido, segundo Maria Berenice Dias:
13
FACHIN, Zulmar. Curso de direito constitucional. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2013. p. 207 208.
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 9. ed. so Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. P. 65
66.
15
DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva: o preconceito & a justia. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011. p. 87 89.
14
2.2
16
DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva: o preconceito & a justia. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011. p 89.
17
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p. 66 67.
respectiva entidade familiar, a qual tambm merece proteo especial por parte do Estado e da
sociedade.
O Estado no pode influenciar na vida afetiva do indivduo. Alm disso, no pode
determinar o que seja correto ou errado com base nos padres genricos da sociedade, vindo a
virar as costas para as demais pessoas, as quais tambm necessitam de seu amparo.
A Constituio Federal veda qualquer forma de discriminao, sendo que o Brasil
pas signatrio de vrios tratados internacionais que possuem como objetivo a proteo da
liberdade sexual.
Portanto, todos os indivduos devem ser protegidos, pois somente assim ocorrer seu
correto desenvolvimento, respeitando-se o projeto de vida por ele adotado.
2.3
A lei deve exalar igualdade a todas as pessoas. O sistema jurdico nos mais diferentes
pases deve assegurar tratamento isonmico e proteo igualitria a todos os seus cidados.
Observa-se que esta a ideia, embora em muitos Estados ela no seja devidamente cumprida,
como exemplo os pases do Iraque, Afeganisto, entre outros.
A ideia de igualdade est diretamente ligada ideia de justia. A igualdade formal
confere s pessoas a mesma forma de tratamento. Por sua vez, a igualdade material se faz
necessria, devido existncia de desigualdades que j existe entre as pessoas, pois se deve
visualizar que os indivduos so, em si mesmos, seres diferentes18, seja em suas necessidades
(ex. cadeirantes); seja na sua fora (ex. mulheres, crianas e idosos); entre outros.
Portanto, observa-se que estamos inseridos dentre de um mundo repleto de
desigualdades. Porm, objetivando garantir melhores condies de vida aos indivduos, alm
de uma melhor relao social, o Direito se atenta igualdade formal, ou seja, com a criao
de normas jurdicas objetiva transmitir igual tratamento para todas as pessoas, independente
de raa, cor, sexo, religio, entre outros, bem como a igualdade material, presente no
cotidiano dos sujeitos.
18
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p.67.
3 UNIO HOMOAFETIVA
19
CARDIN, Valria Silva Galdino; GOMES, Luiz Geraldo do Carmo. Das garantias constitucionais e da
identidade de gnero. In: SIQUEIRA, Dirceu Pereira; AMARAL, Srgio Tibiria (Org.). Sistema constitucional
de garantias e seus mecanismos de proteo. 1. ed. Birigui: Editora Boreal, 2013. p. 355.
20
DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva: preconceito & justia. 5. ed.. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011. p. 34.
3.1.2 Religio
21
DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva: preconceito & justia. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2011. p. 37.
reproduo e, para tanto, deveria ser formalizado entre um homem e uma mulher. Tal
combinao resta, at hoje, como sagrada.
3.1.3 No Brasil
Inicialmente, apenas existia a ideia de que a famlia era formada pelo casal, homem e
mulher, e seus filhos. Essa identificao de constituio de famlia advinda entre a unio de
pessoas de sexo diferentes adveio da influncia judaico-crist. Dentro do ordenamento
jurdico brasileiros, no Cdigo Civil de 1916, apenas era reconhecia a famlia que se originava
do matrimonio entre homem e mulher e os filhos advindos da constncia do casamento.22
Ocorre que o Brasil um Estado Democrtico de Direito, fundado no valor da
dignidade da pessoa humana, possuindo a finalidade de assegurar o exerccio dos direitos
sociais e individuais, da liberdade e da igualdade.
Em 1988, a Constituio Federal exps em seu art. 3 que ningum dever sofrer
preconceito, independente de raa, cor, religio, sexo, entre outros, proibindo qualquer forma
de discriminao. Ademais, conferiu proteo especial s entidades familiares, consoante
dispe o art. 226 e seus pargrafos, porm deixou de abordar sobre as famlias homoafetivas.
Nesse sentido, segundo Maria Berenice Dias:
22
ALMEIDA, Aline Mignon. As unies homoafetivas como forma de constituir famlia. In: VIEIRA, Tereza
Rodrigues (Coord). Biotica e sexualidade. So Paulo: Jurdica Brasileira, 2004. P. 73-74.
23
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p.107.
24
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 9. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013. p.107 108.
25
BRASIL,
Supremo
Tribunal
Federal.
Smula
n.
380.
Net.
Disponvel
em:
<
http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stf/stf_0380.htm>. Acesso em: 23 jul.
2014.
26
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. A sexualidade vista pelos tribunais. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p.
29.
Atravs dos acrdos advindos dos julgamentos da ADPF 132/RJ e da ADI 4277/DF
O Supremo Tribunal Federal reconheceu a inconstitucionalidade de distino de tratamento
legal s unies estveis constitudas por pessoas de mesmo sexo.27
Inicialmente, o assunto que dizia respeito unio de pessoas do mesmo sexo gerou
grande discusso na sociedade civil. Porm, buscando reconhecer a igualdade entre as
pessoas, direito fundamental este garantido pela Constituio Federal, o Supremo Tribunal
Federal decidiu por reconhecer a unio homoafetiva. Com essa deciso, foi respeitado o
princpio da dignidade da pessoa humana, alm de que se buscou evitar a descriminalizao
quanto a esta forma de unio.
O art. 226 da Constituio Federal dispe que a famlia base da sociedade, e que
por conta de sua vital importncia, merece especial proteo por parte do Estado. Quanto
27
CUNHA, Juliana Falci Souza Rocha; ROCHA, Virgnia Afonso de Oliveira Morais da. O reconhecimento da
unio estvel entre pessoas do mesmo sexo: reflexes a respeito da deciso do STF e da resoluo n. 175 do
CNJ. Net. Disponvel em: <http://A www.publicadireito.com.br/artigos/?cod=83972220c2352bdc>.Acesso em:
17 jul. 2014.
unio estvel, o jurista manteve-se absolto em dizer que reconhecida a unio estvel entre
homem e mulher, conforme artigo 1.723 do Cdigo Civil. Devido ao fato da norma
infraconstitucional
ir
contra
norma
constitucional,
gerou-se
pedido
de
Alm disso, a ADPF n. 132 foi ajuizada no ano de 2008. Nela o autor fundamentou
suas alegaes afirmando que o no reconhecimento da unio homoafetiva era uma conduta
que iria contra o princpio da dignidade da pessoa humana, bem como contra os direitos
fundamentais da liberdade e da igualdade, ressaltando que todos se encontram expressos na
28
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.227, Distrito Federal, Plenrio
do Supremo Tribunal Federal. Requerente: Procuradora-Geral da Repblica. Interessados: Fernanda Qaresmo de
Azevedo e outros. Relator: Ministro Ayres Britto. Distrito Federal, 05 de maio de 2011. Net. Disponvel em: <
http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=628635 >. Acesso em: 23 jul. 2014.
Constituio brasileira de 1988. Alm disso, era objetivo do autor que a corte julgadora
aplicasse ao caso em tela o art. 1.723 do Cdigo Civil, o qual dispe sobre o reconhecimento
da unio estvel.
Atravs do reconhecimento da unio estvel entre casais do mesmo sexo, tal fato
implica na aquisio, pelos companheiros, do direito de adoo conjunta, bem como direitos
sucessrios, alimentos, partilha de bens, direitos previdencirios, entre outros.
Observa-se que tanto o Cdigo Civil como a Constituio Federal de 1988 admitem a
converso da unio estvel em casamento. Com a deciso do Supremo, as unies concedidas a
casais homossexuais passaram a apresenta as mesmas caractersticas das unies entre casais
heterossexuais.
Observando o escrito na Constituio Federal, cristalino est que existe proibio
discriminao, sendo ela em relao ao sexo, raa ou cor. Portanto, com fundamento no texto
constitucional, o qual supremo e vincula a todos os demais diplomas e normas, evidentes
fica que nenhuma pessoa pode ser discriminada com fundamento em sua preferncia sexual.
3.3
29
OLIVEIRA, Ceclia Barroso. Unio estvel entre pessoas do mesmo sexo. In: MENEZES, Joyceane Bezerra;
MATOS, Ana Carla Harmatiuk (Org). Direito das famlias. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 312.
de mesmo sexo..30 Mesmo possuindo um texto curto, esta Resoluo apresentou um grande
avano nas normas civilistas e tambm dos registros pblicos do Brasil. Para assegurar a
realizao do casamento, a Resoluo apresenta o seguinte teor:
CONCLUSO
A pesquisa buscou analisar um dos temas que se apresenta entre os mais polmicos
dentro do direito de famlia, qual seja, a possibilidade de ser realizada a unio estvel, e at
mesmo o casamento, entre pessoas do mesmo sexo.
Para fazer esta abordagem, foi necessrio, inicialmente, falar sobre o princpio da
dignidade da pessoa humana, alm dos direitos fundamentais da liberdade e da igualdade,
adotados pela Constituio Federal de 1988.
30
Resoluo que disciplina a atuao dos cartrios no casamento gay entra em vigor nesta quinta-feira.
Disponvel em: < http://www.cnj.jus.br/noticias/cnj/24686-resolucao-que-disciplina-a-atuacao-dos-cartorios-nocasamento-gay-entra-em-vigor-amanha>. Acesso em: 09 jul. 2014.
31
BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Resoluo n 175, de 2013. Presidncia, Braslia, DF. Disponvel em
<http://www.cnj.jus.br/images/imprensa/resolu%C3%A7%C3%A3o_n_175.pdf>. Acesso em: 17 jul. 2014.
REFERNCIAS
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VIEIRA, Tereza Rodrigues (Coord). Biotica e sexualidade. So Paulo: Jurdica Brasileira,
2004.
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Senado, 1988
BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.227, Distrito
Federal, Plenrio do Supremo Tribunal Federal. Requerente: Procuradora-Geral da Repblica.
Interessados: Fernanda Qaresmo de Azevedo e outros. Relator: Ministro Ayres Britto.Distrito
Federal,
05
de
maio
de
2011.
Net.
Disponvel
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<
http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=628635 >. Acesso em:
23 jul. 2014.
BRASIL, Supremo Tribunal Federal. Resoluo n 175, de 2013. Presidncia, Braslia, DF.
Disponvel
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DIAS, Maria Berenice (Org). Direito das Famlias. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. 9. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2013.
DIAS, Maria Berenice. Unio homoafetiva: o preconceito & a justia. 5. ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2011.
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Resoluo que disciplina a atuao dos cartrios no casamento gay entra em vigor nesta
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Saraiva, 2013.
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Disponvel
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<http://arc-international.net/wp-content/uploads/2011/09/HRC-Res-1719.pdf>. Acesso em: 06 Ago. 2014.
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. A sexualidade vista pelos tribunais. 2. ed. Belo Horizonte: Del
Rey, 2001.
PINHEIRO, Jorge Duarte. O direito de famlia contemporneo. 4. ed. Lisboa: AAFDL, 2013.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 8. ed. Porto alegre: Livraria
do Advogado, 2007.
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
constituio federal de 1988. Porto Alegre, Livraria do advogado, 2001.
SARMENTO, Daniel. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2004.