EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA

COMARCA DE TOUROS/RN.

PROCESSO N XXXXX.XXX.XX-XX
AUTOR: MINISTRIO PBLICO (MP/RN)
DENUNCIADO: CARLOS ALBERTO RODRIGUES

O Sr. CARLOS ALBERTO RODRIGUES, j qualificado nos autos do

processo em epgrafe, atravs de seus procuradores ao final subscritos, vem
presena de V.Exa., nos termos do art. 403, 3 do Cdigo de Processo Penal,
apresentar,
ALEGAES FINAIS SOB A FORMA DE MEMORIAIS
Pelas razes de fato e de direito a seguir expostas.

DOS FATOS

Segundo a denncia do Ministrio Pblico, o imputado encontra-se

incurso nas sanes dos crimes sexuais contra vulnervel, Art. 217-A, Estupro
de vulnervel C/C, Art. 71, Caput, Crime continuado, ambos do Cdigo Penal
Ptrio por manter conjuno carnal em continuidade com a menor KAREN
MARIA ALMEIDA DA SILVA, o que no encontra nenhum suporte jurdico
consistente na verdade. Apresentadas suas alegaes finais, o nobre Parquet
pugnou pela condenao do acusado.
Ocorre, Exa., que o acusado e a menor moram em uma colnia de
pescadores pertencente ao municpio de Touros/RN, e se conhecem desde
infncia, tendo a frequncia comum em o mesmo estabelecimento de ensino, o
que deu ensejo para o incio de um relacionamento amoroso no que culminou
relao sexual consumada.
Durante um perodo aceitvel de oito meses, o casal enamorado
mantinha encontros duas vezes por semana na residncia da tia da menor,
Sra. JOANA DE ALMEIDA BRAGA, que cedia um dos aposentos da casa para
que os jovens realizassem atos sexuais e mantivessem suas intimidades
preservadas.
As ocorrncias tambm no eram ignoradas por sua genitora, Sra.
GERALDA ALMEIDA DA SILVA, apesar de achar a filha muito nova para tal
prtica, mas preferia no interferir na sua deciso.
A menor por sua vez, apesar da tenra idade, sempre soube o alcance de
suas aes, pois tomava as precaues necessrias para evitar possvel
gravidez; tanto que ao ser examinada por um Psiclogo e uma Assistente
Social, declarou que agiu por vontade prpria e que no foi forada ou
ameaada pelo acusado, fato constatado em laudo apresentado pelos
profissionais e inserido nos autos corroborando com a veracidade da
afirmativa, embora entendessem a condio pueril da vtima no sentido de
compreender o alcance da responsabilidade consequente do seu ato.

Ao tomar conhecimento e inconformado com o ocorrido, seu genitor, o

Sr. DAMIO GERVSIO DA SILVA, noticiou autoridade policial, que
instaurou o Inqurito Policial e o remeteu ao Ministrio Pblico para
configurao da denncia.

DO DIREITO

Depois de demonstrados os fatos como realmente ocorreram e como

consta nos autos, nota-se claramente as divergncias aplicativas restritas aos
aspectos formais na conduta do acusado no tipo descrito pelo Art. 217-A,
estupro de vulnervel C/C Art. 71, Crime continuado do Cdigo Penal, que ora
descrevemos:
Art. 217-A. Estupro de Vulnervel
Ter conjuno carnal ou praticar ato libidinoso com menor de 14
(quatorze) anos.
Pena Recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
1. Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no
caput com algum que por enfermidade ou deficincia mental,
no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou
que, por qualquer outra coisa no pode oferecer resistncia.
2 (vetado)
3. Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave.
Pena Recluso de 10 (dez) a 20 (vinte) anos.
Art. 71. Crime Continuado Quando o agente, mediante mais
de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma
espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de
execuo e outras semelhantes, devem os subsequentes ser
havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de
um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas,
aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros.

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Pargrafo nico Nos crimes dolosos, contra vtimas diferentes,
cometidas com violncia ou grave ameaa pessoa, poder o
juiz, considerando a culpabilidade, os antecedentes, a conduta
social e a personalidade do agente, bem como os motivos e das
circunstncias, aumentar a pena de um s dos crimes, se
idnticas, ou a , mais graves, se diversas, at o triplo,
observadas as regras do pargrafo nico do Art. 70 e do Art. 75
do Cdigo Penal.

Assim, de acordo com o Art. 217-A, h a expresso menor de 14 anos

como fator proibitivo e regulador da conduta sexual a partir da anlise biolgica
e no psicolgica. A menoridade sexual, tambm denominada idade do
consentimento, traz controvrsias quanto a definio da idade ideal para
considerar uma pessoa legalmente capaz de permitir livremente uma relao
sexual, tomando como padro uma racionalidade plena com controle absoluto
de seus atos. A menoridade no traduz a pessoa desprovida de livre arbtrio,
mas um mecanismo de ordenao de direitos, no podendo ser caracterizada
como noo de infncia.
A capacidade de discernimento para uma relao sexual deve estar
abalizada no na idade biolgica, mas sim na maturidade psicobiolgica
como fundamental para definio da capacidade de consentimento, ou seja,
uma deciso concordante voluntria tomada por algum dotada de capacidade
de discernir o alcance dos seus atos.
A violncia denominada ficta (presuno de violncia nos crimes
sexuais) demonstra a preocupao do legislador na tutela dos incapazes de
permitir ou manifestar uma vontade que reside na Innocentia Consilli do sujeito
passivo, gerando seu entendimento absoluto, contudo, o emrito penalista Luiz
Regis Prado em sua obra O Manual do Direito Penal Brasileiro (2006: p.244,
245) entende como relativa, que segundo o autor, h uma predominncia na
doutrina de que se a vtima menor de 14 anos experiente em assuntos
sexuais, ou se j atingiu a maturidade suficiente para distinguir a sua
convenincia ou no na prtica do ato libidinoso, descaracteriza-se o delito.

Em 1996, o Ministro Marco Aurlio de Mello em deciso no STF,

inocentou um acusado de estupro por manter relaes sexuais com uma garota
menor de 14 (quatorze) anos e declarou: nos dias de hoje, no h crianas,
mas moas de 12 anos.
COMPETNCIA-HABEAS

CORPUS-ATO

DE

TRIBUNAL

DE

JUSTIA. Na dico da ilustrada (seis votos a favor e cinco

contra), em relao qual guardo reservas, compete ao Supremo
Tribunal Federal julgar todo e qualquer habeas-corpus impetrado
contra ato de tribunal, tenha esse, ou no, qualificao de
superior. ESTUPRO PROVA - DEPOIMENTO DA VTIMA. Nos
crimes contra os costumes, o depoimento da vtima reveste-se
de valia maior, considerado o fato de serem praticados sem a
presena de terceiro. ESTUPRO VIOLNCIA PORESUMIDA
IDADE DA VTIMA NATUREZA. O estupro pressupe o
constrangimento de mulher conjuno carnal, mediante
violncia ou grave ameaa artigo 213 do Cdigo penal. A
presuno desta ltima, por ser a vtima menor de 14 anos,
relativa. Confessada ou demonstrada a aquiescncia da mulher e
exsurgindo da prova dos autos a aparncia, fsica e mental, de
tratar-se de pessoa com idade superior aos 14 anos, impe-se a
concluso sobre a ausncia de configurao do tipo penal.
Alcance dos artigos 213 e, alnea A, do Cdigo Penal.

E complementa:
Diante de tais colocaes, foroso e concluir que no se
verificou o tipo do artigo 213 do Cdigo penal, no que preceitua
como estupro o ato de constranger mulher conjuno carnal,
mediante violncia ou grave ameaa. A pouca idade da vtima
no de molde a afastar o que confessou em Juzo, ou seja,
haver mantido relaes com o Paciente por livre e espontnea
vontade (...). De qualquer forma, o ncleo do tipo o
constrangimento e medida em que a vtima deixou patenteado
haver mantido relaes sexuais espontaneamente, no se tem,
mesmo a merc da potencializaro da idade, como concluir, na
espcie, pela caracterizao. (HC 73.662).

Da averiguao concorrente dos elementos, incontestvel que a vtima

e o acusado mantiveram relaes sexuais. Contudo, extrai-se que a menor
externava o preciso discernimento na concordncia com as aes realizadas

desqualificando o alcance do estado de vulnerabilidade expresso na regra

penal do Art. 217-A.
Consolidando

acervo

argumentativo,

destacamos

anlise

esclarecedora do Juiz Singular Fabiano Zoles Bau:

Trata-se, a toda vista, de uma relao sexual consentida que se
consumou no decurso de um namoro entre o ru e a vtima;
namoro esse que, se era clandestino no incio, tornou-se pblico
e amparado pelas famlias dos envolvidos. Ressalto ainda que o
ru apenas alguns anos mais velho que a vtima, no se
configurando em assediador contumaz ou velhaco de moas
indefesas, mas de um simples rapaz que se envolveu em relao
sria com moa mais nova. Por fim, e no menos importante, a
suposta vtima est grvida e est formando famlia. O direito
Penal no onipotente. A expectativa de estabilizao contratual
de pretenses de validade da norma o objetivo primordial do
sistema jurdico, mas no pode ser mantida a todo custo diante
de situaes evidentemente inquas. Existe uma clusula de
reserva de justia que s a anlise de cada caso poder
revelar, mesmo que custa da aplicao automtica, irrefletida e
sem rebuos do programa normativo de uma lei qualquer. Esse
a funo do Poder Judicirio.
Se as famlias falharam ou no na formao sexual de seus filhos
(falar de ofensor e vtima inadequado na situao), trata-se de
problema alheio ao Direito Penal.
O que importa agora preservar o incipiente ncleo familiar
desses jovens, evitando-se um encarceramento burro que s
viria a comprometer a vida profissional do acusado e o sustento
da jovem me e da prole. (NOP N 70056571656)

importante salientar que nenhuma norma penal pode ser interpretada

conforme a regra mitolgica do Historiador Fernando Dannemann (2006),
Procusto, que cedia seu leito ao visitante na condio que: Se o visitante fosse
menor do que a cama, suas pernas seriam estiradas; se fossem maiores,
seriam cortadas; moral da estria: o visitante teria que se amoldar
perfeitamente ao tamanho da cama.

No direito, essa figura mitolgica pode ser comparada a algumas

interpretaes ortodoxas na atividade jurdica, onde se tenta adaptar, de
maneira imprpria, determinado fato a um pensamento por subsuno
inadequado, gerando prejuzos de carter satisfativo como sintetiza Luiz Flvio
Gomes, jurista e coeditor do Portal Atualidades do Direito que aduz: Se a lei
fosse para ser aplicada automaticamente, sem anlise concreta do caso,
melhor seria deixar tudo por conta do computador.
Em outra oportunidade, temos a relativao do Artigo 217-A do Cdigo
Penal, Estupro de vulnervel. No entendimento do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, que absolveu um professor de matemtica das
acusaes de estupro de vulnervel e submisso de crianas a explorao
sexual, mesmo concluindo que, de fato, o acusado praticou sexo com trs
menores, um deles com apenas 13 anos de idade. Assim se posicionou o
Exmio Tribunal:
Com efeito, existe a previso legal da violncia presumida quando o
ofendido contar com menos de 14 anos de idade, porm essa presuno de
violncia

absoluta

deve

ser

relativizada,

analisando-se

cada

caso

individualmente, considerando suas peculiaridades.

No caso em tela, excepcionalmente, a violncia presumida no pode ser
reconhecida, pois embora Robson tivesse com apenas 13 anos de idade na
data dos fatos, ficou evidente pela prova oral, bem como pelas suas
declaraes, que tinha total discernimento do ato que aceitou praticar com o
Pedro.
Assim, tendo o ofendido plena cincia do que se passava no se pode
falar em presuno de violncia, portanto, a absolvio era medida que se
impe em face da atipicidade da conduta do recorrido.
Nesse sentido decidiu o Egrgio Tribunal de Justia:
relativa a presuno de violncia pela idade prevista no art.
224, a do CP, pois fundada no grau de inocncia de cada vtima
quanto vida sexual.Desta forma, se a ofendida, embora
contasse com menos de 14 anos poca dos fatos, mostrava-se
aparentemente informada sobre prticas sexuais, revelando

8
capacidade de autodeterminar-se no terreno da sexualidade, no
h se falar em crime de estupro, pois em tal hiptese, inexistente
a presuno de violncia. (RT 823/583).

Temos ainda outro caso concreto ocorrido no Rio Grande do Sul no qual
transcrevemos na ntegra como base argumentativa:
O ru F. da S. M. foi denunciado pela prtica de estupro de vulnervel, art.
217-A, c/c art. 71, caput, ambos do Cdigo Penal, pois, entre os meses de
dezembro de 2009 at abril de 2010, por diversas vezes, manteve conjuno
carnal com K. M. L., de 12 anos de idade, prevalecendo-se do fato de ser seu
namorado, sendo que o resultado final foi a gravidez da menina.
A Magistrada singular Des. Bernadete Coutinho Friedrich, bem
analisando a prova produzida no caderno probatrio, entendeu por absolver o
denunciado pela atipicidade do fato, assim fundamentando sua deciso:
A anlise do conjunto probatrio no deixa qualquer dvida de que o
ru e vtima por diversas vezes mantiveram conjuno carnal consentida entre
ambos e de conhecimento das respectivas famlias no perodo informado na
denncia. Com efeito, cuida-se de realidade que exsurge unnime dos
depoimentos colhidos no contraditrio.
Considerando, pois, que a vtima contava com doze anos de idade
poca do ocorrido, conforme cpia da certido de nascimento acostada fl. 14
tem-se que satisfeito o requisito da idade especificado no art. 217-A do CP,
introduzido pela Lei N 12.015/2009, figura denominada Estupro de Vulnervel.
Ausente, contudo, a vulnerabilidade prevista no Cdigo Penal, bem como a
ofensa a dignidade sexual.
J na redao anterior do Cdigo Penal quando tratava-se de
presuno de violncia nos crimes de abuso sexual (anterior redao do art.
224, alnea a, do Cdigo Penal) era grande a discusso na doutrina e
jurisprudncia quanto configurao da presuno absoluta ou relativa na
hiptese.
Ressalvo que, malgrado se esteja diante de fatos perpetrados sob a
gide da Lei N 12.015/0, a partir da nova redao do art. 217-A do CP, no se

afasta a validade

da argumentao desenvolvida ao caso

vertente,

considerando que a relao foi consentida, no se encontrando a vtima em

situao a configurar vulnerabilidade e ofensa a sua liberdade/dignidade
sexual.
Feitas essas consideraes, reafirmo a incoerncia de conduta tpica no caso
analisado.
Recente deciso do Tribunal de Justia no Rio Grande do Sul traz
entendimento sobre a relatividade no conceito de vulnervel estabelecido no
artigo 217-A do Cdigo Penal. Trata-se de uma das primeiras decises de 2
instncia sobre tema que se instaurou com a reforma penal e entrada em vigor
da Lei n 12.015/2009.
ACRDO N 700461851042011/CRIME
APELAO CRIME. CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL.
ESTUPRO DE VULNERVEL. relao de namoro entre vtima e
ru. RELATIVIZAO DO CONCEITO DE VULNERABILIDADE.
Rejeio da denncia. Ausncia de justa causa para a ao
penal.
A vulnerabilidade da vtima tal como disposta no art. 217-A do
Cdigo Penal no pode ser entendida de forma absoluta
simplesmente pelo critrio etrio o que configuraria hiptese
de responsabilidade objetiva , devendo ser mensurada em cada
caso trazido apreciao do Poder Judicirio, vista de suas
particularidades.
Afigura-se factvel, assim, sua relativizao nos episdios
envolvendo adolescentes.
No caso em tela, dos elementos colhidos durante a fase
inquisitria, principalmente do depoimento da vtima, extrai-se
que esta (adolescente com 13 anos de idade) e o ru mantiveram
relacionamento amoroso por determinado perodo, no qual
ocorreram relaes sexuais voluntrias e consentidas.
Frente a tal realidade, impe-se a confirmao da deciso que
rejeitou a denncia por ausncia de justa causa para a ao
penal.

10
APELAO DESPROVIDA, POR MAIORIA. Apelao Crime,
Stima Cmara Criminal, N 70046185104, Comarca de Santo
Antnio

das

Misses,

M.P. APELANTE,

F.S.G

APELADO.

ACRDO. Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os

Desembargadores integrantes da Stima Cmara Criminal do
Tribunal de Justia do Estado, por maioria, em negar provimento
apelao, vencido o Presidente que a provia. Custas na forma
da lei. Participaram do julgamento, alm da signatria, os
eminentes

Senhores

DES.

SYLVIO

BAPTISTA

NETO

(PRESIDENTE) E DES. JOS CONRADO KURTZ DE SOUZA.

Vulnervel, termo de origem latina, Vulnerabilis, em sua etimologia vem

a significar leso, ferida com srios riscos de infeco, interpretada como
incapacidade ou fragilidade de algum motivada por circunstncias especiais,
ou seja, quem de forma absoluta no tem discernimento suficiente (mnimo)
para consentir validamente os atos sexuais a que esta submetida.
Nessa vertente, o Princpio da Lesividade integra um dos princpios
fundamentais que legitima o direito penal no Estado Democrtico de Direito.
Designa que o diploma Penal s dever punir a conduta que lesionar ou trazer
perigo concreto a um bem jurdico tutelado (Reserva Legal).
Assim nos esclarece Fernando Capez:
[...] a funo do principio da ofensividade a de limitar a
pretenso punitiva estatal, de maneira que no pode haver
proibio penal sem um contedo ofensivo a bens jurdicos. O
legislador deve se abster de formular descries incapazes de
lesar ou, pelo menos, colocar em real perigo o interesse tutelado
pela norma. Caso isso ocorra, o tipo dever se excludo do
ordenamento jurdico por incompatibilidade vertical com o Texto
Constitucional.
Destarte, a interveno do Direito Penal somente restar
justificada quando houver um ataque capaz de colocar em
concreto e efetivo perigo um bem jurdico. Sem afetar um bem
jurdico, no existir uma infrao penal.

11

Se houve consentimento, onde esta a leso ao bem jurdico da vtima? A

prova colacionada aduzida pela menor foi de que a conduta foi realizada por
livre e espontnea vontade, ficando evidente que nenhum bem foi ameaado
por meio da relao sexual entre namorados, descaracterizando assim o
estado de vulnerabilidade.
Logo, nada aponta para a presena de violncia ou grave ameaa,
eximindo assim o acusado de qualquer previso tpica, uma vez que a
tipicidade esta relacionada com a natureza jurdica da presuno de violncia
relativa que emerge da verdade real que esta associada realidade dos fatos.
Assim esclarece Guilherme de Souza Nucci: a vulnerabilidade deve ser
compreendida de forma restrita e casuisticamente, tendo como essncia a
fragilidade e a incapacidade fsica ou mental da vtima, na situao concreta,
para consentir com a prtica do ato sexual.
E conclui:
[...] em cumprimento aos princpios norteadores do direito
penal, no basta a comprovao da idade para a tipificao do
crime de estupro de vulnervel, uma vez que o critrio etrio no
absoluto. A melhor soluo reside na aferio casustica do
grau de maturidade sexual e desenvolvimento mental do suposto
ofendido, para definir se ou no vulnervel, aplicando-se a lei
de maneira mais justa ao caso concreto.

Assim tambm o doutrinador Paulo Queiroz segue no mesmo

pensamento se referindo matria:
[...] a proteo penal no pode ter lugar quando for
perfeitamente possvel uma autoposio por parte do prprio
individuo, sob pena de violao ao princpio da lesividade.
Finalmente,

necessariamente

iniciao

sexual

na

nociva,

motivo

pelo

adolescncia
qual

no

presumida

nocividade constitui, em verdade, um preconceito moral.

Assim, ao menos em relao a adolescentes (maiores de doze
anos), razovel admitir-se prova em sentido contrrio ao
estado de vulnerabilidade, de modo a afastar a imputao de
crime sempre que se provar que, em razo de maturidade

12
(precoce), o indivduo de fato no sofreu absolutamente
constrangimento

ilegal

algum,

inclusive

porque

lhe

era

perfeitamente possvel resistir, sem mais, ao ato.

evidente as transformaes em todos os escaninhos da sociedade, e

com a sexualidade no seria diferente, e o direito no pode ficar desatento aos
apelos da sociedade, pois que o campo jurdico o meio de desfechos para a
resoluo de conflitos sociais, o que deve ser examinado o que a coletividade
assimila como moral e conciliar esse entendimento coletivo de maneira
harmnica, o que nem sempre possvel.
Essa moral sexual sofreu mudanas, avanou (ou retrocedeu, conforme
conceitos mltiplos), sendo incontroverso que os comportamentos sociais
demonstram essa premissa, at pelo inteirio sustento da mdia ao apelo
sexual.
Por oportuno, destaca-se o seguinte trecho da obra de Tadeu Antnio
Dix Silva, Crimes Sexuais, que sintetiza as referidas mudanas no mbito
sexual:
mais do que claro que nos dias atuais no se pode mais
afirmar que uma pessoa, no perodo da vida corresponde pradolescncia, continue, como em 1940, a ser uma insciente das
coisas do sexo. Como antes mencionado, sexo, na atualidade,
deixou de ser o tema preconceituoso e at imoral de
antigamente, para situar-se numa posio de grande destaque na
famlia, onde discutido livremente, at por questo de
sobrevivncia, em virtude de surgimento de uma molstia letal;
nas escolas, onde adquiriu o status de matria curricular, e nos
meios de comunicao de massa, onde se tornou assunto
corriqueiro.

Segundo Bitencourt (2007), a adequao social, princpio idealizado por

Welzel, anuncia que no obstante uma conduta se subsuma ao tipo penal,
possvel deixar de consider-la tpica quando socialmente adequada, ou seja,
quando estiver de acordo com a ordem social.

13

A teoria da adequao se manifesta como instrumento de interpretao

dos tipos penais, dado que exclui condutas admitidas e reconhecidas pela
sociedade. Vale salientar que o objeto terico no atinge a tipicidade formal da
conduta, que continua na sua formalidade tpica como norma penal
incriminadora, na verdade alcana a tipicidade material.
Portanto, no crime de estupro de vulnervel, quando o agente o
prprio namorado da vtima (relao afetiva) o que se presume o
consentimento pleno, que exclui a tipicidade material.
Assim sendo, o contexto social em que se define a conduta tpica, no
pode omitir as observaes relativas a efetiva leso ao bem jurdico tutelado,
sob pena de responsabilizao objetiva, o que vedado pelo ordenamento
jurdico.
O argumento da transformao social e da responsabilidade que cabe
aos aplicadores do direito nesse contexto, aquele que mais alicera os
ministros que relativizam a presuno de violncia.
A desatualizao do Cdigo Penal ante as mudanas sociais no
interstcio temporal desde a sua promulgao e o julgamento de um Habeas
Corpus (1996), acarretou uma observao pertinente do Min. Marco Aurlio de
Mello:
[...] Tanto no se diria nos idos dos anos 40, poca em que
exsurgia, glorioso e como smbolo de modernidade e liberalismo,
o nosso vetusto e ainda vigente Cdigo Penal. quela altura,
uma pessoa que contasse com doze anos de idade era de fato
considerada criana e, como tal, indefesa e despreparada para
os sustos da vida. Ora, passados mais de cinquenta anos- e que
anos: a meu ver, correspondem, na histria da humanidade, a
algumas dezenas de sculos bem vividos no h de se igualar,
por absolutamente inconcebvel, as duas situaes. Nos nossos
dias no h crianas, mas moas de doze anos. Precocemente
amadurecidas. A maioria delas j conta com bastante para reagir
ante eventuais adversidades, ainda que no possuam escala de
valores definida a ponto de vislumbrarem toda a

sorte de

consequncias que lhes pode advir. Tal lucidez que de fato s

vir com o tempo, ainda que o massacre da massificao da

14
notcia, imposto por uma mdia que se pretende onisciente e
muitas vezes sabe-se irresponsvel diante do papel social que
lhe cumpre, leve precipitao de acontecimentos que s so
bem-vindos com o tempo, esse amigo inseparvel da sabedoria.
Portanto de se ver que j no socorre sociedade os rigores
de um Cdigo ultrapassado, anacrnico e, em algumas
passagens, at descabido, porque no acompanhou a verdadeira
revoluo comportamental assistida pelos hoje mais idosos.
Com certeza, o conceito de liberdade to discrepante daquele
de outrora que s seria comparado aos que norteavam
antigamente a noo de libertinagem, anarquia, cinismo e
desfaatez (HC 73.662 Min. Marco Aurlio de Mello STF).

Conclui-se que a hermenutica das normas jurdicas deve estar em

concordncia com a realidade social. O mundo moderno oferece com extrema
facilidade informaes em todos os nveis, contribuindo assim na mudana
sociolgica dos adolescentes de hoje em relao daqueles h cinquenta anos,
isto , o avano do ordenamento jurdico deve ser consequncia da
interpretao harmnica da Lei ante a realidade social. Assim, diante das
circunstncias excepcionais no caso concreto a presuno de violncia deve
ser afastada, no sendo coerente condenar algum por ter mantido
relacionamento afetivo com menor de 14 anos e com quem consequentemente
manteve relaes sexuais consentidas.
Nessa acepo, so elucidadoras as palavras do Ministro Nilson Neves
do Tribunal de Justia do Distrito Federal:
Nos dias de hoje, mais do que nunca, v-se o amadurecimento
precoce das crianas e adolescentes, que esto mais preparados
para lidar com a sexualidade e para s eventuais adversidades.
Assim, o principal fundamento da interveno jurdico-penal no
domnio da sexualidade h de ser a proteo contra o abuso e a
violncia sexual, de a vtima ser homem ou mulher, e no contra
atos sexuais que se baseiam em vontade livre e consciente e que
decorram de consentimento no viciado. No papel do Direito
Penal limitar a liberdade sexual, mas garanti-la.
[...] O certo que no foi a menor envolvida em ato sexual sem
sua vontade. Presumir violncia aqui seria, isto sim, o maior dos

15
abusos com o qual poderamos nos deparar (REsp. 542.324
BA).

O consentimento de jovens, mesmo com quase 14 anos de idade

prtica da conjuno carnal com o namorado afasta a presuno de violncia
e a tipicidade de estupro.

DO PEDIDO:

01 - Ante o exposto, requer Vossa Excelncia digne-se ante os fatos supra,

absolver o denunciado CARLOS ALBERTO RODRIGUES, sendo atpica sua
conduta, com fulcro no Art. 386, inciso III do Cdigo de Processo Penal.

02 Por necessrio, ad argumentum, caso Vossa Excelncia entenda pela

condenao, requer que a pena seja fixada no mnimo legal e que o
denunciado possa apelar em liberdade nos termos do Art. 283 do Cdigo de
Processo Penal por preencher os requisitos objetivos para tal benefcio.

03 Que o denunciado seja beneficiado com a extino da punibilidade

prevista na conduta abstrata do Art. 217-A C/C Art. 71 do Cdigo Penal
Brasileiro, por falta de elementos do tipo (atipicidade do fato) para que reste
caracterizado o delito.

16

Nesses termos,
Pede e aguarda deferimento

Natal (RN), 21 de Maros de 2015.

_______________________

_____________________

CARLOS WEBSTER BRASIL

EWERTON FURTADO

OAB/RN 01.0000

____________________
CASSIUS KLAY VARELA
OAB/RN 01.0003

____________________
THALLITA FABIOLA SILVA
OAB/RN 01.0043

OAB/RN 01.0012

_____________________
JOS JORGE LIMA
OAB/RN 01.0030

_____________________
CAMILLA XAVIER SOARES
OAB/RN 01.0037

17