TEMA 42

DELITOS RELATIVOS A DROGAS TOXICAS, ESTUPEFACIENTES Y

SUSTANCIAS PSICOTROPICAS
Dentro del CAPTULO III. De los delitos contra la salud pblica del Ttulo XVII
De los delitos contra la seguridad colectiva, se regula esta materia en los arts.
368 a 378)
I. ASPECTOS SOCIOLOGICOS
El problema de la droga se caracteriza por dos notas preocupantes: el
afectar a las capas ms jvenes de la sociedad y el de su carcter explosivo,
habindose extendido en pocos aos a un nmero creciente de individuos.
Iniciado el consumo es difcil su abandono, puesto que es caracterstica de la
droga crear dependencia, ms o menos fuerte segn se trate de drogas que
crean toxicomanas o simple hbito psquico.
De otra parte la identificacin entre marginacin y consumo de droga ha
extendido el hbito a los delincuentes y lo ha introducido en la subcultura
carcelaria, de modo que hoy se da el doble fenmeno de que unos son
delincuentes porque son drogadictos, es decir, para procurarse droga, y otros
son drogadictos por ser delincuentes, esto es, por estar inmersos en un mundo
en el que consumir droga es un elemento ms de autoidentificacin.
La cuestin trasciende los puros trminos de la Criminologa y el
Derecho Penal para convertirse en un problema sanitario y social. De ah que
se plantee la lucha contra la droga de forma multidisciplinar, adoptando
medidas culturales, educacionales, rehabilitadoras y tambin, aunque no
nicamente, penales. En este contexto se aprob en Espaa el Plan Nacional
sobre Drogas en 1985 y se cre, por Ley 5/1988, de 24 de marzo, la Fiscala
Especial para la Prevencin y Represin del Trfico Ilegal de Drogas, para
coordinar las distintas fiscalas en esta materia, as como en la investigacin y
control de los capitales ilcitos derivados de dicho trfico.
II. ASPECTOS CRIMINOLOGICOS
A) EFECTO CRIMINOLOGICO DE LA DROGA: Cabe distinguir dos grupos de
delitos:
a) Delitos de los consumidores, generalmente contra la propiedad y en el
entorno de la prostitucin, como medio de financiacin para el consumo, pero
que se caracterizan por ir acompaados, frecuentemente, de situaciones de
violencia, irracionalidad y desproporcin entre la levedad del lucro obtenido y
la gravedad de los medios empleados o del resultado producido.
b) Delitos de los traficantes que, aparte del trfico ilegal, suelen cometer
extorsiones, cohechos y atentados a la vida o integridad corporal como medio
para conseguir o mantener zonas de influencia o territorios en que desarrollar
en monopolio su comercio ilcito, creando un cierto grado de corrupcin social,
que en algunos pases llega a ser inquietante.
B) TRATAMIENTO: Se ha discutido acerca de la conveniencia o no de castigar
el consumo, el distinto tratamiento de drogas blandas y duras, lasumisin libre
1

o coactiva al tratamiento de desintoxicacin o deshabituacin, e, incluso, se ha

planteado la legalizacin de la droga.
La Recomendacin 989 (1984) del Consejo de Europa ha establecido las
siguientes conclusiones:
- Reforzar la lucha contra el trfico, insistiendo en la cooperacin
internacional, tanto en el terreno de la informacin, como en el de la prevencin
y represin.
- Afirmar que tanto el trfico de drogas blandas como duras es
reprensible, si bien con distinto tratamiento.
- Admitir la suspensin o remisin de la pena en caso de aceptar el
tratamiento de desintoxicacin o deshabituacin.
III. ASPECTOS JURIDICOS. REGULACION EN DERECHO ESPAOL
A) TIPO BASICO Art. 368 Los que ejecuten actos de cultivo, elaboracin o
trfico, o de otro modo promuevan, favorezcan o faciliten el consumo ilegal de
drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, o las posean con
aquellos fines, sern castigados con las penas de prisin de tres a seis aos y
multa del tanto al triplo del valor de la droga objeto del delito si se tratare de
sustancias o productos que causen grave dao a la salud, y de prisin de uno a
tres aos y multa del tanto al duplo en los dems casos.
No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, los Tribunales podrn
imponer la pena inferior en grado a las sealadas en atencin a la escasa
entidad del hecho y a las circunstancias personales del culpable. No se podr
hacer uso de esta facultad si concurriere alguna de las circunstancias a que se
hace referencia en los arts. 369 bis y 370.
La posesin para el consumo es impune. El problema radica en la
prueba de la finalidad, debiendo acudirse a criterios objetivos. El TS sigue
diversos criterios entre los que predominan el cuantitativo (50 grs. hachs, 20
grs. cocana o 11 grs. herona), los antecedentes de drogadiccin o no del
tenedor, la ocupacin de tiles para el comercio (balanzas, por ej.), sumas de
dinero incongruentes con la posicin econmica del sujeto, manipulacin de la
droga, etc.
A efectos de penalidad se distingue entre drogas que causan grave dao
a la salud (TS: herona, cocana,. LSD, anfetaminas) o que no lo causan
(hachis, derivados del camo ndico como la marihuana o la grifa)
B) SUBTIPOS AGRAVADOS Art. 369 1. Se impondrn las penas superiores en
grado a las sealadas en el artculo anterior y multa del tanto al cudruplo
cuando concurran alguna de las siguientes circunstancias:
1) El culpable fuere autoridad, funcionario pblico, facultativo, trabajador
social, docente o educador y obrase en el ejercicio de su cargo, profesin u
oficio.
2) El culpable participare en otras actividades organizadas o cuya ejecucin se
vea facilitada por la comisin del delito.
3) Los hechos fueren realizados en establecimientos abiertos al pblico por los
responsables o empleados de los mismos.

4) Las sustancias a que se refiere el artculo anterior se faciliten a menores de

18 aos, a disminuidos psquicos o a personas sometidas a tratamiento de
deshabituacin o rehabilitacin.
5) Fuere de notoria importancia la cantidad de las citadas sustancias objeto de
las conductas a que se refiere el artculo anterior.
6) Las referidas sustancias se adulteren, manipulen o mezclen entre s o con
otras, incrementando el posible dao a la salud.
7) Las conductas descritas en el artculo anterior tengan lugar en centros
docentes, en centros, establecimientos o unidades militares, en
establecimientos penitenciarios o en centros de deshabituacin o rehabilitacin,
o en sus proximidades.
8) El culpable empleare violencia o exhibiere o hiciese uso de armas para
cometer el hecho.
Art. 369 bis Cuando los hechos descritos en el art. 368 se hayan
realizado por quienes pertenecieren a una organizacin delictiva, se impondrn
las penas de prisin de nueve a doce aos y multa del tanto al cudruplo del
valor de la droga si se tratara de sustancias y productos que causen grave
dao a la salud y de prisin de cuatro aos y seis meses a diez aos y la
misma multa en los dems casos.
A los jefes, encargados o administradores de la organizacin se les
impondrn las penas superiores en grado a las sealadas en el prrafo
primero.
Cuando de acuerdo con lo establecido en el art. 31 bis una persona
jurdica sea responsable de los delitos recogidos en los dos artculos
anteriores, se le impondrn las siguientes penas:
a) Multa de dos a cinco aos, o del triple al quntuple del valor de la
droga cuando la cantidad resultante fuese ms elevada, si el delito cometido
por la persona fsica tiene prevista una pena de prisin de ms de cinco aos.
b) Multa de uno a tres aos, o del doble al cudruple del valor de la
droga cuando la cantidad resultante fuese ms elevada, si el delito cometido
por la persona fsica tiene prevista una pena de prisin de ms de dos aos no
incluida en el anterior inciso.
Atendidas las reglas establecidas en el art. 66 bis, los Jueces y
Tribunales podrn asimismo imponer las penas recogidas en las letras b) a g)
del apartado 7 del art. 33.
C) AGRAVACION ESPECIFICA: Art. 370 Se impondr la pena superior en uno
o dos grados a la sealada en el art. 368 cuando:
1) Se utilice a menores de 18 aos o a disminuidos psquicos para
cometer estos delitos.
2) Se trate de los jefes, administradores o encargados de las
organizaciones a que se refiere la circunstancia 2 del apartado 1 del art. 369.
3) Las conductas descritas en el art. 368 fuesen de extrema gravedad.
Se consideran de extrema gravedad los casos en que la cantidad de las
sustancias a que se refiere el art. 368 excediere notablemente de la
considerada como de notoria importancia, o se hayan utilizado buques,
embarcaciones o aeronaves como medio de transporte especfico, o se hayan
llevado a cabo las conductas indicadas simulando operaciones de comercio
internacional entre empresas, o se trate de redes internacionales dedicadas a

este tipo de actividades, o cuando concurrieren tres o ms de las

circunstancias previstas en el art. 369.1.
En los supuestos de los anteriores nmeros 2 y 3 se impondr a los
culpables, adems, una multa del tanto al triplo del valor de la droga objeto del
delito.
D) ACTIVIDADES PUNIBLES EN RELACION CON LOS PRECURSORES: Art.
371 1. El que fabrique, transporte, distribuya, comercie o tenga en su poder
equipos, materiales o sustancias enumeradas en el cuadro I y cuadro II de la
Convencin de Naciones Unidas, hecha en Viena el 20 de diciembre de 1988,
sobre el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas, y
cualesquiera otros productos adicionados al mismo Convenio o que se incluyan
en otros futuros Convenios de la misma naturaleza, ratificados por Espaa, a
sabiendas de que van a utilizarse en el cultivo, la produccin o la fabricacin
ilcitas de drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, o para
estos fines, ser castigado con la pena de prisin de tres a seis aos y multa
del tanto al triplo del valor de los gneros o efectos.
2. Se impondr la pena sealada en su mitad superior cuando las
personas que realicen los hechos descritos en el apartado anterior pertenezcan
a una organizacin dedicada a los fines en l sealados, y la pena superior en
grado cuando se trate de los jefes, administradores o encargados de las
referidas organizaciones o asociaciones.
En tales casos, los Jueces o Tribunales impondrn, adems de las
penas correspondientes, la de inhabilitacin especial del reo para el ejercicio de
su profesin o industria por tiempo de tres a seis aos, y las dems medidas
previstas en el art. 369.2.
E) AGRAVACION PARA DETERMINADAS PERSONAS:Art. 372 Si los hechos
previstos en este Captulo fueran realizados por empresario, intermediario en el
sector financiero, facultativo, funcionario pblico, trabajador social, docente o
educador, en el ejercicio de su cargo, profesin u oficio, se le impondr,
adems de la pena correspondiente, la de inhabilitacin especial para empleo o
cargo pblico, profesin u oficio, industria o comercio, de tres a diez aos. Se
impondr la pena de inhabilitacin absoluta de diez a veinte aos cuando los
referidos hechos fueren realizados por autoridad o agente de la misma, en el
ejercicio de su cargo.
A tal efecto, se entiende que son facultativos los mdicos, psiclogos, las
personas en posesin de ttulo sanitario, los veterinarios, los farmacuticos y
sus dependientes.
F) CASTIGO DE LAS RESOLUCIONES MANIFESTADAS: Art. 373 La
provocacin, la conspiracin y la proposicin para cometer los delitos previstos
en los arts. 368 al 372, se castigarn con la pena inferior en uno a dos grados a
la que corresponde, respectivamente, a los hechos previstos en los preceptos
anteriores.
G) EXTENSION DEL COMISO: Art. 374 1. En los delitos previstos en los arts.
301.1, prrafo segundo, y 368 a 372 , adems de las penas que corresponda
imponer por el delito cometido, sern objeto de decomiso las drogas txicas,
estupefacientes o sustancias psicotrpicas, los equipos, materiales y

sustancias a que se refiere el art. 371, as como los bienes, medios,

instrumentos y ganancias con sujecin a lo dispuesto en el art. 127 de este
Cdigo y a las siguientes normas especiales:
1) Las drogas, estupefacientes y sustancias psicotrpicas sern
destruidas por la autoridad administrativa bajo cuya custodia se encuentren,
una vez realizados los informes analticos pertinentes y guardadas muestras
bastantes de las mismas, salvo que la autoridad judicial competente haya
ordenado su conservacin ntegra. Una vez que la sentencia sea firme, se
proceder a la destruccin de las muestras que se hubieran apartado, o a la
destruccin de la totalidad de lo incautado, en el caso de que el rgano judicial
competente hubiera ordenado su conservacin.
2) A fin de garantizar la efectividad del decomiso, los bienes, medios,
instrumentos y ganancias podrn ser aprehendidos o embargados y puestos en
depsito por la autoridad judicial desde el momento de las primeras diligencias.
3) La autoridad judicial podr acordar que, con las debidas garantas
para su conservacin y mientras se sustancia el procedimiento, el objeto del
decomiso, si fuese de lcito comercio, pueda ser utilizado provisionalmente por
la Polica Judicial encargada de la represin del trfico ilegal de drogas.
4) Si, por cualquier circunstancia, no fuera posible el decomiso de los
bienes y efectos sealados en el prrafo anterior, podr acordarse el de otros
por un valor equivalente.
5) Cuando los bienes, medios, instrumentos y ganancias del delito
hayan desaparecido del patrimonio de los presuntos responsables, podr
acordarse el decomiso de su valor sobre otros bienes distintos incluso de
origen lcito, que pertenezcan a los responsables.
2. Los bienes decomisados podrn ser enajenados, sin esperar el
pronunciamiento de firmeza de la sentencia, en los siguientes casos:
a) Cuando el propietario haga expreso abandono de ellos.
b) Cuando su conservacin pueda resultar peligrosa para la salud o
seguridad pblicas, o dar lugar a una disminucin importante de su valor, o
afectar gravemente a su uso y funcionamiento habituales. Se entendern
incluidos los que sin sufrir deterioro material se deprecien por el transcurso del
tiempo.
Cuando concurran estos supuestos, la autoridad judicial ordenar la
enajenacin, bien de oficio o a instancia del Ministerio Fiscal, el Abogado del
Estado o la representacin procesal de las comunidades autnomas, entidades
locales u otras entidades pblicas, y previa audiencia del interesado.
El importe de la enajenacin, que se realizar por cualquiera de las
formas legalmente previstas, quedar depositado a resultas del
correspondiente proceso legal, una vez deducidos los gastos de cualquier
naturaleza que se hayan producido.
3. En los delitos a que se refieren los apartados precedentes, los Jueces
y Tribunales que conozcan de la causa podrn declarar la nulidad de los actos
o negocios jurdicos en virtud de los cuales se hayan transmitido, gravado o
modificado la titularidad real o derechos relativos a los bienes y efectos
sealados en los apartados anteriores.
4. Los bienes, medios, instrumentos y ganancias definitivamente
decomisados por sentencia, que no podrn ser aplicados a la satisfaccin de
las responsabilidades civiles derivadas del delito ni de las costas procesales,
sern adjudicados ntegramente al Estado.

H) CARCTER INTERNACIONAL DE LA REINCIDENCIA: Art. 375 Las

condenas de Jueces o Tribunales extranjeros por delitos de la misma
naturaleza que los previstos en los arts. 368 al 372 de este Captulo producirn
los efectos de reincidencia, salvo que el antecedente penal haya sido
cancelado o pueda serlo con arreglo al Derecho espaol.
I) ATENUACION ESPECIAL: Art. 376 En los casos previstos en los arts. 368 a
372, los Jueces o Tribunales, razonndolo en la sentencia, podrn imponer la
pena inferior en uno o dos grados a la sealada por la Ley para el delito de que
se trate, siempre que el sujeto haya abandonado voluntariamente sus
actividades delictivas y haya colaborado activamente con las autoridades o sus
agentes bien para impedir la produccin del delito, bien para obtener pruebas
decisivas para la identificacin o captura de otros responsables o para impedir
la actuacin o el desarrollo de las organizaciones o asociaciones a las que
haya pertenecido o con las que haya colaborado.
Igualmente, en los casos previstos en los arts. 368 a 372, los Jueces o
Tribunales podrn imponer la pena inferior en uno o dos grados al reo que,
siendo drogodependiente en el momento de comisin de los hechos, acredite
suficientemente que ha finalizado con xito un tratamiento de deshabituacin,
siempre que la cantidad de drogas txicas, estupefacientes o sustancias
psicotrpicas no fuese de notoria importancia o de extrema gravedad.
J) DETERMINACION DE LA MULTA: Art. 377 Para la determinacin de la
cuanta de las multas que se impongan en aplicacin de los arts. 368 al 372, el
valor de la droga objeto del delito o de los gneros o efectos intervenidos ser
el precio final del producto o, en su caso, la recompensa o ganancia obtenida
por el reo, o que hubiera podido obtener.
K) RESPONSABILIDADES PECUNIARIAS: Art. 378 Los pagos que se
efecten por el penado por uno o varios de los delitos a que se refieren los arts.
368 a 372 se imputarn por el orden:
1) A la reparacin del dao causado e indemnizacin de perjuicios.
2) A la indemnizacin del Estado por el importe de los gastos que se
hayan hecho por su cuenta en la causa.
3) A la multa.
4) A las costas del acusador particular o privado cuando se imponga en
la sentencia su pago.
5) A las dems costas procesales, incluso las de la defensa del
procesado, sin preferencia entre los interesados.