(05!05!10) Legítima Defensa Putativa

CASACIN No.
27109
Vs. RICARDO ISAAC MORENO CUESTA
Repblica de Colombia
Corte Suprema de Justicia
Proceso n. 27109
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL
Magistrado Ponente
JAVIER ZAPATA ORTIZ
Aprobado Acta No. 137
Bogot D. C., cinco (5) de mayo de dos mil diez (2010).
VISTOS
Decide la Sala el recurso extraordinario de casacin interpuesto

por el defensor del procesado RICARDO ISAAC MORENO CUESTA,
contra el fallo de 31 de octubre de 2006, proferido por el Tribunal
Superior de Quibd, mediante el cual confirm la sentencia de 8 de
septiembre del mismo ao, del Juzgado Penal del Circuito de esa
CASACIN No. 27109

ciudad que lo conden como autor del delito de homicidio en la

modalidad de tentativa.
HECHOS
As los relat el Tribunal:
El 7 de febrero de 2004, en horas tempranas de la noche, el seor
FRANCISCO VALOYES (sic), en estado de alicoramiento, y en

compaa del seor JAKSON ARLEY RIOS, se dirigi a la
residencia ubicada en el barrio Huapango, sector La Paz, carrera
5 No. 34-66, de esta ciudad, donde preguntaron por la joven
DIANA a la empleada ROSA MARY HURTADO MARTNEZ, quien
les dijo que no se encontraba, ante lo cual el seor JAKSON se
retir a una casa vecina donde habitan unos parientes, insistiendo
FRANCISCO en que si estaba DIANA, y en forma alterada
irrespet a quien lo atenda, de lo que se percat el seor JAIRO
YURGAKY BENITEZ, quien se encontraba dentro de la residencia,
por lo que sali e igualmente le dijo que DIANA no estaba y que si
quera poda esperarla en la esquina, lo [que] no fue del agrado
de FRANCISCO, por lo que arremeti con palabras soeces y
desafiantes en contra del referido seor.
CASACIN No. 27109

En [el] momento en que se presentaba el altercado entre estos dos

sujetos, lleg a la misma residencia en una moto, el seor
RICARDO MORENO, hijastro de JAIRO, e interviene en la
contienda verbal, la que rpidamente pasa a la fsica, ya que el
recin llegado empuj a FRANCISCO del andn de la casa hacia
la calle, lo que gener que ste estuviera a punto de caerse y ante
un supuesto ademn de llevarse la mano a la cintura en el mismo
momento en que est restableciendo el equilibrio perdido por el
empujn, RICARDO esgrime un revlver 38 largo y dispara en
contra de su humanidad, logrando herirlo en la regin anterior del
cuello, abandonando de inmediato el lugar el agresor y
procediendo JAIRO y otras personas de las presentes, a trasladar
al lesionado al Hospital San Francisco de Ass de esta ciudad, en
donde a eso de las dos de la madrugada fue intervenido y salvada
su vida, habiendo sido necesaria su remisin posteriormente al
Hospital Universitario de Medelln.
ACTUACIN PROCESAL RELEVANTE
1. Mediante resolucin de 27 de mayo de 2005 1, la Fiscala

acus a RICARDO ISAAC MORENO CUESTA, como autor del delito
de homicidio en la modalidad de tentativa.
Cuaderno No. 2, folio 339.
CASACIN No. 27109

El defensor de RICARDO ISAAC MORENO CUESTA, interpuso

el recurso de reposicin y en subsidio el de apelacin, el 23 de junio
de 2005 fue negado el primero y concedido el segundo; as, el 19 de
julio del mismo ao, la decisin fue confirmada 2.
2. Remitido el expediente para adelantar la etapa del juicio, el 14
de septiembre de la anualidad que cursaba se llev a cabo la
audiencia preparatoria3, momento cuando la defensa solicit la
variacin de la calificacin jurdica de la acusacin por la del punible
de
lesiones
personales,
proposicin
que
al
ser
considerada
improcedente el mismo actor la recurri y el Tribunal Superior de

Quibd, el 5 de octubre del mismo calendario, la confirm 4.
3. De este modo, el 16 de noviembre 5 siguiente, se verific la de
juzgamiento. Clausurado el debate probatorio, mediante sentencia de
8 de septiembre de 2006, el Juzgado Segundo Penal del Circuito de
Quibd conden a RICARDO ISAAC MORENO CUESTA6, como autor
del delito de homicidio en la modalidad de tentativa a setenta y ocho
(78) meses de prisin; inhabilitacin para el ejercicio de derechos y
funciones pblicas por el mismo perodo; y le sustituy la intramural
por la domiciliaria.
4. Esta determinacin fue recurrida por el abogado de la parte
civil, el defensor y el procesado RICARDO ISAAC MORENO CUESTA
2

4
Cuaderno del tribunal, folio 6.
5
6
3
CASACIN No. 27109

y el Tribunal Superior de Quibd, el 31 de octubre de 2006, la

modific, en el sentido de condenar al implicado al pago de daos y
perjuicios por el valor de veinte (20) salarios mnimos legales
mensuales vigentes, en lo dems, la confirm.
5. El abogado de RICARDO ISAAC MORENO CUESTA
interpuso contra esta decisin el recurso de casacin y presentado el
libelo, mediante auto de 14 de octubre de 2008, fue admitido por esta
Corporacin donde se dispuso correr traslado al seor Procurador
Delegado en lo Penal, para que emitiera concepto.
LA DEMANDA:
Se formulan dos censuras, soportadas en la causal primera del

artculo 207 del Cdigo de Procedimiento Penal, por violacin directa
de la ley sustancial.
Primer cargo (principal)
Se excluy de manera evidente el artculo 32, numeral 10 del
Cdigo Penal, al errar el Tribunal en el proceso de subsuncin
normativa de los hechos declarados como probados.
Existe inconsonancia objetiva entre la parte considerativa y la
resolutiva de la sentencia, la que se presenta, cuando el fallador
CASACIN No. 27109

reconoce dentro del contexto de los hechos reseados, el ademn o

amago realizado por la vctima Francisco Arias Valoyes de extraer de
la pretina de su pantaln un cuchillo que portaba, instante en que el
acusado RICARDO ISAAC saca el revlver y le dispara.
Luego de realizar una exposicin sobre las teoras del dolo, la
culpabilidad, estricta del dolo, conocimiento actual, conocimiento
potencial, limitada del dolo, limitada de la culpabilidad, estricta de la
culpabilidad, los errores de tipo y prohibicin, precisa el recurrente,
que en el momento la posicin dominante se ocupa de la teora
limitada de la culpabilidad, segn la cual la equivocacin sobre los
presupuestos
de
las
causales
de
justificacin,
no
obstante
corresponder a un dislate de prohibicin, se debe manejar como error

de tipo al influir en el dolo, al aparecer configurado de otra manera.
De esta forma dice, que el acusado RICARDO ISAAC MORENO
CUESTA incurri en un error de prohibicin indirecto, porque reaccion
ante una agresin que slo existi en su imaginacin (putativa), su
equivocacin recay sobre los elementos que estructuran la legtima
defensa, el que encuentra regulacin en la norma denunciada como
dejada de aplicar por el ad quem, conforme a la que no habr lugar a
responsabilidad penal por el obrar del procesado en error invencible
de que en su actuar concurran los elementos objetivos de la causal
que excluye su responsabilidad. Si el error fuera vencible la conducta
ser punible slo si la ley la hubiere contemplado como culposa.
CASACIN No. 27109

Al tomar los hechos declarados como probados por el Tribunal,

dice el demandante, se trata de un error invencible reflejado en la hora
del insuceso -10:30 de la noche-, la agresividad verbal del ahora vctima,
quien ejerca una actitud amenazante, su calidad de extrao para con
los moradores del lugar, la ubicacin en la puerta de entrada de la
residencia de MORENO CUESTA, la condicin de servidores pblicos
del acusado y su padrastro agredido, circunstancias que influyeron
sobre el nimo del procesado que le impidieron superar el error y lo
condujeron a reaccionar de manera inmediata para neutralizar la
agresin que razonablemente dio por existente.
Por tanto, RICARDO ISAAC debi ser declarado no
responsable penalmente con fundamento en el numeral 10 del
artculo 32 del Cdigo Penal, motivo por el que solicita se case el fallo
para en su lugar se proceda a absolverlo por el cargo de homicidio en
la modalidad de tentativa.
Agrega que en el caso de considerar esta Corporacin que el
error era vencible, se proceda conforme a la parte final del precepto
antes citado, se disponga de manera subsidiaria a proferir sentencia
condenatoria pero por el delito de lesiones personales culposas, pues
el punible de homicidio en la modalidad de tentativa no admite esta
clase de forma de la culpabilidad.
Segundo cargo. (subsidiario).
CASACIN No. 27109

Se viol de manera directa la ley sustancial por interpretacin

errnea, derivada de la aplicacin indebida de los artculos 27 (tentativa)
y 103 (homicidio) del Cdigo Penal.
Los hechos declarados por el Tribunal fueron subsumidos como
constitutivos del delito de homicidio en la modalidad de tentativa, al
considerar se reunan todos los requisitos para el efecto.
En la sentencia se declar como probado que se dio el principio
de ejecucin de la conducta, se realiz un disparo con arma de fuego
sobre la humanidad de la vctima, el elemento era idneo para matar;
se caus una lesin de naturaleza mortal dada la ubicacin corporal
en la parte anterior de la nuca lo cual puso en peligro la vida del
afectado, quien de no haber sido trasladado oportunamente a las
autoridades mdicas e intervenido quirrgicamente, no habra
sobrevivido; adems, no se consum el hecho por la intervencin de
los parientes del procesado, especficamente Jairo Yurgaky Bentez
funcionario del C.T.I.; pero no se hace ninguna mencin sobre el dolo
que se requiere para la estructuracin del delito de homicidio en la
modalidad tentada, lo que conduce a un error de interpretacin al
convertir el comportamiento de una accin lesionadora en otra que no
corresponde, por el hecho de haber puesto en peligro la vida de
Francisco Arias Valoyes.
El yerro consiste en haber tomado como soportes suficientes
para la accin de homicidio, una que objetivamente ha creado un
CASACIN No. 27109

peligro real para la vida del lesionado, actitud que fue equivocada
porque ste es un presupuesto necesario, pero no suficiente para
configurar la tentativa.
El fallador construye un tipo imperfecto de homicidio con base en
el dictamen mdico legal, en lo referente al tipo de arma utilizada, la
ubicacin de las lesiones, el riesgo para la vida de Francisco, pero
pierde de vista que tales factores son insuficientes para adecuar la
conducta como tentativa de homicidio al resultar desde esa base
imposible distinguir este punible al de unas lesiones personales, donde
para lograrlo se requiere de un criterio subjetivo diferenciador
representado en el dolo, como la intencin del acusado en causar la
muerte.
Evoca una sentencia de esta Sala de 21 de agosto de 2003 sin
precisar el nmero de radicacin y expone la tesis de la tentativa de
homicidio an en el evento de resultar la vctima ilesa, pues lo que
cuenta es la intencin del agente y la accin dirigida contra la vida
ajena.
Dice, que la circunstancia consistente en que otros familiares del
sumariado le impidieron continuar los disparos, hecho declarado como
probado por el Tribunal y tenido en cuenta como argumento para
soportar la tentativa, es una apreciacin producto de una deficiente
hermenutica del artculo 27 del Cdigo Penal, al desconocer uno de
los presupuestos de este instituto y que corresponde a la no
10
CASACIN No. 27109

consumacin de la conducta punible por circunstancias ajenas a la

voluntad del agente, pues el evento as reconocido equivale al
desistimiento de la accin, la cual se encuentra implcita en el
amplificador
del
tipo,
en
la
forma
de
inconsumacin
por
circunstancias inherentes a la intencin del sujeto activo.

Define los conceptos de tentativa acabada e inacabada, para
afirmar que aunque el ad quem no hizo mencin expresa a la
segunda, es sta la que se le imputa a Ricardo Moreno Cuesta,
reflejada objetivamente en que no sigui disparando contra la
integridad del sujeto pasivo y subjetivamente en su intencin de
renunciar a la decisin de producir el hecho, la cual no se encuentra
excluida por la intervencin de terceros, al carecer de la calidad de
obstculo insuperable para el acusado.
Destaca, que el efecto jurdico del desistimiento es la impunidad
de la tentativa en la forma de una causa de exclusin de pena sin
afectar la tipicidad, la antijuridicidad ni la culpabilidad, al tratarse de un
tema de compensacin parcial, por tanto, el fallador debi declarar que
no se satisfacan los requisitos para estructurar la tentativa de
homicidio y revocar la sentencia apelada, para en su lugar, emitir
condena pero por el delito de lesiones personales en los trminos del
artculo 111 del Cdigo Penal.
11
CASACIN No. 27109

Solicita se case el fallo y en su lugar se dicte uno de reemplazo

en el sentido antes descrito.
CONCEPTO DEL MINISTERIO PBLICO
El Procurador Primero Delegado para la Casacin Penal luego de

resear la actuacin procesal y la demanda, emite concepto donde
solicita a la Corte no casar la sentencia, bajo los siguientes argumentos:
Primer cargo
No le asiste razn al recurrente sobre su alegada falta de
aplicacin del artculo 32, numeral 10 del Cdigo Penal al soportar el
reproche sobre una base equivocada y afirmar, que acepta la
declaracin de los hechos realizada por el Tribunal, con la salvedad en
torno a la circunstancia relativa al ademn que el ofendido realiz de
extraer algo de la pretina de su pantaln, aspecto catalogado por el
juzgador como supuesto, pero que el actor estima es un hecho
reconocido y declarado probado por el fallador.
De esta manera escogi en forma equivocada la causal de
casacin, al constituir la salvedad fctica realizada, el soporte sobre el
cual edifica el discurso de impugnacin para alegar la configuracin de
un error de prohibicin.
12
CASACIN No. 27109

Destaca que tampoco es cierto que se haya declarado como

hecho probado y conocido, el ademn, lo cual se verifica en el
contexto de la decisin recurrida transcribe apartes del fallo en ese sentidocuando es calificado como supuesto y al concluir el anlisis
valorativo, se descarta la configuracin del error denunciado por la
defensa.
Rememora las apreciaciones del a quo a partir de las versiones
dadas por el acusado y el testigo Jairo Yurgaky, de las que dice,
desvirtan por completo la tesis de la defensa referida a que el
comportamiento de disparar por parte del procesado fue consecuencia
de su reaccin instintiva de defensa ante una potencial agresin de
parte de la vctima, pues el declarante expres que en un primer
evento se present el ademn y luego Ricardo se baj de la
motocicleta, se le acerc a la vctima, la empuj, para luego, sacar el
arma y percutirla.
Insiste en que la ocurrencia de tal hecho el ademn de la vctimanunca fue reconocido por el Tribunal, como se corrobora en la
sentencia, cuando demerita la credibilidad de las personas que se
refirieron a ese suceso. De la parte transcrita por el demandante, dice,
corresponde al registro por parte del juzgador de las explicaciones
ofrecidas por el implicado para justificar el disparo, sin que en modo
alguno signifique, haberlo dado por cierto.
13
CASACIN No. 27109

Solicita la improsperidad del reproche.
14
CASACIN No. 27109

Segundo cargo:
Tampoco tiene razn el libelista sobre la acusacin de la violacin
directa de la ley sustancial por aplicacin indebida de los artculos 27 y
103 del Cdigo Penal, al considerar que la conducta corresponde al
delito de lesiones personales.
Para el Procurador en el presente caso se renen todos los
presupuestos que configuran el punible de homicidio en el grado de
tentativa, los cuales enumera y destaca, que lo determinante para la
adecuacin tpica de la conducta lo constituye el establecimiento del
elemento subjetivo de la accin, reflejado en el nimo de matar o
solamente herir, labor compleja por tratarse de la voluntad del agente,
motivo por el que es obligado acudir al anlisis de las manifestaciones
verbales, actos externos ejecutados en concordancia con las
circunstancias que rodearon el hecho.
15
CASACIN No. 27109

Para este caso, el acusado actu intemperante cuando lleg a su

casa y observ la discusin entre su padrastro Jairo Yurgaky y
Francisco Arias y sin procurar apaciguar los nimos se baj de la
motocicleta en la que se desplazaba y se involucr con un empujn
respecto de Arias y en seguida le dispar con la consecuente herida en
el cuello, lesin de carcter mortal que por la ubicacin anatmica, de
no ser por la intervencin inmediata de los familiares del procesado y
amigos de la vctima, de trasladarlo a un centro asistencial y la oportuna
intervencin de los mdicos, se habra consumado el homicidio.
Precisa, que en la sentencia el tribunal no realiza afirmaciones de
las que se pueda inferir el reconocimiento de la configuracin de un
desistimiento en la conducta reprochada por parte del acusado, como
equivocadamente lo propone el censor, quien a partir de esta afirmacin
plantea la interpretacin deficiente del artculo 27 del Cdigo Penal,
para lo cual cita apartes del fallo sobre el tpico.
16
CASACIN No. 27109

Hace nfasis en que, la anterior norma, presupone como

elemento de la tentativa, la no consumacin de la conducta por
circunstancias ajenas a la voluntad del agente y si se acepta que lo que
sucedi fue la mediacin de la actitud de ste para desistir de la accin,
la tentativa no se configura. En este entendido reitera, el actor no
renunci al agotamiento del delito ejecutado, por el contrario, las
consecuencias no se verificaron pero por la oportuna interposicin de
terceros que no compartan el absurdo homicida, tampoco, la forma
atenuada descrita en el inciso segundo del artculo 27 del Cdigo Penal,
segn la cual, el sujeto agente realiza todos los esfuerzos necesarios
para impedir que se consume el delito que l ha iniciado.
Efectivamente el resultado no se logr, pero por circunstancias
ajenas a su voluntad, pues Ricardo Moreno no despleg conducta
alguna tendiente a impedir se consumara el homicidio por l ejecutado.
CONSIDERACIONES DE LA SALA
Primer cargo
El censor ataca el fallo por la violacin directa de la ley sustancial
soportado en la forma de la falta de aplicacin por exclusin evidente
del contenido del cuerpo segundo del inciso primero del artculo 32,
numeral 10 del Cdigo Penal que describe como eximente de
responsabilidad el obrar con error invencible que en su actuar
concurren los presupuestos objetivos de una causal que excluya la responsabilidad. Si el
17
CASACIN No. 27109

error fuere vencible la conducta ser punible cuando la ley la hubiere previsto como
culposa., conocido en la doctrina como error de prohibicin.
Precisa como motivo del yerro, que en las valoraciones

probatorias del fallo se reconoce dentro del contexto de los hechos
reseados, el ademn o amago realizado por Francisco Arias Valoyes
de extraer de la pretina de su pantaln algo para violentar al acusado
o a su padrastro que discuta con aquel, que en la equivocacin de
RICARDO ISAAC podra ser un arma, motivo por el cual reacciona,
saca el revlver y le dispara.
Decantada as la censura, se advierte que el demandante
encamina su ataque para que se reconozca que cuando RICARDO
MORENO CUESTA dispar contra la integridad de Francisco Arias
Valoyes lo hizo bajo el error de prohibicin al pensar se encontraba
amparado de la legitima defensa, considerada como una causa
excluyente de la antijuridicidad porque la conducta de quien acta en
defensa de un derecho propio o ajeno, contra una agresin que es
injusta, actual o inminente, se halla justificada.
Por tanto, quien obra bajo ese supuesto, como ya lo ha
precisado la Corte7, est soportado en el error de prohibicin, tambin
denominado defensa putativa o presunta, porque quien procede lo
hace bajo el errado convencimiento de que ha sido objeto de un
indebido ataque, cuando en realidad no ha existido la embestida, real
o apremiante, luego el comportamiento del agente est determinado
7
Sentencia de casacin de 14 de julio de 2008, radicacin No. 29809.
18
CASACIN No. 27109

por una deformacin de la verdad que da lugar a excusar la

responsabilidad, pero siempre y cuando el error sea invencible, dado
que si fuere vencible la conducta ser punible cuando la ley la hubiere
previsto como culposa.
En el caso en estudio, advierte la Sala, como de igual manera lo
destaca el seor Procurador Delegado, que el censor no se somete al
rigor lgico exigido para la violacin directa de la ley sustancial en la
falta de aplicacin por exclusin evidente, pues no acoge los hechos
determinados y la valoracin probatoria realizada en las decisiones de
primero y segundo grado, las cuales al confirmar la segunda a la
primera, guardan identidad temtica, se funden como una sola y por
ende constituyen unidad inescindible.
Por el contrario, antes de asumir las deducciones fcticas y
probatorias para erigir a partir de all su disenso, en pleno desapego
con el verdadero contenido del fallo muestra aunque de manera
velada su desacuerdo, adems de crear una nueva realidad procesal,
pues a la que se refiere, inexiste en las instancias, al presentar a la
Corte para soportar el motivo de censura, un acto instrumental
diferente, as, trae para la controversia hechos nuevos y dismiles a las
declaraciones que como premisas no fueron construidas en la decisin
atacada, aspecto que desconoce el principio de lealtad y adems,
hace insustancial el cargo formulado y consecuentemente lo lleva por
esta senda a su improsperidad.
19
CASACIN No. 27109

En efecto, para soportar la exclusin evidente del artculo 32,

numeral 10 del Cdigo Penal y alegar que su poderdante obr en
legtima defensa putativa, el censor expresa que en la sentencia se
declar como probado entre otros hechos el ademn que hiciera el
ofendido de extraer algo de la pretina de su pantaln y que el tribunal
cataloga de supuesto, amago realizado por Francisco Arias Valoyes de
extraer algo de la pretina de su pantaln, es un hecho reconocido, aceptado y
declarado por el tribunal
Acorde con lo conceptuado por el Procurador Delegado,
encuentra la Sala que no le asiste razn al demandante, pues
diametralmente opuesto a la anterior aseveracin, esto fue lo que
sobre el tema se dijo en las consideraciones de las dos instancias:
El a quo:
El delito de homicidio propiamente dicho (comn) o en su
modalidad de tentativa, exige que el sujeto quiera su realizacin
(animus necandi o animus occidendi); lo que significa que el
agente criminal ejecuta la conducta con la intencin especfica de
producir la muerte de la vctima.
El tpico comentado, est fechacientemente acreditado en
autos, con la declaracin del ofendido quien de manera clara
indic que estando l en la puerta de la casa del seor JAIRO,
preguntando por DIANA, lleg el hoy procesado y sin mediar
20
CASACIN No. 27109

palabras le propin un disparo en el cuerpo y que posteriormente

cuando se encontraba en el piso le propin unas patadas y le iba
a hacer otro disparo pero que no pudo obtener su cometido ya
que JAIRO, se lo impidi.
Tambin es importante tener en cuenta, que el arma
utilizada por el enjuiciado era idnea para causar la muerte, as
como el hecho de que el justiciable hubiera hecho ademanes para
intentar sacar algo de su cinto, este solamente atin por lo que
RICARDO procedi a dispararle, ntese pues como la intencin
del enjuiciado no era otra que quitarle la vida a su rival, pues un
(sic) el disparo dirigido al cuello, impone entender, que
efectivamente, el designio criminal del seor RICARDO
MORENO; no era otro distinto al que ya se ha dejado esbozado.
De lo anterior se colige, que el seor RICARDO MORENO,
en la noche de autos, inici la ejecucin de la conducta punible
cuyo
estudio
nos
ocupa
mediante
actos
idneos
inequvocamente dirigidos a su consumacin, no obstante, sta no

se
produjo,
por
circunstancias
ajenas
su
voluntad;
concretamente, por la oportuna intervencin del seor JAIRO,

quien detuvo al agresor para que no continuara su cometido de lo
contrario hubiera logrado consumar su propsito criminal.
Corolario de lo expuesto es, que, ninguna duda queda
respecto de que, en el presente caso, el seor RICARDO
21
CASACIN No. 27109

MORENO CUESTA, en la calenda conocida de autos realiz una

conducta tpica de Homicidio en la modalidad de Tentativa en la
humanidad del seor FRANCISCO ARIAS VALOYES.
()
Manifiesta tanto el seor agente del ministerio pblico
como el defensor del procesado que no se encuentra plenamente
demostrada en el plenario la voluntad o designio de disparar con
el objeto de matar ya que el disparo fue fruto de un accidente por
lo tanto se condene por el delito de Lesiones Personales Culposas
ante la carencia de dolo.
Este razonamiento de la defensa no encuentra sustento en
las foliaturas puesto que las pruebas muestran que en el presente
caso el justiciable lleg a su casa y al ver al intruso en estado de
alicoramiento causando molestias, se enfurece y saca su arma
para agredirlo y en momento alguno se demostr que el arma se
activara de manera equivocada o errnea, como pretendi darlo
a entender, no se demostr que el accionar del arma fuera fruto
de un accidente, y por el contrario se evidencia que ste fue
consecuencia del incidente que protagonizara el ofendido
FRANCISCO ARIAS, en frente de la vivienda del justiciable,
queda claro pues que este ltimo exterioriz un comportamiento
inadecuado al llegar a vociferar frente a una vivienda ajena, lo
que contrari a RICARDO quien al llegar
a su morada
22
CASACIN No. 27109

encuentra dicho espectculo bochornoso, no en pero (sic), lo que

se censura al justiciable es tratar de solucionar el incidente de
manera violenta esgrimiendo un arma de fuego y tratando incluso
de cegarle la vida a un ciudadano. No puede entonces tipificarse
el delito de lesiones personales culposas por cuanto lo repetimos
el disparo no fue resultado de un error ya que se demostr la
voluntad de agredir al ofendido.
()
Colorario de lo anterior es, que, para el despacho no son
de recibo los argumentos de la defensa, cuando sostiene que, en
el presente caso se trata de un delito de lesiones personales y no
de Tentativa de Homicidio, pues como ya se anot el ataque
dirigido a un rgano vital como lo es el cuello muestra esa
intencin; de otra manera como bien lo anot en los dictmenes
mdicos la herida producida era idnea para producir la muerte
si no hubiese tratamiento mdico de inmediato; no en pero (sic),
pese a verlo cado en el suelo, intent ultimarlo lo cual no se
produjo por que fue detenido por su padrastro JAIRO impidiendo
que siguiera hasta alcanzar su cometido.
Al analizar la antijuridicidad se precis:
Del acervo probatorio obrante en esta pesquisa, queda
plenamente establecido, que el seor RICARDO MORENO
23
CASACIN No. 27109

CUESTA vulner el inters jurdicamente tutelado por el

Legislador, en este caso, La Vida y la Integridad Personal, sin
que en su favor sea predicable alguna de las causales de
ausencia de responsabilidad previstas en el artculo 32 de la Ley
599 de 2000; por consiguiente su comportamiento tambin es
antijurdico.
Con relacin a la culpabilidad se destac:
En criterio del despacho en el procesado no se inhibi su
capacidad de comprender la ilicitud de su conducta ni de
determinarse
voluntariamente
de
conformidad
con
esa
comprensin, que lo llevaron a la realizacin voluntaria e

inequvoca de atentar contra la vida de un semejante, asestndole
una lesin de naturaleza mortal, por tanto se concluye que su
comportamiento le es imputable a ttulo de dolo.
Por ltimo, bueno es anotar, que conforme al expediente no
se advierte la concurrencia a favor del procesado de ninguna de
las causales de ausencia de responsabilidad penal previstas en el
artculo 32 del Cdigo Penal.8
Al confirmar la anterior decisin el Tribunal expres:
Examinado el acervo probatorio encuentra la Sala que no
le asiste razn al seor defensor en cuanto a que lo ocurrido haya
8
24
CASACIN No. 27109

sido producto de una legtima defensa putativa, conocido en este

caso por la doctrina como error de prohibicin, ni mucho menos
consecuencia de un accidente, pues las pruebas demuestran lo
contrario, y las que apuntan en tal sentido, especialmente las
testimoniales, y que le sirve de apoyo, no ofrecen credibilidad por
evidenciarse contradicciones insalvables en las mismas y faltas a
la
verdad
en
aspectos
esenciales
no
meramente
circunstanciales.
()
Lo cierto es que el procesado dispar directamente a la
humanidad de la vctima, sin intermediacin de persona alguna,
pues a ms de que existe prueba testimonial al respecto, como lo
es el dicho de la propia vctima y el de JAKSON, ello se
desprende del mismo dicho del procesado en su versin libre
cuando afirma que cuando se manda la mano a la cintura como
con el propsito de sacar algo, no sabe qu iba a sacar, al ver eso
la nica reaccin que tuvo al mismo tiempo fue sacar su arma de
fuego y hacer el disparo, disparo que iba dirigido a al aire pero
con la corta distancia que tenan, al accionar el arma, ella
siempre tiende a bajar y desafortunadamente en ese momento
JAIRO mete las manos y el tiro sale y que lgicamente l crey
que no le haba cado a nadie.
25
CASACIN No. 27109

No es cierto que cuando se dispara un arma de fuego sta

tienda a bajar, todo lo contrario, es un hecho notorio, al menos
para quien haya disparado o haya visto disparar un arma de
fuego, que al disparar estas armas, las mismas tiendan a subir, y
JAIRO, de acuerdo a su testimonio, cuando meti la mano como
dice el procesado o cuando golpe la mano de Ricardo como dice
ste, ya el disparo haba salido, slo que su intervencin y de
seguro que el de otros parientes y amigos, evit que siguiera
disparando en contra de quien yaca herido en el piso, amigos
entre los que se encontraban (sic) WISTON PEA, quien afirma
que cogi a RICARDO y lo meti a la casa del lado (284 dem),
sin que est realmente probado que lo haya pateado en el piso,
pero ello no cambia la situacin puesto que para causarle la
muerte era suficiente un balazo, sin importar si quiso o no
propinarle otro u otros y los presentes se lo impidieron, o si no lo
hizo por el susto, pues lo determinante es la intencin inicial y la
accin ejecutada.
Estima la Sala en conclusin, que efectivamente hubo
discusin entre el procesado y JAIRO por una parte y la vctima
por la otra, con expresiones soeces al menos de parte de ste
quien se encontraba en estado de alicoramiento, altercado verbal
del que se pas a la agresin fsica cuando el procesado empuj a
FRANCISCO [afectado], lo que provoc desestabilizacin del
equilibrio de ste pero no cay, lo que aprovech el procesado
para desenfundar el arma de fuego de su propiedad y dispararle,
26
CASACIN No. 27109

sin que pudiera impedrselo su padrastro quien solo se percat

cuando son el disparo, el que no fue producto de error alguno
ni de accidente, por lo que no es procedente acceder a la
peticin de absolucin por haber obrado bajo una causal de
ausencia de responsabilidad, ni adecuar la conducta a las
lesiones personales culposas como lo solicita el recurrente.
(negrillas y subrayado fuera de texto).
De lo anterior refulge con sobrada nitidez, que los juzgadores, en

la comprensin de la unidad inescindible del fallo, contrario a declarar
como probados los hechos denunciados por el casacionista, rechazan
tal devenir factual. De manera expresa descartan que la conducta del
acusado haya sido producto de cualquier posibilidad de error en su
volicin.
En el texto y contexto de las sentencias, se carece del
reconocimiento probatorio del probable comportamiento de agresin
por parte de la vctima, consistente en llevar las manos a la cintura con
el ademn de sacar un arma cuchillo- y con l agredir al acusado
RICARDO ISAAC MORENO CUESTA o a su padrastro Jairo Yurgaky
Bentez y que ante tal evento, aquel procedi a defenderse y disparar
un arma de fuego contra Francisco Arias Valoyes, al considerar de
manera equivocada- estaba en ejercicio lcito de la defensa del derecho a
la vida o integridad personal, suya o de su pariente, por tanto,

erradamente pensaba, actuaba amparado en una causal de
justificacin de esa conducta.
27
CASACIN No. 27109

Luego de la revisin detallada del fallo, no encuentra la Sala, que

expresamente se declare como cierto el incidente alegado, tampoco
de su argumentacin se deduce el reconocimiento del supuesto fctico
que permita aplicar la consecuencia jurdica reclamada de la eximente
de
responsabilidad descrita en el numeral 10 del artculo 32 del
Cdigo Penal, en la modalidad del error de prohibicin.

Por el contrario, de forma clara y precisa en las dos instancias,
se declara la inexistencia de causal de justificacin alguna y el Tribunal
cristalinamente califica desde la descripcin de los hechos, la cual se
transcribi en el acpite correspondiente de este provedo, el
ademn de la vctima, como un supuesto , sin que en el decurso de
la decisin, superara la categora de constituir slo un evento
hipottico, producto del ejercicio probatorio defensivo, al cual, con
sobradas razones, elimin como un hecho cierto.
De manera contraria a la forma sofstica como pretende
mostrarlo el recurrente en la demanda, el tema fue descartado por el
juzgador al realizar la valoracin de los testimonios de Jhoan Arlet
Crdoba Cuesta, Ruperto Manuel Ojeda, Wiston Pea Mosquera,
Anuar Palacios y William Manuel Orejuela Vega, a quienes luego de
analizarlo en conjunto con los dems medios de conocimiento,
someterlos a la sana crtica, no les otorg credibilidad en las
deposiciones rendidas respecto de tan especial circunstancia.
28
CASACIN No. 27109

Este poder suasorio asignado a tales elementos de persuasin

en las instancias ahora lo comparte la Sala, pues contrario a lo por
ellos afirmado, se advierte que en la escena existi un testigo
excepcional y que corresponde a Jairo Yurgaky Bentez, padrastro del
acusado, servidor pblico integrante de la polica judicial del CTI de
Quibd, a quien la vctima reclamaba la presencia de Diana, ubicado
para el instante del in suceso frente a ste, a una distancia no superior
a los 5 o 6 metros9 y en el mismo momento en que hizo presencia el
procesado RICARDO ISAAC MORENO CUESTA, para involucrarse en
la discusin, empujar al airoso y luego propinarle el disparo.
En la primera atestacin -11 de mayo de 2004-, Jairo no da cuenta
de la existencia de la presunta arma blanca que posteriormente los
testigos de descargo antes relacionados insinan, menos an el
cuchillo descrito por Manuel Quejada Quejada y Wiston Pea
Mosquera10, como de cacha negra y hoja metlica, el cual dicen haber
visto, cuando Francisco realiz el ademn de llevarse las manos a la
cintura; y otros relatan, haber sido retirado de la pretina de Arias
Valoyes, cuando era conducido por el mismo Yurgaky Bentez hasta el
centro mdico.
Tal percepcin no la tuvo Jairo, mxime, al tratarse de la persona
que mantuvo la mayor proximidad fsica a Francisco; respecto de
quien se diriga el hipottico ataque; y, el que por su preparacin y
Declaracin rendida vista al folio 43 del cuaderno No. 1.

Cuaderno No. 1, folios 276 y 281.
10
29
CASACIN No. 27109

ocupacin, cuenta con la experiencia para verificar tales circunstancias

en sucesos de esta naturaleza.
An ms, fue el encargado de asistir a Arias Valoyes desde el
momento en que en su presencia recibi el impacto de proyectil de
arma de fuego, trasladarlo, hasta cuando fue atendido en el hospital.
En forma dismil a todos los restantes testigos aducidos por la
defensa, relata que ante la llegada del acusado al lugar, Francisco
con la mano derecha se coge la cintura del pantaln, como tratando de sacar
algo, no se qu, y RICARDO, que est detrs de nosotros en el andn, se baja
de la moto y le pega un empujn, y posteriormente es que saca el arma y le
dispara, cuando yo escucho el disparo
y veo que el muchacho cae al
suelo.
Para la Sala se hace evidente, que desde la fecha de ocurrencia
de los hechos, -8 de febrero de 2004-, hasta ms de 90 das despus,
cuando
Yurgaky
Bentez,
miembro
del
Cuerpo
Tcnico
de
Investigacin declar, an no saba qu portaba Francisco.
Es ms, interrogado de manera especfica sobre el tema, afirma,

no le observ ninguna clase de instrumento, ni antes, ni durante, ni
despus de ser herido, lo cual refleja, que la vctima no portaba armas y
que el disparo realizado por RICARDO MORENO CUESTA, se
produjo, luego de reducir a la pendenciera vctima con el empujn que
30
CASACIN No. 27109

ste le propin, con el que lo dej sin la posibilidad de reaccionar ante

su intempestiva presencia, pero sin que aquella ejerciera acto que
permitiera suponer un agresin necesaria de repeler con la fuerza de
la utilizacin de un revlver, como aqu es conocido.
A esta conclusin se arriba, adems, si se tiene en cuenta, que
como miembro de la institucin a la cual perteneca, el manejo de la
escena fue suyo -de Jairo Yugarky Bentez- y luego, como l mismo lo
recalca, entreg el conocimiento del asunto a sus compaeros en
turno del ente investigador, quienes en las actuaciones surtidas y
noticiadas al expediente, tampoco revelan la ocurrencia de tal hecho.
Ante la ausencia probatoria de declaracin procesal del obrar del
acusado bajo el error de estar actuando en la ejecucin de la defensa
de un derecho propio o ajeno contra la injusta agresin actual o
inminente, presupuesto ineludible para la exclusin evidente del
precepto sustancial demandando en casacin, no existe lugar a
reconocer la aplicacin de la consecuencia jurdica solicitada.
As, la censura no prospera.
Segundo cargo
En la forma de la interpretacin errnea
por la indebida
aplicacin de los artculos 27 -tentativa- y 103 homicidio- del Cdigo

Penal, se demanda la violacin directa de la ley, al considerar que el
31
CASACIN No. 27109

Tribunal le dio al primer precepto el alcance que no tiene al declarar la

existencia de la intencin de causar la muerte en la voluntad del
acusado sin hacer mencin alguna sobre el dolo requerido para la
estructuracin de esta clase de punible y por este camino convirti una
conducta de lesiones personales en otra que no corresponde.
Del mismo modo, se le abigarra al reproche otro, consistente en
que se declar que el procesado desisti de la accin y no se aplic el
beneficio punitivo contenido en el inciso segundo de la norma.
La Sala de manera reiterada ha precisado, que esta clase de
dislate se presenta, cuando el juez selecciona bien y apropiadamente
la norma encargada de regular el caso en cuestin, efectivamente la
aplica, pero al interpretarla le atribuye un sentido jurdico del cual
carece, le asigna efectos distintos o contrarios a los que le
corresponden, o no causa.
Entonces el yerro slo es de hermenutica, pues en rigor lgico
se debe partir de la aceptacin en la correcta aplicacin de la norma,
donde el dislate se genera, al otorgarle un entendimiento jurdico
equivocado, en razn del cual se le hace producir por exceso o
defecto consecuencias distintas.
Necesario es aclarar que la aplicacin indebida o la falta de
aplicacin de una norma pueden ocurrir tambin con ocasin de la
errnea interpretacin de la misma, al corresponder a una operacin
32
CASACIN No. 27109

mental anticipada del operador jurdico en la construccin de la

sentencia precedente a la de activacin del precepto, pero en casos
como esos, el error se materializa cuando la norma queda excluida de
manera evidente o es seleccionada y aplicada la que no le atae a la
situacin fctica. De otro modo, si una determinada norma sustancial
ha sido dejada de aplicar o aplicada sin corresponder al asunto, y ese
error obedece a una equivocada auscultacin de su alcance, habr
aplicacin
indebida
falta
de
aplicacin,
pero
no
errnea
interpretacin del precepto, pues para la estructuracin de este ltimo

sentido de la violacin directa, la norma debe haber sido seleccionada
y corresponder a la llamada a regular el asunto.
En otras palabras, el concepto de interpretacin errnea
siempre implica la seleccin y aplicacin correcta del precepto
cuya vulneracin se alega, pues el dislate ocurre, cuando al
determinar sus alcances en el caso concreto, se restringen o
exacerban sus efectos. No se puede confundir ese fenmeno, con el
errado alcance otorgado a la norma por el juez y que lo determina a no
aplicarla, o a activar una equivocada por no ser la llamada a disciplinar
la cuestin.
As y desde la lgica formal, no obstante que al ser admitida la
demanda fueron superados sus defectos, el reparo alegado no
encuentra acogida, pues en la controversia propuesta por el censor
subyace el rechazo para aceptar la declaracin en el fallo de la
ocurrencia fctica de la intencin en el acusado de causar la muerte a
33
CASACIN No. 27109

Francisco Arias Valoyes, por tanto, y como le sucedi en el cargo

anterior, presenta un panorama probatorio diferente al contenido en las
decisiones de instancia, lo que implicara para ingresar en su estudio,
partir de una realidad procesal ajena a la expuesta por las instancias,
debate opuesto a la violacin directa de la ley sustancial, lo cual
conllevara a que la Corte se autoformulara una nueva censura en las
formas de los errores de hecho o de derecho generados en el ejercicio
de asignacin suasoria a los medios de conviccin, en pleno
desconocimiento del principio de limitacin, rector del recurso
extraordinario de casacin.
En efecto, sobre el nexo sicolgico dolo- en la conducta de
RICARDO ISAAC MORENO CUESTA y para declarar la ocurrencia del
delito de homicidio en la modalidad de tentativa, esto expres el
Tribunal:
Considera la Sala que en el presente caso se concreta el
tipo de homicidio en grado de tentativa tal como fue calificado
provisionalmente en la resolucin de acusacin y de manera
definitiva en sentencia recurrida, por cumplirse todos los
presupuestos para el efecto como son: propsito de matar;
principio de ejecucin; idoneidad y univocidad de la conducta;
no consumacin del hecho por circunstancias ajenas a la
voluntad del agente.
34
CASACIN No. 27109

Uno de los problemas ms difciles para el juez es el de

determinar la intencin de matar o solo herir, pues como se
trata de una valoracin volitiva, de un estado de nimo, es difcil
una determinacin directa y positiva, por lo que hay que acudir a
deduccin de conjeturas externas. La doctrina trata de establecer
criterios. Marcelo Finzi en su obra La intenzione de uccidere,
en el esquema seguido por nuestra Corte Suprema de Justicia,
clasifica las circunstancias de las cuales puede deducirse esa
intencin en dos grandes grupos:
1 Modalidad del hecho: el medio operado, la direccin,
nmero o violencia de los golpes, las condiciones de espacio,
tiempo y lugar, las circunstancias conexas a la accin delictuosa.
2 Manifestaciones del culpable, y sus actividades
anteriores al delito, las relaciones entre el autor del delito y la
vctima, la causa para delinquir y la ndole del culpable.
Afirma que es obvio que para determinar la intencin
positiva de matar no tienen que darse todas y cada una de esas
circunstancias.
En cuanto a las heridas afirma la Corte ni la nulidad (sic)
de stas ni la pluralidad son determinantes para negar o afirmar
el nimo de matar, siendo eso s el punto ms trascendente para
establecer ese nimo de matar el de la naturaleza de la lesin
35
CASACIN No. 27109

(cfr. Casacin penal del 21 de octubre de 1986 con ponencia del

dr. Lisandro Martnez Z.).
De las pruebas obrantes en el expediente se puede
establecer que en efecto se dio el principio de ejecucin, se
ejecut un disparo con arma de fuego sobre la humanidad de la
vctima; se us un arma idnea para matar, se caus una lesin
de naturaleza mortal , por el sitio vital donde fue producida, en
la parte anterior de la nuca, y por la puesta en peligro de la vida
del afectado con la misma, pues de no haber sido trasladado
oportunamente por terceras personas a un centro hospitalarios
(sic) en donde fue atendido e intervenido quirrgicamente, no
habra sobrevivido de acuerdo a dictamen de medicina legal (1920), 99, 111 No. 1), y no se consum el hecho por circunstancias
ajenas a la voluntad del agente, como fue por una parte, la
oportuna intervencin de parientes del procesado, especialmente
JAIRO YURGAKY, funcionario del CTI, en el lugar de los hechos,
y por la otra, el traslado y oportuna intervencin mdica que se le
brind al lesionado.
De esta manera entonces, se confirmar la sentencia
recurrida en cuanto a la condena del procesado.11
Es palmario verificar en la evocacin del fallo, que el ad quem si
valor los elementos de persuasin llevados a su conocimiento de
manera legal y oportuna y a partir de ellos, declar que la intencin de
11
36
CASACIN No. 27109

matar de RICARDO ISAAC MORENO CUESTA, la poda establecer a

partir de la naturaleza de la lesin causada a Francisco Arias Valoyes,
la cual consider mortal, dado el sitio vital donde fue producida, en la
parte anterior de la nuca, y por la puesta en peligro de la vida del
afectado, deduccin que por acertada y razonable comparte esta
Corporacin.
El artculo 27 de la Ley 599 de 2000 describe el amplificador del
tipo de la tentativa como :
El que iniciare la ejecucin de una conducta punible mediante actos
idneos e inequvocamente dirigidos a su consumacin, y sta no se
produjere por circunstancias ajenas a su voluntad, incurrir en pena
no menor de la mitad del mnimo ni mayor de las tres cuartas partes
del mximo de la sealada para la conducta punible consumada.
Cuando la conducta punible no se consuma por circunstancias ajenas
a la voluntad del autor o partcipe, incurrir en pena no menor de la
tercera parte del mnimo ni mayor de las dos terceras partes del
mximo de la sealada para su consumacin, si voluntariamente ha
realizado todos los esfuerzos necesarios para impedirla.
Del precepto y como bien lo destac el Ministerio Pblico, se

desprenden los siguientes presupuestos para su estructuracin: i) el
propsito de matar; ii) principio de ejecucin; iii) idoneidad y
univocidad de la conducta; y iv) la no consumacin de la conducta por
causas ajenas a la voluntad del agente.
37
CASACIN No. 27109

Del testimonio presencial de Jairo Yurgaky Bentez, uno de los

protagonistas de la puesta en escena investigada, se tiene que en el
momento de discusin con Francisco Arias Valoyes el que reclamaba la
presencia de Diana en su residencia, hizo aparicin el hijastro de aquel,
el acusado RICARDO ISAAC MORENO CUESTA, el cual se mantuvo
como espectador a una distancia prudencial, para luego, ante el
acalorado entorno por las altisonantes palabras del enojado Arias
Valoyes y el presunto ademn de llevar las manos a la cintura, se
vincul y desencaden la reyerta, le propin a ste un empujn al punto
de desestabilizarlo como si fuera a perder el equilibrio y en el siguiente
momento sac el revlver marca Llama de su propiedad, le dispar y le
caus las lesiones descritas en el dictamen mdico legal, calificada por
el legista de naturaleza mortal, pues sin la asistencia mdica
oportunamente suministrada, se habra producido su deceso.
38
CASACIN No. 27109

Escuchado en versin libre12 MORENO CUESTA, corrobora

parcialmente el relato de Yurgaky Bentez al referir haber llegado a su
residencia y observar frente a la casa a ste discutiendo con un joven
desconocido, de caractersticas fsicas atlticas, vestido de jean,
cachucha y arete. Dice, se qued a distancia analizando el suceso y
escuch del inoportuno visitante, insultos a Jairo e insistentemente la
solicitud de la presencia de Diana quien es una prima que vive con
ellos, adems, reiterar su permanencia hasta no verla; tambin, en un
comportamiento de auto agresin al infligirse cachetadas, expresaba en
un tono amenazante, tener una banda diferente a la de Yurgaky y lo
incitaba a que le pegara, para luego dirigirse a l en ese mismo
comportamiento.
Ante este ltimo evento, relata, pens en tomar la motocicleta
para salir del lugar, pero al reflexionar que el pendenciero pudiera estar
armado, cambi de parecer, momento cuando Jairo se baj del vehculo
donde se encontraba y el muchacho se trat de levantar, como si fuera
a agredirlo, instante en que decide intervenir y lo empuja para que
cayera a la calle.
12
39
CASACIN No. 27109

Luego en su injurada13 precisa que, en el momento cuando

Francisco Arias Valoyes trata de dirigirse haca l, lo empuja y lo hace
retroceder, instante cuando ste, al estar a una distancia de
aproximadamente 1 a 2 metros, se mete la mano entre la camisa larga
y el pantaln a nivel del ombligo para sacar algo, no se que iba a sacar lo
cual hace reaccionar a Jairo para tratar de sacar el arma, sin lograrlo,
accin que l s consigue y dispara al aire para ahuyentar al agresor,
con la sorpresa de verlo caer herido y sangrante al piso.
Destaca que su reaccin obedeci al razonamiento en el instante
a partir de: i) sus estudios sobre criminalidad; ii) el riesgo de seguridad
por las condiciones laborales de su padrastro como empleado del CTI y
las de l, Personero Municipal del Medio Atrato; iii) las caractersticas
personales de Arias Valoyes; iv) su agresividad; y v) la presencia que
suelen tener en el lugar bandas delincuenciales.
Estas testificaciones de dos de los actores, son el pilar
fundamental para establecer la voluntad del agente para el momento de
de las manifestaciones de sus comportamientos externos ejecutados en
concordancia con las circunstancias que rodearon el hecho.
Para este caso y concurrente a lo conceptuado por el Procurador
Delegado, RICARDO ISAAC MORENO CUESTA, actu de manera
intemperante al llegar a su casa y observar la discusin entre su
padrastro Jairo Yurgaky y Francisco Arias.
13
40
CASACIN No. 27109

A esta conclusin se llega, al advertir la Sala, que cuando arrib al

lugar permaneci expectante, en sus propias palabras, analiz el
acontecer, el cual describe con la presencia de un hombre joven,
alevoso, grosero que insistentemente buscada a Diana, donde su
actitud, antes que pretender serenar al intranquilo, conforme al
testimonio de su padrastro, fue inicialmente agredirlo fsicamente al
proporcionarle un empujn que lo baj desde donde se hallaba hasta la
calle, para luego y bajo el mismo contenido emocional, dispararle.
De esta manera y con la intencin de causarle la muerte a
Francisco Arias, procedi a percutir el arma de fuego personal contra su
integridad, lo cual se deduce de la letalidad de su accin, donde el
proyectil impact el rea del cuello, lesin de carcter mortal14 que por
la ubicacin, trayectoria, anatoma, rganos vitales y funciones
fisiolgicas afectadas, de no ser por la intervencin inmediata de los
propios familiares del procesado y amigos de la vctima para trasladarlo
a un centro asistencial para que recibiera oportuna atencin mdica.
14
Dictmenes mdico legales No. 2004C-01166 y 2004C-01310. Folios 99 y 111, cuaderno No. 1.
Se trata de un paciente que result herido con proyectil de arma de fuego segn dictamen inicia, en la
regin cervical y salida en la regin toracica posterior con compromiso del pulmn izquierdo y la
consiguiente penetracin a torax, lesin parcial de columna cervical.
()
Conclusin:
1- Se trata de un solo proyectil de arma de fuego con orificio de entrada en la regin anterior del
cuello(Numeral 1 de dictamen nmero 0211-1) y orificio de salida en la regin intraescapular derecha
(numeral 5 dictamen 0211-1).
2- Se ratifica el estado inicialmente planteado en el cual la lesin puso en peligro la vida del paciente debido
[a] que sin la intervencin del facultativo esta lesin hubiese producido la muerte.
41
CASACIN No. 27109

Intervencin ajena a la voluntad de MORENO CUESTA, que evit

se consumara el resultado homicidio, sin que sea de recibo la frgil
excusa, consistente en que el impacto fue la consecuencia del
accidental roce con la mano de Jairo, pues es evidente que ste en su
declaracin, no da cuenta de ello y por el relato vertido en su
testimonio, en el momento del disparo, el acusado se hallaba distante
de l.
Es claro para la Corte, que si el propsito de RICARDO ISAAC
era el de defenderse y defender a Jairo de la potencial y supuesta
agresin de la que dice podra ser objeto, bastaba con el empujn
suministrado
Francisco,
quien
producto
del
mismo
cay
aparatosamente del lugar donde se encontraba a la calle, para ahora

enfrentarse a dos hombres armados, l y su padrastro, con la
preparacin y habilidad para sortear una situacin como la que all se
presentaba, pero decidi ir ms all y vulnerar en forma inacabada la
vida de Arias Valoyes en la forma ya destacada.
Por ltimo y en otro sentido, se debe precisar, que en la sentencia
el ad quem no realiza afirmaciones de las que se pueda inferir el
reconocimiento de la configuracin de un desistimiento en la conducta
reprochada por parte del acusado, como equivocadamente lo plantea el
demandante, quien a partir de esta falacia propone la interpretacin
deficiente del artculo 27 del Cdigo Penal.
42
CASACIN No. 27109

En este sentido verifica la Sala, que no aparece en el decurso

procesal, elemento de conviccin alguno a partir del cual predicar el
abandono de su comportamiento inicial, como renuncia al agotamiento
del delito contra la vida ejecutado, por el contrario, el resultado muerte,
no se verific, en la expresin de la Procuradura Delegada que ahora
toma esta Corporacin, por la oportuna intervencin de terceros que
no compartan el absurdo actuar homicida, tampoco la forma atenuada
descrita en el inciso segundo del artculo 27 del Cdigo Penal, segn
la cual, el sujeto agente realiza todos los esfuerzos necesarios para
impedir que se realice el delito que l ha iniciado y efectivamente no
se verifica pero por circunstancias ajenas a su voluntad, pues Ricardo
Moreno no despleg conducta alguna tendiente a impedir se
consumara el resultado homicidio por l iniciado, pues percutida el
arma y causada la lesin mortal, el dao en el cuerpo y la salud de la
vctima ya eran suficientes para el desenlace fatal.
Adicionalmente, no se puede dejar pasar por alto, la carencia de
identidad lgica de esta postura, al aparejarla, como aqu lo hace el
recurrente, al postular inicialmente la equivocacin en el ejercicio de
subsuncin fctica al amplificador del tipo por la modalidad de la
tentativa al alegar la inexistencia en RICARDO ISAAC de la intencin
de causar la muerte, cuando el que corresponde es al dolo de slo
lesionar, para de inmediato, en el mismo surco temtico, en forma
contradictoria, aceptar que s lo deseaba, pero que realizados actos de
ejecucin homicida al dispararle a Francisco Arias Valoyes, desiste de
43
CASACIN No. 27109

su propsito, en la forma como lo alega el casacionista, pues la

segunda tesis, excluye a la primera.
Conforme lo solicita la Procuradura, el cargo no prospera.
En mrito de lo expuesto, la Sala de Casacin Penal de la Corte
Suprema de Justicia, administrando justicia en nombre de la Repblica
y por autoridad de la ley,
RESUELVE
1. No casar la sentencia impugnada, conforme lo expuesto en la

parte motiva de esta providencia.
2. Contra la presente sentencia no procede recurso alguno.
3. Cpiese, notifquese, cmplase y devulvase al Tribunal de
origen.
MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS
JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ
SIGIFREDO ESPINOSA PREZ
44
CASACIN No. 27109

ALFREDO GMEZ QUINTERO
AUGUSTO J. IBEZ GUZMN
JORGE LUIS QUINTERO MILANS
YESID RAMREZ BASTIDAS
JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA
JAVIER ZAPATA ORTIZ
TERESA RUIZ NEZ

Secretaria.

(05!05!10) Legítima Defensa Putativa

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

(05!05!10) Legítima Defensa Putativa

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

CASACIN No.

Corte Suprema de Justicia

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

Bogot D. C., cinco (5) de mayo de dos mil diez (2010).

Decide la Sala el recurso extraordinario de casacin interpuesto

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

ciudad que lo conden como autor del delito de homicidio en la

As los relat el Tribunal:

El 7 de febrero de 2004, en horas tempranas de la noche, el seor

FRANCISCO VALOYES (sic), en estado de alicoramiento, y en

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

En [el] momento en que se presentaba el altercado entre estos dos

ACTUACIN PROCESAL RELEVANTE

1. Mediante resolucin de 27 de mayo de 2005 1, la Fiscala

Cuaderno No. 2, folio 339.

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

El defensor de RICARDO ISAAC MORENO CUESTA, interpuso

improcedente el mismo actor la recurri y el Tribunal Superior de

Cuaderno No. 2, folio 402.

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

y el Tribunal Superior de Quibd, el 31 de octubre de 2006, la

Se formulan dos censuras, soportadas en la causal primera del

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

reconoce dentro del contexto de los hechos reseados, el ademn o

corresponder a un dislate de prohibicin, se debe manejar como error

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

Al tomar los hechos declarados como probados por el Tribunal,

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

Se viol de manera directa la ley sustancial por interpretacin

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

consumacin de la conducta punible por circunstancias ajenas a la

circunstancias inherentes a la intencin del sujeto activo.

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

Solicita se case el fallo y en su lugar se dicte uno de reemplazo

CONCEPTO DEL MINISTERIO PBLICO

El Procurador Primero Delegado para la Casacin Penal luego de

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

Destaca que tampoco es cierto que se haya declarado como

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

Solicita la improsperidad del reproche.

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

Para este caso, el acusado actu intemperante cuando lleg a su

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia

Hace nfasis en que, la anterior norma, presupone como

CASACIN No. 27109

Corte Suprema de Justicia