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la
si se viola esta clusula, el locador titular del inmueble puede optar por
las reglas que faculta el C.Civil: pedir la resolucin del contrato ms la
indemnizacin por daos y perjuicios. Esta prohibicin de subarrendar
est prevista en el art. 1597 del C.Civil. tambin rige el art. 1062 del
C.Civil, que se refiere a las sanciones que se le aplican por violacin de la
clusula que prohbe la sublocacin.
En este caso, rige el principio de que todo lo que no est prohibido est permitido, por lo
cual, en principio, se permitira la sublocacin.
La doctrina no coincide en este caso:
- algunos se plantean por qu se le van a dar ms derechos al locatario que al
locador: en principio se podra sublocar, pero segn esta postura, si nada dice en
el contrato, prima el derecho del locador.
La regla para solucionar la cuestin est prevista en el art. 1583 del C.Civil.: mientras
no est prohibido en el contrato y no est prohibido por ley, se puede sublocar.
La 2 parte del art. prev el lmite, que est dado por el precio de la sublocacin: no se
puede sublocar por un precio mayor al 20% de la 1 locacin.
ELEMENTOS del fondo de comercio pueden ser de dos tipos:
-
1)
2)
3)
4)
5)
Los elementos estticos pueden existir en mayor o menor grado, y aun faltar por
completo, modificarse, desaparecer siendo o no reemplazados, sin que por ello el
fondo pierda su identidad econmica y jurdica. El elemento funcional, al contrario,
necesariamente existir, aunque sea reducido a trminos mnimos, pues sin l no
habra fondo de comercio, como autnoma, sino solamente un conjunto de cosas
incorporales o corporales, sin vinculacin entre s.
LA LLAVE: sea cual sea la naturaleza del establecimiento, su magnitud, la actividad a la
que se dedique, el fondo de comercio est destinado esencialmente a producir para el
mercado y obtener un rdito. Para lograr obtener el mayor beneficio, es menester tener
en cuenta los elementos y factores que concurren a la produccin del establecimiento, y
sus relaciones y dependencias recprocas.
A esos elementos y factores se agregan otros, tales como la ubicacin del negocio, la
habilidad, la experiencia y el prestigio del empresario, que influyen en la capacidad o
aptitud de la empresa para obtener utilidades futuras.
La llave est constituida por la capacidad, las condiciones y aptitudes para atraer a la
clientela. La clientela consume y esto supone la obtencin de un beneficio econmico.
Por eso la llave es el elemento ms preponderante respecto al fondo de comercio.
Por esta misma razn, a un fondo de comercio en la actualidad le pueden faltar los
elementos estticos, pero an funcionan si tienen este elemento dinmico llamado
llave.
Esta atraccin a la clientela est dada por:
el crdito del que goza el establecimiento en los crculos econmicos;
la estrategia de venta;
la calidad de los productos que ofrece;
la forma de organizacin de la venta;
aspecto subjetivo: tiene que ver con la capacidad, la aptitud del titular de ese
fondo de comercio para ejercer la actividad que l mismo desarrolla;
la publicidad y la propaganda.
Aviamiento objetivo y subjetivo.
La atraccin (aviamiento) del fondo de comercio puede ser objetivo y subjetivo, segn
sea inherente al establecimiento, o al contrario, derive de las condiciones personales del
propietario.
El primero (aviamiento objetivo) constituye el verdadero elemento funcional o cualidad
del establecimiento, tiene una consistencia y duracin mayores, pues no depende de una
persona determinada y subsiste no obstante los cambios de dueo; el segundo
(aviamiento subjetivo), en cambio, prctica y jurdicamente es intransmisible, siendo
imposible de hacer gozar al nuevo propietario de sus beneficios, a menos que sea de
modo indirecto por convenciones o clusulas especiales de no competencia o de
obligaciones de hacer.
Conclusin: todos los medios utilizados para la atraccin del pblico hacia esa
casa de comercio ayudan a la configuracin de la CLIENTELA (*).
No debemos confundir la llave con la clientela, porque sobre la llave existe una
titularidad, pero sobre la clientela no puede tenerse dicha titularidad. La clientela
estar determinada por estos factores que expusimos anteriormente.
(*) La clientela: los clientes son los que al pagar el precio de los bienes (cosas o servicios)
que suministra el establecimiento, le proveen de los recursos econmicos necesarios para
su evolucin. La clientela puede agruparse en 2 categoras:
1) la de las personas que contratan habitualmente con un establecimiento.
Habitualidad no significa exclusividad: una misma persona puede proveerse
habitualmente del mismo producto en varios establecimientos, ya sea
simultneamente o alternativamente, en cuyo supuesto ser cliente de todos
ellos.
2) la de los clientes ocasionales o de paso, esto es, aquellas personas que slo por
accidente contratan con un establecimiento determinado.
La clientela est representada por un conjunto ms o menos coherente y homogneo
de personas o entidades que comercian con un establecimiento, comprendiendo tanto
a los habituales como a los ocasionales, pues de ambas depende el rdito de la
en una poca futura: las utilidades o beneficios han de ser futuros; los pasados
slo cuentan como elementos de informacin para calcular las probabilidades
venideras.
las deudas y obligaciones no van a formar parte del fondo de comercio porque
son personales, son del titular;
las acreencias, o sea, si el titular del fondo tiene un crdito contra sus deudores,
el titular es dueo de esos crditos, no el fondo de comercio;
oneroso o gratuito;
3) Poner en conocimiento del nudo propietario las perturbaciones de
derechos efectuadas por terceros;
4) Ejecutar a su costa todas las reparaciones necesarias para la conservacin
del fondo;
5) Ser respetado por el nudo propietario en el ejercicio de su derecho de
usufructo.
Terminado el usufructo:
1) Debe restituir el fondo: en el estado en que se halle en ese momento.
LOCACIN: en este caso, lo que se da en locacin es el fondo en su conjunto,
como organismo complejo, y no aisladamente sus distintos elementos.
El locatario debe continuar la explotacin del establecimiento, y entre sus facultades
figura la de enajenar mercaderas a fin de que el fondo cumpla sus finalidades, estando
obligado a reemplazarlas en las necesidades del negocio y en la misma forma en que lo
hara el dueo.
PIGNORACIN (PRENDA): la ley 12.962 instituy la prenda con registro como
instituto de garanta de carcter general, permitiendo constituirla sobre toda clase de
bienes; y el fondo de comercio, como ya vimos, es un bien (mueble, incorporal).
Prenda FIJA sobre el fondo de comercio y prenda FLOTANTE sobre las
mercaderas. Diferencias entre ambas.
Prenda fija: la ley establece que se considera que la prenda de un fondo de comercio no
incluye las mercaderas del negocio; pero s comprende las instalaciones, marcas,
patentes, enseas, dibujos y modelos industriales, etc. y todos los derechos que
comporta la propiedad comercial.
Al legislar sobre la prenda flotante de las mercaderas pertenecientes a un
establecimiento mercantil, pareciera que prima facie quedan excluidas de la prenda sobre
el fondo de comercio, y slo podran ser objeto de la prenda flotante.
Pero, en efecto, la ley no prohbe la inclusin de las mercaderas en la prenda sobre el
fondo.
Obligaciones garantizables: no slo puede garantizarse el pago de una suma cierta de
dinero, sino tambin el cumplimiento de cualquier clase de obligaciones.
Quines pueden otorgar prenda sobre el fondo? Para constituir prenda con registro
sobre un establecimiento comercial o industrial, se requiere:
-
ser dueo;
hallarse en posesin de fondo;
ser capaz de enajenar.
SEDE SOCIAL
Es el lugar donde funciona la
administracin de la sociedad, se
toman las decisiones y se renen sus
rganos.
Puede establecerse fuera del acto
constitutivo, por instrumento
separado.
Se puede cambiar dentro de la
jurisdiccin o ciudad.
que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se los excluya
de ellos, o sean liberados de contribuir a las prdidas;
que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio
designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancia;
razn social: se compone del nombre de uno, algunos o todos los socios
comanditados, ms la frase y compaa o su abreviatura. Si alguno de los
socios que la integran se retirase, falleciere o fuere excluido, se deber modificar
la razn social. No puede figurar en la razn social el nombre de alguno de los
socios comanditarios. En el caso de que esto ocurriera, el socio comanditario
incluido en la razn social ser solidariamente responsable con la sociedad por
las obligaciones contradas.
SOCIOS.
La caracterstica fundamental de este tipo societario es la existencia de 2 clases de
socios:
-
opinin.
para los socios comanditarios, slo son admisibles los aportes que consistan en
obligaciones de dar, an cuando los bienes aportados no sean susceptibles de
ejecucin forzada.