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generales;
constantes;
cumplidos con la conviccin de la necesidad de observar ese
comportamiento como si se tratase de un derecho o una obligacin jurdica.
Usos interpretativos y legales.
derecho, real o personal, realizado por el sujeto titular de l, a fin de que sea
adquirido simultneamente por otro sujeto.
Art. 8 inc. 2:
a) Transmisin: la norma establece que es comercial la transmisin a que se refiere el
inciso anterior, por lo que resulta aplicable lo dicho al explicar el trmino
enajenacin, debiendo agregar que tal transmisin deber ser a ttulo oneroso.
Estado de la cosa: lo adquirido puede transmitirse en el mismo estado en que ingres al
patrimonio del sujeto, o puede ser transmitido luego de haberle dado otra forma de mayor
o menor valor, hacindolo en una u actividad una profesin habitual; son comerciantes.
PUNTO 2. Tambin el inciso tres del articulo ocho habla de corretaje o remate.
Corredores: concepto; naturaleza; requisitos; matriculacin; derecho a comisin;
derechos y obligaciones; prohibiciones; libros. Clases. Minutas y copias de contratos.
Concepto: es la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda,
para facilitar o promover la conclusin de los contratos.
Naturaleza: el art. 8 inc. 3 enumera al corretaje entre los actos de comercio.
En realidad, su actividad es comercial; l tan slo es auxiliar de comercio.
El corredor celebra un contrato: el de corretaje. En aqul se compromete a promover o
facilitar la conclusin de otro contrato que otras personas tienen inters en celebrar,
adquiriendo el derecho de cobrar un derecho por su actividad como intermediario.
Debe distinguirse del contrario que las partes concluyen directa y personalmente entre
s.
Requisitos:
1) prestar juramento;
2) mayora de edad;
3) capacidad para el comercio;
4) un ao de domicilio en el lugar;
5) haber ejercido el comercio o actuado como tenedor de libros;
6) inscripcin en la matrcula.
7 ) aprobar el examen de idoneidad para el ejercicio de la actividad.
Publicacin: la publicidad del ejercicio profesional del corretaje se cumple mediante la
inscripcin del corredor en la matrcula que debe llevar cada tribunal de comercio.
En cuanto al domicilio y ejercicio del comercio, se demuestran mediante informacin
sumaria de 2 o + testigos.
Obligaciones:
-
llevar los libros obligatorios: cuaderno manual (borrador) y registro (nico, sujeto
a formalidades);
PROHIBICIONES:
-
SANCIN: en caso de violacin del inc. 1 del art. 105: nulidad del contrato y
prdida del cargo. Slo puede ser alegada por el que contrat con el corredor, pero no por
ste. La destitucin ser ordenada por el juez de comercio.
En cuanto al art. 106, les est permitido adquirir ttulos o acciones porque esa operacin
slo tiene como fin intervenir sus capitales con intencin de obtener rditos; pero no
pueden traficar con la compra y venta porque su ejercicio les est prohibido.
Derecho a la comisin: el corredor tiene derecho a una retribucin por su labor
intermediadota. Esa retribucin es la contraprestacin debida por el comitente y constituye
el correlato de la prestacin asumida por el corredor.
Para que surja este derecho a comisin, es necesario:
- que la intervencin del mediador sea pedida o aceptada, an tcitamente, por
ambas partes;
- que la obra del intermediario haya conducido a los contratantes (a concluir el
contrato, obviamente).
En cuanto al monto de la comisin, ste resulta de los usos y costumbres de cada plaza, si
no se hubiese convenido expresamente una retribucin determinada.
Si interviene 1 slo corredor por ambas partes, tendr derecho a cobrar comisin a ambos
contratantes, pero la obligacin de stos no es solidaria.
Si una de las partes acord previamente una comisin especial, el otro contratante no
puede ser obligado a pagar ms de lo que corresponde de acuerdo con la ley o los usos y
costumbres.
En el caso de que intervengan 2 corredores, cada una de las partes abonar la retribucin
a su propio mediador.
El derecho a percibir la comisin puede perderse por:
a) haber actuado el mediador con dolo o fraude;
b) la prescripcin de la accin por cobro.
En el primer caso, ser destituido de su cargo y quedar sometido a la correspondiente
accin criminal.
LIBROS, clases: estn obligados a llevar los siguientes libros:
Definicin legal : habr sociedad comercial cuando dos o mas personas en forma
organizada , conforme a uno de los tipos previstos por esta ley se obliguen a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de
los benefcios o soportando las perdidas.
Definicin legal y anlisis de la misma lo encontramos en pto. 1.
NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO.
( 1 ) Doctrina CONTRACTUALISTA: para esta teora, la sociedad es un contrato de
cambio, bilateral, oneroso, consensual y conmutativo. Los socios tienen derechos y
obligaciones recprocas; se entrecruzan sus voluntades y los efectos del contrato son
diferentes para cada contratante.
Esta teora est receptada en el C.Civ., que regula la sociedad en el captulo de los
contratos. El C.Com. tambin la contempl en el captulo de los contratos, pero esta
regulacin fue derogada por la ley 19.550.
Crtica: en los contratos bilaterales, un contratante asume una obligacin en tanto y
en cuanto el otro contratante asume otra obligacin de naturaleza distinta, siendo los
efectos del contrato diferentes para cada una de las partes integrantes del mismo.
Sin embargo, del acto constitutivo de sociedad nace un sujeto de derecho con vida propia,
que no siempre est sujeto a la voluntad de los socios. Esa voluntad se expresa a travs de
los rganos sociales, y puede prevalecer sobre la voluntad individual de los socios.
( 2 ) Teoras ANTICONTRACTUALISTAS:
Teora del ACTO SOCIAL CONSTITUVO: ante el planteo de la insuficiencia de la
teora contractualista clsica, la teora del acto social constitutivo caracteriz a la sociedad
como un acto jurdico unilateral constituido por la declaracin de voluntad de los
socios, que da nacimiento a una persona jurdica distinta de ellos. Los efectos son los
mismos para todos los participantes. La voluntad social se forma por la mayora. Esta
teora niega la naturaleza contractual del acto constitutivo.
Teora del ACTO COMPLEJO: la sociedad consiste en la fusin de la voluntad
individual de cada socio en una nica voluntad, siendo imposible discernir o diferenciar
cada una de ellas, y la unin es para el logro de un fin comn. Los socios quedan
sometidos a la voluntad de la sociedad que se forma, a travs de los votos necesarios en
cada caso, para que sea productora de efectos.
Teora del ACTO COLECTIVO: para esta teora, el acto por el cual se constituye
una sociedad es unilateral y colectivo, consistente en la unin de la voluntad individual
de cada socio para el logro de un fin comn, pero sin fusionarse: la voluntad de cada
socio permanece distinta e independiente dentro del acto. Los socios participan del fin
comn a prorrata. El fin comn constituye una caracterstica irreconciliable de intereses
opuestos, y las declaraciones de voluntad son dirigidas de una parte hacia la otra.
Crtica: entre los socios existen intereses opuestos en el momento de la constitucin
de la sociedad, durante su vida y en su disolucin, ya que cada uno pretende el mximo
beneficio posible. Si bien puede hablarse de una finalidad comn, no puede hablarse de
intereses comunes.
No explica la relacin de los socios con la sociedad o con los terceros.
( 3 ) Teora de la INSTITUCIN: esta teora sostiene que existe en la sociedad una
subordinacin de los intereses de los socios al beneficio de la comunidad, y sa es su
finalidad. El Estado debe vigilar la actividad de la sociedad y obligarla a cumplir su fin.
El constitutivo da origen a una institucin que es un sujeto de derecho con personalidad
propia y voluntad para defender sus intereses. La autoridad y el poder de decisin no
son atribuidos en beneficio de los intereses individuales sino del bien comn. La sociedad
impone su voluntad a los socios.
Los fundadores sociales adhieren, mediante una declaracin tcita de voluntad, a las
normas dictadas por el Estado para regular la institucin sociedad.
Crtica: esta teora cae por su propia indefinicin. No es una construccin jurdica
sino una apreciacin de tipo econmica, poltica y sociolgica.
( 4 ) CONTRATO PLURILATERAL DE ORGANIZACIN: la sociedad es un contrato
celebrado entre 2 o ms partes con intereses superpuestos, no contrapuestos entre ellas,
al que luego se pueden incorporar ms partes. Las partes tienen el derecho y el deber de
realizar prestaciones que constituirn el patrimonio de la sociedad, que le servir para el
logro del fin comn: la obtencin de ganancias.
A travs del contrato plurilateral de organizacin, las partes se obligan a realizar
prestaciones en beneficio de un nuevo sujeto y no de sus co-contratantes. El contrato
instrumenta las obligaciones y derechos de las partes y de quienes se incorporen luego.
La obligacin del socio es frente a todos. Por tanto, no podr invocar el incumplimiento de
uno de ellos para eximirse de cumplir la prestacin.
Esta teora es la receptada por la ley 19.550 de Soc
iedades Comerciales.
3) tipicidad: toda sociedad, para ser comercial, debe ajustarse a uno de los tipos
regulados en la L.S.
4) obligacin de realizar aportes,: con los aportes de los socios se forma el capital
social, que permitir que la sociedad desarrolle su actividad para el logro de su
objeto. Es un elemento esencial para la existencia de la sociedad, y estn regulados
detalladamente entre los arts. 37 y 55 de la L.S.
5) participacin en los beneficios: comprende toda ventaja patrimonial de origen
social que aumenta la fortuna particular del socio o le disminuye las cargas.
Vivante sostiene que el derecho a la utilidad es inherente y esencial a la calidad
de socio. Se puede modificar la medida u oportunidad de hacer efectivo ese
derecho, pero no se lo puede suprimir.
6) soportacin de las perdidas: en principio, en caso de silencio en el contrato, el
aporte del socio determina el lmite de su participacin en las prdidas, salvo que
por causa especial determinado socio soporte mayor o menor responsabilidad en
las prdidas que otros
7) fin comn: la produccin o intercambio de bienes y servicios con miras a obtener
beneficios.
AFFECTIO SOCIETATIS.
Este elemento no est enumerado en la ley. Es la voluntad o intencin de asociarse, que
encierra, con mayor o menor acento, de acuerdo con el tipo societario, la voluntad de
colaborar en forma activa en la empresa comn, el nimo de concurrir al alea propia de
la actividad negocial, todo ello desarrollado dentro de un marco de igualdad jurdica,
pues en la relacin societaria no existe subordinacin entre los contratantes hacia l o los
otros.
Es la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales, no
coincidentes, a las necesidades de la sociedad; disposicin anmica de colaboracin en todo
lo que haga al objeto de la sociedad; etc.
En definitiva, es la predisposicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma
coordinada, para obtener el fin perseguido con la constitucin de la misma, postergando
los intereses personales en miras al beneficio comn. Su inexistencia no puede ser en
principio causal de resolucin parcial del referido contratro puede originar la
disolucin de la sociedad cuando ella impida el funcionamiento de los rganos sociales.
La liquidacin se impone por una imposibilidad sobreviviente de desarrolar el objeto
social.
Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, es decir, los actos propios
del objeto social no autorizados expresamente en el acto constitutivo,
respondern ilimitada y solidariamente las personas que los hubieren realizado,
y los directores y fundadores que los hubiesen consentido.
Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitucin de la
sociedad y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto
constitutivo, se tendrn por originariamente cumplidos por la sociedad, y los
promotores, fundadores y directores quedarn liberados frente a terceros de las
obligaciones emergentes de esos actos.
Si se tratara de actos propios del giro que no fueron autorizados en el acto
constitutivo, el directorio podr resolver, dentro de los 3 meses de realizada la
inscripcin, la asuncin por la sociedad de las obligaciones resultantes de
aquellos actos exorbitantes al iter constitutivo, dando cuenta a la asamblea
ordinaria. Pero si sta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables
de los daos y perjuicios. La asuncin de estas obligaciones por la sociedad no
libera de responsabilidad a quienes contrajeron ni a los directores y fundadores
que la consintieron.
Las firmas de los otorgantes del acto deben ser autenticadas por escribano pblico.
3) PLAZO: el plazo de suscripcin no podr superar los 3 meses, computados desde
la inscripcin del programa en el Reg. Pco. de Com.
4) Los inversores debern suscribir con el banco un CONTRATO DE
SUSCRIPCIN. En l figurar, entre otros datos, la fecha de convocatoria a la
Asamblea constitutiva, que deber celebrarse en un plazo no mayor a los 2 meses;
5) la ASAMBLEA CONSTITUTIVA debe ser presidida por un funcionario de la
autoridad de control, quedando constituida con la presencia de la 1/2 + 1 de las
acciones suscriptas. Si fracasa, se dar lugar a la conclusin de la promocin de la
sociedad y a la restitucin de las integraciones efectuadas por los inversores;
El decreto-ley 15.349 dispone que el presidente, el sndico y por lo menos 1/3 del
nmero de los directores que se fijen por el estatuto, deben representar a la
administracin pblica y sern nombrados por sta. Los dems directores sern
designados por los accionistas particulares.
Derecho de VETO: la ley otorga al presidente de la sociedad o, en su ausencia, a
cualquiera de los directores nombrados por la administracin pblica, la facultad de
vetar las resoluciones del directorio o de las asambleas de accionistas, cuando ellas
fueran contrarias al decreto ley en cuestin o ley de creacin, a los estatutos de la sociedad
o puedan comprometer las conveniencias del Estado vinculadas a la sociedad.
Disolucin: las SEM se disuelven por cualquiera de las causas previstas por la
LS, inclusive por quiebra, pero tratndose de sociedades que exploten servicios pblicos,
vencido el trmino de duracin de la sociedad, la administracin pblica podr tomar a su
cargo las acciones en poder de los particulares y transformar la SEM en una sociedad
autrquica administrativa, continuando el objeto de utilidades pblicas para la cual la
sociedad hubiera sido creada.
Liquidada la SEM, terminar su existencia de ese carcter, pero el capital privado podr
rescatar las acciones de la entidad oficial, continuando la empresa bajo el rgimen
adoptado por ellos.