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Menschenrechtszentrum
NMRZ

El delito de Tortura como crimen internacional

Redaktion Thursday den 12. August 1999

por Ivn Bazn Chacn

Abogado, Fundacin Ecumnica para el Desarrollo y la Paz, FEDEPAZ, Per

Introducccin
Hechos de dramtica actualidad ubican hoy da el tema del delito de tortura con
singular importancia: la detencin del General Pinochet, acusado de crmenes de lesa
humanidad, el genocidio sufrido por el pueblo Kosovar en la antigua Yugoslavia, con la
intervencin armada de la OTAN en ese territorio, as como preocupantes y
persistentes noticias de la prctica arraigada de la tortura en el Per.
Siendo conscientes de que el fenmeno de la tortura, calificada por el anterior Relator
sobre la cuestin de las Naciones Unidas, Peter Kooijmans, como una plaga del siglo
XX, es una de las ms crueles expresiones de un conjunto irresuelto de conflictos en
nuestras sociedades, abordaremos el tema desde la ptica del Derecho Internacional
de los Derechos Humanos. Ello cobra ms atencin para los abogados desde que un
ao atrs, el Congreso de la Repblica aprob una Ley de Delitos contra la
Humanidad, incorporados al Cdigo Penal, en la cual por primera vez se tipifica el
delito de tortura en en Per.

Los delitos contra la humanidad

En sentido coloquial, son las conductas que agravian directamente la esencia del ser
humano, las que afectan su dignidad como ninguna otra accin u omisin. Tambin
son denominados como delitos de Lesa Humanidad. Tales son los casos de las
desapariciones forzadas, ejecuciones extrajudiciales, las torturas, las detenciones
arbitrarias, entre otras. En el recientemente aprobado Estatuto de la Corte Penal
Internacional estos crmenes estn previstos en los arts. 5 y 7.
No siempre ha existido consenso en cules son tales delitos. Desde el Estatuto para el
Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, se les ha mencionado, pero conectados
a los crmenes contra la paz o los crmenes de guerra. Es decir, no podan calificarse
en forma autnoma, siempre eran investigados y motivo de pronunciamiento
jurisdiccional si estaban ligados a aquellos delitos. As, el art. 6 de los Estatutos del
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citado Tribunal de Nuremberg consignaba:

crmenes de lesa humanidad: El asesinato, la exterminacin, la esclavitud, la
deportacin u otros actos inhumanos cometidos contra cualquier poblacin civil, antes
o durante la guerra, o la persecucin por motivos polticos, raciales o religiosos para
cometer cualquier crimen que sea de la competencia del tribunal o en relacin con ese
crimen, implique o no el acto una violacin del derecho interno del pas donde se haya
cometido; (citado por Roberge, Marie-Claude, Jurisdiccin de los Tribunales Ad Hoc
para ex Yugoslavia y Ruanda por lo que respecta a los crmenes de lesa humanidad y
de genocidio, En: Revista Internacional de la Cruz Roja N 144, 1 de noviembre de
1997, pp. [696].).
Es recin con la ley del Consejo de Control N 10 de los Aliados en la Alemania
ocupada de post-guerra, que se les menciona en forma autnoma, sin necesidad de
reconocrseles conectados o vinculados a los crmenes contra la paz o crmenes de
guerra.
En particular, el art. II de la Ley N 10 prescriba que se entenda por crmenes de
lesa humanidad:
Atrocidades y delitos que comprendan, sin que esta enumeracin tenga carcter
limitativo, el asesinato, el exterminio, la esclavizacin, la deportacin, el
encarcelamiento, la tortura, las violaciones u otros actos inhumanos cometidos contra
cualquier poblacin civil, o las persecuciones por motivos polticos, raciales o
religiosos, violen o no estos actos las leyes nacionales de los pases donde se
perpetran; (Roberge, Marie-Claude, artculo citado).
Se ha mencionado que el consenso en su definicin conceptual no exista en el
catlogo de las figuras delictivas, al extremo que hasta el ao pasado no estaban
previstos en algn tratado en forma expresa como tales.
Tal situacin ha variado en 180 grados con la citada aprobacin del Estatuto de la
Corte Penal Internacional en la Conferencia Diplomtica de Roma el 16 de julio de
1998.
En el art. 5 del Estatuto mencionado se consigna:
Crmenes de competencia de la Corte
La competencia de la Corte se limitar a los crmenes ms graves de trascendencia
para la comunidad internacional en su conjunto. La Corte tendr competencia, de
conformidad con el presente Estatuto, respecto de los siguientes crmenes:
b) Los crmenes de lesa humanidad;
En el art. 7 del Estatuto de la Corte Penal Internacional se prescribe:
Crmenes de lesa humanidad
A los efectos del presente Estatuto, se entender por crimen de lesa
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humanidadcualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un

ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de
dicho ataque:
f) Tortura; ()
k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente graves
sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica.
Hoy da se considera que los crmenes de lesa humanidad son parte del Derecho
Internacional Consuetudinario (Reino Unido. El caso Pinochet: la jurisdiccin
universal y la ausencia de inmunidad por crmenes de lesa humanidad. Documento de
Amnista Internacional, Indice AI: EURO 45/01/99/s, p. 8), y con determinadas
consecuencias:
En razn de la naturaleza de estos crmenes, como ofensa a la dignidad inherente al
ser humano, los crmenes contra la humanidad tienen varias caractersticas especficas. Son crmenes imprescriptibles, lo que significa que el paso del tiempo no
imposibilita ni la investigacin y procedimiento, juzgamiento y sancin de los
responsables por tribunales de justicia. No es posible concebir la ley del olvido para
crmenes que han sido cometidos contra la comunidad de las naciones y la humanidad/
como tal, afirm con justeza el profesor Pierre Mertens. A las personas responsables o
sospechosas de haber cometido un crimen contra la humanidad no se le puede otorgar
asilo territorial ni se les puede conceder refugio.
Los responsables de crmenes de lesa humanidad no pueden invocar ninguna
inmunidad o privilegio especial para sustraerse a la accin de la justicia. Este
principio fue sentado desde el Estatuto del Tribunal Militar Internacional de
Nuremberg (artculo 7) y ha sido refrendado por el Estatuto de la Corte Penal
Internacional (artculo 27.2) (Chile: Un deber irrenunciable. Juzgar los crmenes
contra la humanidad cometidos durante el rgimen militar. Documento de Amnista
Internacional. Indice AI: AMR 22/13/98/s, pp. 11-12).
Se puede apreciar que es recin en la Ley N 10 del Consejo de Control que se
mencion expresamente a la tortura como delito comprendido dentro de los crmenes
de lesa humanidad. Por ende, estos delitos son ilcitos internacionales.
La Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas concluy que son
definidos como
la violacin grave y en gran escala de una obligacin internacional de importancia
esencial para la salvaguarda del ser humano, como las que prohben la esclavitud, el
genocidio y el apartheid (Comisin de Derecho Internacional. Anuario de la Comisin
de Derecho Internacional, 1976, Vol.II, 2. Parte, pg. 89, citado por Amnista
Internacional, Chile. Un deber irrenunciable. Juzgar los crmenes contra la humanidad
cometidos durante el rgimen militar, pg. 11).

El delito de tortura como crimen internacional

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La Comunidad Internacional es agraviada o afectada cuando se producen estos

delitos. Desde la Declaracin Universal de Derechos Humanos formulada en 1948, y
luego de la experiencia de los Tribunales Militares de Nuremberg y Tokyo, existe
conciencia de no tolerarse ciertas conductas.
La tortura es entonces uno de aquellos delitos que destruyen lo ms preciado de la
persona humana.
Desde el punto de vista del Derecho Penal Internacional, para la existencia de un
crimen internacional, deben confluir adems de la comisin del acto tpico, la
existencia de una prctica masiva o sistemtica. Sin embargo, desde el punto del
Derecho Internacional de los Derechos Humanos, que delimita muy precisamente las
obligaciones internacionales de los Estados, basta un solo hecho para que se infrinja
esta Derecho Internacional . Una de las diferencias, adems, es que el delito
internacional lo comete una persona que debe responder por sus actos
individualmente. En el terreno del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, el
agente llamado a responder por los hechos o actos de sus subordinados es el Estado.
Siendo esferas jurdicas con marcos normativos diferentes, como se anunci al
principio vamos a explicar el delito de tortura desde la perspectiva del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, permaneciendo abierto del debate, a partir
de la experiencia del caso Pinochet sobre si el delito de tortura hoy da solo puede
producirse como crimen internacional al ser una prctica masiva o sistemtica.
Es as que el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones
Unidas regula la prohibicin absoluta de la tortura en el artculo 7:
Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes.
En particular, nadie ser sometido sin su libre consentimiento a experimentos mdicos
o cientficos.
Ello significa que, a diferencia de la regulacin de otros derechos humanos, no existe
ninguna justificacin para admitir la tortura. En consecuencia, inclusive en situaciones
excepcionales se preserva la proteccin de la persona de esa prctica. Tal disposicin
es recogida en el art. 4.2 del Pacto, relativa a la exclusin de restricciones relativas a
ese derecho:
La disposicin precedente no autoriza suspensin alguna de los Artculos 6, 7, 8
(prrafos 1 y 2), 11, 15, 16 y 18.
Del mismo modo en el sistema interamericano de proteccin, la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos prohbe la tortura en el artculo 5:
Derecho a la integridad personal
Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral.
Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la
dignidad inherente al ser humano.

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En forma anloga a la ampliacin de proteccin del Pacto en situaciones de excepcin,

el artculo 27.2 regula que:
2. La disposicin precedente no autoriza la suspensin de los derechos determinados
en los siguientes Artculos: () 5 (Derecho a la Integridad Personal) (), ni de las
garantas judiciales indispensables para la proteccin de tales derechos.
Es decir, la proteccin de la integridad personal pertenece al ncleo inderogable que
no puede ser suspendido ni suprimido jams, cualquiera sea la circunstancia en que se
encuentre un Estado.
En 1975, la Organizacin de Naciones Unidas aprob una Declaracin sobre la
Proteccin de todas las Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes (resolucin 3452 (XXX) de la ONU), que fue la base para
que luego se aprobara la Convencin contra la Tortura, el 10 de diciembre de 1984.
En la Declaracin, se consideraba la tortura como ofensa a la dignidad humana y la
definicin ha sido luego retomada en la Convencin. Tal documento fue aprobado por
unanimidad.
Aqu, en el art. 1.1 se la define a la tortura como un crimen internacional. Inspirada en
la mencionada Declaracin de 1975, el consenso internacional lleg a establecer que
es tortura para dicha Convencin:
todo acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o
sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un
tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se
sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por
cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o
sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el ejercicio
de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. No
se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente
de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas.
3. El presente artculo se entender sin perjuicio de cualquier instrumento
internacional o legislacin nacional que contenga o pueda contener disposiciones de
mayor alcance.
Se aprecia que la Convencin de la ONU presenta una definicin compleja, que reune
elementos sin los cuales, el acto dejara de ser tal pero que calificara como trato
cruel, inhumano o degradante (art. 16 de la Convencin).
La prohibicin absoluta de la tortura se refleja en la prohibicin de la llamada
obediencia debida (art. 2.3) y en la invalidez de invocar circunstancias
excepcionales para justificarla (art. 2.2).
La Convencin regula un sistema de deberes internacionales de los Estados Parte. Es
decir, le constrie a tomar medidas en el mbito interno o domstico y en el mbito
propiamente internacional. As, todo Estado Parte se compromete a prevenir la
comisin de la tortura (art. 2 de la Convencin) y a investigar toda denuncia (art. 12
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de la Convencin) y dar curso a cualquier queja al respecto (art. 13 de la Convencin);

a identificar y sancionar a los responsables. Dentro de estas obligaciones de carcter
interno, debe tipificar todos los actos de tortura como delitos, incluso la tentativa y
con penas adecuadas a su gravedad (art. 4 de la Convencin).
Incluso, a nivel internacional, la Convencin le obliga a cooperar con otros Estados
que demanden extraditar a un presunto responsable de este crimen (art. 8), as como
prohibe que se expulse, devuelva o extradite a una persona a un pas donde el
solicitado estara en peligro de ser sometida a tortura (art. 3.1). Si no procede a la
extradicin de la persona, est obligado a someter el asunto a sus autoridades
competentes para el enjuiciamiento (art. 7). Los Estados deben cooperar entre si para
los procedimientos penales emprendidos (art. 9).
Se aplica aqu el principio de la jurisdiccin universal. No importa que el criminal se
encuentre fuera de su pas, si est en otro Estado Parte, se le puede juzgar y
sancionar (arts. 5, 6, 7 y 9).
El mecanismo creado para la supervisin del cumplimiento de este tratado es el
Comit contra la Tortura, formado por 10 expertos independientes que actan a ttulo
personal (art. 17). El mecanismo aplicable a todo Estado Parte es la presentacin de
un Informe inicial, al ao de la vinculacin jurdica con el instrumento y de Informes
peridicos cada cuatro aos, sometidos a examen por el Comit (art. 19), el cual podr
hacer comentarios generales y transmitirlos al Estado Parte interesado, el cual puede
observarlos. Si le parece apropiado, el Comit puede incluir esta informacin en la
publicacin de su informe anual.
As mismo, todo Estado Parte puede ser objeto de un procedimiento especial, si el
Comit recibe informacin fiable que a su juicio parezca indicar de forma
fundamentada que se practica sistemticamente la tortura en el territorio de un
Estado Parte (art. 20). En ese caso, invita a cooperar al Estado en cuestin, designar
a uno o varios de sus miembros para practicar una investigacin confidencial que
compartir con el Estado investigado. Llegado el caso, podra incluir un resumen de
sus resultados en el Informe anual.
Tambin el Comit puede conocer denuncias de incumplimiento de las obligaciones
impuestas por la Convencin formuladas por un Estado Parte contra otro Estado Parte
(art. 21) y conocer comunicaciones enviadas por personas sometidas a su
jurisdiccin, o en su nombre, que aleguen ser vctimas de una violacin por un Estado
Parte de las disposiciones de la Convencin (art. 22). Ello, siempre y cuando el
Estado Parte concernido haya formulado una declaracin expresa de reconocimiento
de competencia del Comit para dichos fines.
En el caso del Per, ratific la Convencin contra la Tortura de las Naciones Unidas el
14 de junio de 1988, depositando el Instrumento el 7 de julio de 1988. Aprob la
Convencin por Resolucin Legislativa N 24815 del 12 de mayo de 1988.
El Per ha presentado tres informes peridicos que han sido examinados por el
Comit, en 1994, 1998 y 1999. En conclusin de todos, el Comit formul una serie de
recomendaciones (documentos ONU A/50/44, 1995 y CAT/C/XX/CRP.1/Add 4 (Part. II).
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En el primer examen recomend la tipificacin autnoma del delito de tortura.

Finalmente, tambin efectu recomendaciones recientes. Recin se le dio cuenta de la
tipificacin del delito de tortura, sopes en forma positiva la abolicin de los
tribunales sin rostro. En cambio, reiter su preocupacin por las numerosas
denuncias de tortura que siguen presentndose, la falta de independencia de los
miembros del Poder Judicial, la prisin preventiva de 15 das en condicin de
incomunicado para los sospechosos de terrorismo; el uso de tribunales militares para
juzgar a civiles; la sancin automtica de un ao como mniimo de reclusin solitaria,
a contar desde la fecha del juicio, aplicable a las personas condenadas por un delito de
terrorismo, la falta de investigacin y enjuiciamiento de las personas acusadas de
haber cometido actos de tortura, entre otras.
El Comit recomend, al igual que en 1998 acelerar las reformas orientadas a la
instauracin de un autntico estado de derecho, prever la derogacin de las leyes
que pueden menoscabar la independencia del poder judicial y tener en cuenta que, en
esta esefera, la autoridad competente en materia de seleccin y de carrera de los
jueces debera ser independiente del Gobierno y de la Administracin (prrafo 5,
documento CAT/C/23/4 de 15 de noviembre de 1999). Bsicamente, propuso al Estado
peruano corregir cada una de las situaciones que le llaman a preocupacin, a travs
de la supresin de normas o disposiciones que propician o permiten la prctica de la
tortura o de los malos tratos(documento citado, prrafo 6).
Actualmente, Per est siendo sometido al procedimiento de investigacin
confidencial y el Comit visit el pas en 1998. Se aguardan los resultados de tal
mecanismo hacia finales del ao 2000.
En el mbito regional americano tambin se aprob una Convencin Interamericana
para prevenir y sancionar la Tortura en 1985. Contiene disposiciones similares a la
Convencin de la ONU y reafirma el principio de jurisdiccin universal para el delito
de tortura.
Sin embargo, es importante revisar la definicin de tortura consignada, pues contiene
algunos elementos diferentes a la formulada por las Naciones Unidas:
Para los efectos de la presente Convencin se entender por tortura todo acto
realizado intencionalmente por el cual se inflijan a una persona penas o sufrimientos
fsicos o mentales, con fines de investigacin criminal, como medio intimidatorio,
como castigo personal, como medida preventiva, como pena o con cualquier otro fin.
Se entender tambin como tortura la aplicacin sobre una persona de mtodos
tendientes a anular la personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o
mental, aunque no causen dolor fsico o angustia psquica.
No estarn comprendidos en el concepto de tortura las penas o sufrimientos fsicos o
mentales que sean nicamente consecuencia de medidas legales o inherentes a stas,
siempre que no incluyan la realizacin de los actos o la aplicacin de los mtodos a
que se refiere el presente artculo (art. 2).
Destaca como principal diferencia que la Convencin Interamericana no exige que se
inflijan dolores o sufrimientos graves, con lo cual el mbito de su proteccin es
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mayor.
Se haba criticado que la calificacin de dolores o sufrimientos graves podra recaer
en la subjetividad de los operadores del Derecho o que exigira medios probatorios no
siempre accesibles para las vctimas o sus abogados. En ese sentido, la definicin
interamericana libra de esa dificultad y an, en su formulacin ampla la proteccin
cuando se ubica en la hiptesis de una descripcin tpica en la que se encuentre
ausente el dolor fsico o la angustia psquica. Se trata de el empleo de mtodos
tendientes a anular la personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o
mental. Es la hiptesis de la aplicacin de inyecciones o el suministro de pastillas o
medicamentos que acarreen la consecuencia descrita.
En cuanto a la finalidad de la tortura, tambin la definicin de la OEA se distingue de
la prescrita por la ONU, pues coincidiendo en lo bsico su redacccin es ms general y
permite una proteccin ms amplia. La finalidad en la descripcin tpica consiste en :

fines de investigacin criminal

medio intimidatorio
castigo personal
pena.
cualquier otro fin.

Dicho de otro modo, la investigacin criminal conduce a hiptesis que no se

circunscriben a la produccin de testimonios unicamente, sino que asocia esa
finalidad ms general con el acto de tortura. As mismo, el prever cualquier otro fin
sin mencin a razones de discriminacin como hace la ONU podra incluir la tortura
por razones gratuitas o ftiles que se discute est comprendida en la Convencin de
las Naciones Unidas.
Por tales razones, la definicin de la Convencin Interamericana ofrece mayores
espacios de proteccin a la persona.

Influencia del Derecho Internacional en la regulacin

interna de la tortura en la ley N 26926
La ley N 26926 tipifica como Delitos contra la Humanidad al Genocidio, la
Desaparicin Forzada y a la Tortura. En realidad, ya se encontraban sancionados los
dos primeros delitos, pero ahora se les ha reagrupado de modo ms coherente como lo
que realmente son, al lado de la Tortura.
Pese a la obligacin internacional existente, contenidas en los dos tratados especficos
para sancionar y prevenir la tortura, y explicitada por el Comit contra la Tortura,
recin en febrero de 1998 se ha promulgado la citada ley.
Por cierto, la naturaleza de una ley penal interna difiere de la de un tratado, que
establece obligaciones internacionales muy precisas, pero que para su operatividad,
requiere de una ley penal de desarrollo en el Estado Parte, como es el caso.
Describiremos brevemente las caractersticas de la ley peruana:

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Es un delito siempre doloso (art. 321 del Codigo Penal). En otras palabras, no hay
tortura por negligencia o descuido.
Se extiende no slo a agentes estatales sino tambin a particulares, a cualquier
persona que acte con el consentimiento o aquiescencia de aquellos. Sera el caso de
las rondas campesinas, comits de autodefensa o rondas urbanas que perpetraran
actos como los previstos con permiso o visto bueno de autoridades como la polica o
militares.
Exige dolores o sufrimientos graves (frmula de la ONU) o que se someta a alguien a
condiciones o mtodos que anulen la personalidad de la vctima o disminuyan su
capacidad fsica o mental (frmula de la OEA, ms exigente). Ciertamente, la
Convencin Interamericana slo exige que los mtodos utilizados sean tendientes a
anular la personalidad de la vctima o a disminuir su capacidad fsica o mental. Es
decir, no obliga a que se produzca el resultado.
Contempla el aspecto fisico o el mental. No contempla la integridad moral que prev
la Constitucin Poltica en el art. 2, inciso 1.
Los fines de la tortura comprenden 4 hiptesis: obtener informacin, castigar a la vctima, intimidarla o coaccionarla. No se ha previsto otra finalidad, con lo cual sera
problemtico encuadrar una conducta en la que se perpetre tortura por razones
gratuitas. La recurrencia a la definicin de los tratados contra la tortura no serviran
sino para ilustrar al operador del Derecho pero no para considerarlo como elemento
definitorio del crimen y en tales supuestos, podra obtenerse impunidad en esta
modalidad.

Impone severas condenas pero es ya asistemtico con el castigo de otros

crmenes (secuestro, terrorismo simple, terrorismo agravado, traicin a la patria, por

ejemplo). En comparacin con la punibilidad de otros pases, como Colombia y
Espaa, la ley peruana es ms severa. Pero, al haberse destruido la lgica garantista y
humanista del Cdigo Penal con frecuentes e interminables modificaciones
legislativas, en especial luego del autogolpe del 5 de abril de 1992, se ha
desnaturalizado un sistema penal que se encontraba en vas de modernizarse y
racionalizarse. Ahora, la norma penal excepcional, es permanente y con vocacin de
perpetuidad.

el bien jurdico protegido es mltiple, dado que es un delito pluriofensivo (De la Cuesta,
Rivera Iaki). En el Cdigo Penal espaol, ha llevado a los juristas a especular que se
defienden los bienes jurdicos de la integridad moral, la dignidad, las garantas judiciales.
Se podra decir que sera tambin los derechos humanos, pero con la opcin del
legislador peruano, es netamente adems, la comunidad entera, pues se afecta la
dignidad esencial de la persona agraviando al conjunto social, nacional e internacional.
La tortura es un delito contra la humanidad pero no es imprescriptible en el Per. Se
sujeta a los plazos ordinarios de prescripcin del Cdigo Penal. La doctrina de los delitos
de lesa humanidad nos ensea que se pueden perseguir sin lmite de tiempo. Ni siquiera
se ha previsto un plazo de prescripcin ms largo. Ello es incoherente con la definicin
de delito de lesa humanidad.

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No se ha previsto la tipificacin del delito de tratos crueles, inhumanos o degradantes,

como podra interpretarse que exigen los citados tratados universal y regional.
En ese sentido las decisiones de los rganos intergubernamentales de proteccin de la
ONU y la OEA han adoptado recientemente definiciones interesantes en el tema.
As, en el caso de la desaparicin forzada de la menor Ana Rosario Celis Laureano, el
Comit de Derechos Humanos de la ONU concluy:
En tales circunstancias, el Comit concluye que el secuestro y la desaparicin de la
vctima y la prevencin del contacto con su familia y el mundo exterior constituyen un
trato cruel e inhumano, en violacin del artculo 7 del Pacto considerado en conjunto
con el prrafo 1 del artculo 2 (Dictamen de 25 de marzo de 1996 en la Comunicacin
N 540/1993, documento ONU CCPR/ C/56/D/540/1993, prr. 8.5).
En el caso de Raquel Meja Egochaga, la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos concluy que la violacin sexual que sufri constituye :
un acto de violencia contra su integridad que le caus penas y sufrimientos fsicos y
mentales () fue violada con el objeto de castigarla personalmente y de intimidarla
() el responsable de las violaciones de Raquel Meja era un miembro de las fuerzas
de seguridad que se haca acompaar por un nmero importante de soldados.
Por lo tanto, la Comisin, habiendo establecido que en el presente caso se conjugan
los tres elementos de la definicin de tortura, concluye que el Estado peruano es
responsable de la violacin al artculo 5 de la Convencin Americana (Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, Informe N 5/96, Caso 10.970, 1 de marzo de
1996, pnto 3) a)).
En el caso Loayza Tamayo, la Corte Interamericano acredit que se practicaron tratos
crueles, inhumanos o degradantes y no corrobor que hubo tortura:
An cuando la Comisin aleg en su demanda que la vctima fue violada durante su
detencin, la Corte, despus de analizar el expediente y, dada la naturaleza del hecho,
no est en condiciones de darlo por probado. Sin embargo, los otros hechos alegados
como la incomunicacin durante la detencin, la exhibicin pblica con un traje
infamante a travs de medios de comunicacin, el aislamiento en celda reducida, sin
ventilacin ni luz natural, los golpes y otros maltratos como el ahogamiento, la
intimidacin por amenazas de otros actos violentos, las restricciones al rgimen de
visitas (supra, prr. 46. C., d., e., k., y l.), constituyen formas de tratos crueles,
inhumanos o degradantes en el sentido del artculo 5.2 de la Convencin Americana.
De las alegaciones y pruebas examinadas aparecen elementos graves y convergentes,
y no desvirtuados por el Estado, que permiten vlidamente presumir la existencia de
una prctica de tratos crueles, inhumanos y degradantes en la cual se enmarca el
presente caso de la seora Mara Elena Loayza Tamayo, en violacin del derecho a la
integridad personal consagrado en el artculo 5 de la Convencin Americana (Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Sentencia en el caso Loayza Tamayo de 17 de
septiembre de 1997, prr. 58).
Llama la atencin que la descripcin de actos que recogi la Corte sean calificados
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solamente como tratos crueles. Ms all de un problema probatorio, la determinacin

de prcticas de ahogamiento no parecera encajar perfectamente en tal consideracin,
teniendo en cuenta adems, que la Convencin Interamericana no exige dolores o
sufrimientos graves para que un hecho sea tortura.
En cambio, el tema de la incomunicacin y el aislamiento si ha sido profundizado por
la Corte Interamericana:
194. La Corte ha establecido que el aislamiento prolongado y la incomunicacin
coactiva son, por s mismos, lesivos de la integridad psquica y moral de la persona y
del derecho al respeto de la dignidad inherente al ser humano (Corte Interamericana
de Derechos Humanos, Sentencia en el caso Castillo Petruzzi de 30 de mayo de 1999,
prrafo 194).
En el caso mencionado, la Corte asume la doctrina del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos expuesta en el caso Ireland vs. The United Kingdom:
195. ()La incomunicacin ha sido concebida como un instrumento excepcional por
los graves efectos que tiene sobre el detenido, pues el aislamiento del mundo exterior
produce en cualquier persona sufrimientos morales y perturbaciones psquicas, la
coloca en una situacin de particular vulnerabilidad y acrecient[a] el riesgo de
agresin y arbitrariedad en las crceles ().
198. Las condiciones de detencin impuestas a las vctimas como consecuencia de la
aplicacin de los artculos 20 del Decreto-Ley N 25.475 y 3 del Decreto-Ley N
25.744 por parte de los tribunales militares, constituyen tratos crueles, inhumanos o
degradantes, violatorios del artculo 5 de la Convencin Americana (Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Sentencia en el caso Castillo Petruzzi y otros,
prrafos 195 y 198).

Algunas reflexiones sobre el fenmeno de la tortura y la

intervencin jurdica
Las modalidades de tortura buscan ocultar los signos externos de su perpetracin en
el cuerpo de la vctima y se valen de una serie de mecanismos de impunidad que
dificultan sino imposibilitan conocer la identidad de los victimarios. En adicin, la vctima queda tan aterrorizada que por lo general no se anima a denunciar, pues si est
detenida se encuentra a merced de sus captores para volver a sufrir esa prctica o
prioriza resolver su privacin de libertad. Sin embargo, como lo atestiguan algunos
expertos en la cuestin, el asumir la denuncia, para identificar al agresor y buscar
justicia y reparacin, puede ser tambin un medio para la propia rehabilitacin del
sobreviviente.
Ciertamente, no hablamos de situaciones locales o regionales ni nacionales ideales.
Pero si de cmo se pueden combinar estrategias jurdicas con base en la disposicin
fundamental de la vctima a denunciar.
Sera una manera de destruir el crculo vicioso que tambin arrastra al abogado a
inhibirse a hurgar en el tema de la tortura, pues inclusive l est coaccionado o
intimidado a denunciar por los mecanismos de actuacin policial o militar (falta de
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privacidad y psimas condiciones en las entrevistas, leyes que permiten la

incomunicacin, entre otros factores).
Con todo lo anterior, es muy til que se haya aprobado y se encuentre vigente una ley
que tipifica por primera vez el delito de tortura. En este plano normativo, nuestro pas
est con un marco legal ms protector, aunque su aplicacin prctica sea todava poco
eficaz o pretenda ser desconocida.
Sin duda hay exigencias ticas y de solidaridad que no se limitan a lo que prescriba o
no una ley penal en el contexto peruano ni a nuestra habilidad o preparacin
profesional.
Como abogados, identificamos ciertos obstculos para la proteccin de la persona
ante la tortura, ya muy conocidos, como la facultad de incomunicar al sospechoso de
terrorismo, trfico ilcito de drogas o espionaje. En el caso de terrorismo, ya no slo
en el comn, sino en lo que se denomina traicin a la patria ante tribunales militares y
desde 1998, en el llamado terrorismo agravado. La habilitacin constitucional de
permitir hasta 15 das de detencin es un elemento completamente desfavorable para
la proteccin de la integridad personal.
La propia actuacin cada vez ms creciente de los tribunales militares es otro factor
perturbador. Al extremo que en los casos de investigacin por terrorismo agravado se
cre la figura inexistente en la Constitucin y la ley orgnica de hbeas corpus y
amparo del hbeas corpus militar, que desnaturaliza la institucin.
Evidentemente, pese a que el hbeas corpus es el instrumento creado para la
proteccin de la integridad personal, su uso y aplicacin es casi ineficaz, y por la
mediatizacin e instrumentalizacin de la justicia comn, sirve de poco. En Lima las
normas vinculadas a la llamada seguridad nacional restringieron su interposicin a los
magistrados de Derecho Pblico, notoriamente identificados con el rgimen. Una
reciente Ley del Congreso peruano, N27235 de 14 de diciembre de 1999 ha limitado
la intervencin de los tribunales militares hacia civiles a partir del 1 de enero de 2000,
pero todos los procesos anteriores por terrorismo agravado permanecen bajo la
competencia y juzgamiento de tales tribunales. Otro aspecto positivo es que suprime
la figura del hbeas corpus militar.
Entonces, la existencia de una legislacin restrictiva de los derechos fundamentales,
afecta sustancialmente la integridad personal y es un factor concomitante o hasta
determinante de perpetracin de la tortura y de los tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
La ausencia de un Estado de Derecho es otro factor poltico-constitucional que
conspira a favor de la perpetuacin de la tortura. Como se aprecia en los casos de
terrorismo por razones polticas la tortura es un instrumento privilegiado para ejercer
ilimitadamente el poder, propio de gobiernos o regmenes polticos autoritarios, sin
control real alguno, con apariencia de Legalidad.
Pero ciertamente, hurgando en las posibles races de la tortura, encontraramos
factores asociados a la composicin y el carcter de la sociedad peruana, en
particular, multicultural y con graves desigualdades en la distribucin del ingreso, del
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acceso a los servicios pblicos y a condiciones mnimas dignas de vida. En tal entorno,
de ausencia de desarrollo con equidad, an subsiste una cultura de tortura y
brutalidad entre las fuerzas de seguridad como calificaba el Informe del
Departamento de Estado en 1997 la situacin de los derechos humanos en Per. La
pauta racial de la que hablaba Amnista Internacional en un antiguo documento sobre
Per, y la discriminacin, tambin aportan su cuota para este complejo problema:
Entre las vctimas de la tortura y malos tratos figuran personas de todos los estratos
sociales que han sido acusadas de delitos comunes e interrogadas en comisaras
locales. No obstante, la pauta de tortura en Per indica que prevalece un mayor grado
de brutalidad cuando se trata de presos provenientes del campesinado (de extraccin
principalmente indgena) o de sectores urbanos pobres (Amnista Internacional.
Tortura. Informe de Amnista Internacional. Madrid, Editorial Fundamentos, 1984, p.
152. Indice AI: ACT 04/01/84/S).
Refleja una sociedad, como tantas en la regin y el mundo, en que no nos
reconocemos como iguales, en que se han invertido los valores, se carece de una
educacin bsica para los funcionarios encargados de aplicar la ley, pero, a su vez,
existe una cierta tolerancia o permisividad social que admite la tortura para reprimir
la delincuencia o para combatir eficazmente el fenmeno subversivo.
La experiencia reciente de Per demuestra justamente lo contrario, pues la captura
del principal lder de Sendero Luminoso se hizo sin violencia, y desde all, el
desmoronamiento de esa agrupacin ha sido muy notorio.
La expedicin de la Ley N 26926 es una medida positiva, pero aislada de un conjunto
de decisiones que pueden contribuir a prevenir la tortura: limitacin de actuacin de
tribunales militares, modificacin sustancial a legislacin antiterrorista, enmienda
constitucional para el trmino de detencin en sede policial, plena autonoma e
independencia de la magistratura, impulso a reforma del sistema penal con la puesta
en vigencia del nuevo Cdigo Procesal Penal, supresin de las crceles de castigo de
Challapalca y de la Base Naval del Callao, entre otras medidas urgentes.
As mismo, a nivel internacional sera muy importante que el Per reconozca
expresamente competencia al Comit contra la Tortura para recibir denuncias de otro
Estado Parte y de individuos, prevista en los arts. 21 y 22 de la Convencin de la ONU,
que firme y ratifique la Convencin Interamericana para prevenir y sancionar las
desapariciones forzadas, que firme y ratifique la Convencin sobre imprescriptibilidad
de crmenes de guerra y de lesa humanidad de la ONU y el Estatuto de la Corte Penal
Internacional.

Conclusiones
1. El Derecho Internacional presenta crecientes avances para combatir la tortura con
mayor eficacia. Es necesario actualizarnos para emplearlo a nivel local en los casos que
podamos asesorar o patrocinar y para una estrategia ms general de prevencin. Es
importante profundizar en la discusin de si la tortura como crimen internacional se
limita nicamente a la esfera normativa del Derecho Penal Internacional.
2. Es clave conocer la ley peruana en sus aciertos y lmites para ayudar a las personas, vctimas o sus familiares. Es tambin cierto que los tratados de derechos humanos en
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general y contra la tortura en particular, son parte del Derecho nacional. Las decisiones
de tribunales de derechos humanos y las recomendaciones de los rganos de
supervisin de la materia deben ser igualmente conocidas y aplicadas en la jurisdiccin
interna.
3. Es esencial conocer la ley peruana y los avances en el Derecho Internacional (Penal y de
los Derechos Humanos) para actuar con seguridad ante las autoridades y exigir su
respeto al derecho esencial a la integridad personal.
4. Es recomendable apreciar las consecuencias favorables a la vctima que pueda quejarse
o denunciar un acto de tortura, para su mayor proteccin y para evitar que suceda con
otras personas.
5. A travs del ejercicio de la abogaca, hay un modo concreto de sumarse al esfuerzo
nacional e internacional por un mundo libre de la tortura: es un paso para nuestra
autoproteccin y de solidaridad con las personas de carne y hueso que urgen de nuestra
parte una respuesta plena de humanidad.

Dieser Beitrag wurde publiziert am Thursday den 12. August 1999 um 12:11
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