SANTIAGO BERGALLO (H.

ALCANCES DE LA SUBROGACIN LEGAL EN EL SUPUESTO DE

PAGO POR TERCEROS INTERESADOS, SEGN EL ESPRITU DE LA
LEY
I - INTRODUCCIN
En este extracto abordaremos uno de los supuestos de modificacin subjetiva de las obligaciones: el
llamado pago con subrogacin, tambin denominado subrogacin por ejecucin de la prestacin por un
tercero.
Procuraremos indagar acerca de las caractersticas distintivas de este instituto para referirnos, ms
especficamente, a los alcances de la subrogacin legal en los casos de pago por terceros interesados y no
interesados, e incluir, adems, referencias que sobre esta figura realiza el actual proyecto de Cdigo Civil
unificado de 2012.

II - MODIFICACIN DE LA OBLIGACIN
El pago con subrogacin se incluye dentro de los supuestos de modificacin de la obligacin por cambio
de acreedor, de all que resulte necesario primero aludir a ciertas nociones preliminares antes de tratar la
figura objeto de estudio en este trabajo. En tal sentido, aparece primeramente la idea de vicisitud que fuera
introducida por autores italianos (Betti, entre otros). Por vicisitud, en trminos amplios, se entiende las
distintas etapas por las que transita la relacin jurdica obligatoria a lo largo de su ciclo vital. Comprende
tres etapas fundamentales: el nacimiento o constitucin, la modificacin y, finalmente, la extincin de la
obligacin. Sin embargo, en sentido estricto, se entiende por vicisitud el fenmeno de cambio o alteracin
que puede sufrir la obligacin y los efectos jurdicos que produce.
Habr modificacin de la obligacin siempre que quedan alterados algunos de los elementos
estructurales o funcionales de la relacin jurdica que liga al acreedor con el deudor(1). Se trata, por tanto,
de un cambio o alteracin en alguno de los elementos esenciales o accidentales de la obligacin, la que, pese
a la modificacin, permanece idntica.
La modificacin, por tanto, se emplaza entre el nacimiento de la obligacin y su extincin, lo que
permite diferenciarla de la figura de la novacin. En efecto, la novacin supone la extincin de una obligacin
y el nacimiento de una nueva, distinta a la anterior que la reemplaza. Existe una relacin de causa-efecto
entre la obligacin primitiva que se extingue y el nacimiento de la nueva obligacin destinada a sustituirla.
Las diferencias con la modificacin de la obligacin surgen evidentes en la medida en que esta supone una
alteracin de la relacin jurdica obligatoria que, pese al cambio, subsiste, mientras que la novacin
constituye un modo extintivo de las obligaciones. No obstante, la determinacin de cundo estamos ante
una u otra figura no resulta tan sencillo.
Dilucidar si nos encontramos frente a una modificacin de una obligacin que subsiste o si, por el
contrario, el cambio determina la desaparicin de la relacin jurdica anterior y su sustitucin por otra no
constituye un planteo meramente terico, sino que significa determinar la permanencia o no del rgimen
jurdico anterior. Ello supone que si nos encontramos ante un supuesto de modificacin, el plazo de
prescripcin no se modificar, sino que continuar el que ya vena cursndose y, asimismo, se mantendrn
las eventuales garantas que existiesen. Por su parte, si se configurara la novacin de la obligacin,
supondra el comienzo de un nuevo plazo de prescripcin y la extincin de las garantas que accedieran a la
obligacin primitiva.
Segn una posicin doctrinaria defendida por el doctor Moisset de Espans, estaremos ante la novacin
de la obligacin cuando sean alterados algunos de los elementos esenciales de la obligacin. El criterio que
defiende esta postura diferencia la modificacin de la novacin, segn el elemento de la obligacin objeto de
cambio o alteracin. De ah que, dejando a salvo los casos de modificacin subjetiva por va de la cesin de
crditos, el pago con subrogacin o transmisin mortis causa, todo cambio en alguno de los elementos
esenciales de la relacin jurdica obligatoria implicar su novacin. La modificacin, en cambio, se limita a los
casos de alteraciones que afecten a alguno de los elementos accidentales de la obligacin.
Una segunda postura entiende que para distinguir entre modificacin y novacin de la obligacin no
habr que estar a la materia objeto del cambio, sino que deber analizarse la voluntad de las partes y la
significacin econmica de la modificacin introducida a la obligacin(2). Para que exista novacin, es
necesaria la presencia del llamado animus novandi, es decir, la intencin de las partes de novar la

obligacin, lo cual no se presume. Se requiere la presencia de una clusula derogatoria expresa de la

obligacin anterior o bien de una clara y evidente incompatibilidad entre la obligacin primitiva y la nueva
obligacin. Pero, en ese marco, nada impide que las partes acuerden modificar alguno de los elementos de la
obligacin, pero manteniendo la relacin jurdica sin que opere su novacin, independientemente de la
naturaleza del elemento (esencial o accidental) objeto de dicha modificacin.
Compartimos esta ltima posicin en la que, en palabras de Diez-Picazo, el centro de gravedad para la
solucin de este problema se encuentra en la presencia o no del mencionado animus novandi. De esta
forma, entonces, la modificacin de la obligacin constituye un fenmeno autnomo y distinto a la novacin,
y nos permite distinguir entre modificacin simple cuando son alterados elementos esenciales o accidentales
con supervivencia del mismo vnculo jurdico y modificacin extintiva cuando se verifiquen los requisitos
necesarios para que exista novacin.

III - TIPOS DE MODIFICACIN

Es posible diferenciar distintos tipos de modificacin, de acuerdo con el elemento de la obligacin que
sufra el cambio. De esta forma, tenemos la modificacin subjetiva, que incluye los supuestos en que se
produce una alteracin en alguno de los elementos subjetivos de la obligacin, sea por cambio de acreedor
(va cesin de crditos o pago con subrogacin) o por cambio de deudor (va asuncin de deudas). Tambin
incluimos en este supuesto la incorporacin o salida de sujetos del polo activo o pasivo de la obligacin, o de
ambos (vgr.: la incorporacin de un codeudor solidario). Incluso hablamos de modificacin subjetiva cuando
se altera el rgimen que vincula a los sujetos que comparten el polo activo o pasivo de la obligacin (tal es
el caso de una obligacin que pase de ser simplemente mancomunada a solidaria).
Habr modificacin objetiva cuando se vea alterado el objeto de la obligacin. Incluimos aqu los casos
de alteracin de la naturaleza de la prestacin como tambin los de aumento o reduccin de la prestacin
originaria, o determinacin del objeto inicialmente indeterminado.
Existe modificacin causal cuando sea alterada la causa de la obligacin. Por ltimo, hay modificacin
circunstancial cuando se alteran elementos accidentales de la obligacin. Tal es el caso de inclusin o
supresin de un plazo, cambios en cuanto al modo de cumplimiento de la obligacin o en cuanto al lugar de
pago y, as tambin, los supuestos de cambios en el rgimen de la condicin que pudiera afectar la
obligacin.
A lo dicho se puede agregar que las modificaciones pueden ser legales o convencionales. Las primeras
surgen de la propia ley. Es el caso del artculo 889 del Cdigo Civil (CC) cuando, frente al incumplimiento
definitivo de la obligacin o imposibilidad sobreviniente imputable al deudor, transforma la prestacin
originaria en la de pagar el contravalor econmico de la prestacin con ms los daos y perjuicios. En
cambio, las modificaciones convencionales tienen su origen en la voluntad de las partes en ejercicio de la
autonoma privada. Se trata de un verdadero contrato modificatorio.

IV - TRANSMISIN DE DERECHOS
Como decamos, el pago con subrogacin constituye un caso de modificacin subjetiva de la obligacin
por cambio de acreedor. Ello nos remite a un concepto ms amplio: el de la transmisin de derechos, que no
se limita a las relaciones jurdicas obligatorias, sino que forma parte de la teora general de los actos
jurdicos. De esta manera, la transmisin de la obligacin es un fenmeno que se presenta cuando tiene
lugar una sucesin en la persona del acreedor o del deudor. El fenmeno de la transmisin de la obligacin,
ensea Llambas, supone un contenido inmutable que permanece idntico a s mismo, con el aditamento
invariable de accesorios y garantas y un cambio en el elemento personal del acreedor o deudor, pero la
obligacin, pese al cambio, contina siendo la misma(3). El artculo 3262 del CC define a los sucesores como
aquellas personas a las que se les transmiten los derechos de otras personas, de manera que en adelante
puedan ejercerlos en nombre propio. Transmitir, entonces, es transferir o traspasar a otro la calidad de
acreedor o de deudor.
En materia de transmisin, el principio general es la transmisibilidad de los derechos y las obligaciones.
Este principio se aplica tanto en la transmisin por causa de muerte (art. 3417) como en la transmisin por
acto entre vivos (art. 1444). Este principio tiene, claro est, sus excepciones. As, por la naturaleza del
derecho, no resultan susceptibles de ser transmitidos aquellos que emanan de la personalidad de su titular,
es decir, los derechos inherentes a la persona (vgr., el derecho a la intimidad, al honor, etc.). Tambin se
incluyen las obligaciones intuitu personae, que tienen en cuenta las especiales cualidades de la personalidad
del deudor y, por lo tanto, no pueden ser cumplidas sino por este. A su vez, es posible que existan
limitaciones a la transmisin de derechos, que sean pactadas por voluntad de las partes. Finalmente, existen
limitaciones que tienen su origen en disposiciones legales que buscan proteger derechos de contenido
familiar y social o supuestos en que la transmisin se encuentra reida con el orden pblico, la moral o las

buenas costumbres (tal es el caso de los alimentos futuros, las asignaciones familiares, crditos emergentes
de las relaciones laborales, etc.).

V - PAGO CON SUBROGACIN

Una de las vas por las cuales se verifica la modificacin de la obligacin por cambio de acreedor es el
pago con subrogacin. Se trata de un supuesto de sucesin a ttulo singular y su estudio se enmarca dentro
del derecho de las obligaciones.
Subrogar, en derecho, significa sustituir. De tal manera, puede hablarse de sustitucin real cuando una
cosa es sustituida por otra en el patrimonio de una persona y de sustitucin personal cuando una persona es
reemplazada por otra que pasa a ocupar su posicin jurdica. Claro est que el pago con subrogacin se
emplaza dentro de esta ltima categora.
Existe pago con subrogacin cuando un tercero satisface la prestacin, desinteresa al acreedor primitivo
y se coloca en su posicin jurdica, de tal manera que lo sustituye en el ejercicio de sus derechos, acciones y
garantas en contra del deudor, hasta el lmite de lo efectivamente desembolsado. En el llamado pago con
subrogacin, el acreedor es el subrogado, ya que es reemplazado por otra persona que ha efectuado dicho
pago. El tercero es el subrogante y pasa a ocupar el lugar del acreedor primitivo en la relacin obligatoria
que, pese al cambio, se mantiene intacta. En el caso del deudor, su situacin no vara en tanto queda
obligado en los mismos trminos en que se encontraba con su acreedor originario.
De esta manera, la posicin jurdica del tercero subrogante se ve reforzada en la medida en que,
adems de la accin propia que tiene contra el deudor, podr ejercer los derechos, acciones y garantas del
acreedor primitivo a quien desinteres. En efecto, junto con la accin de mutuo si hubiere prestado al deudor
la suma necesaria para efectuar el pago (art. 2240 y ss., CC) la de mandato si el deudor le hubiere
encomendado o consentido que pague (arts. 1946, 1949, 1953 y concs., CC), la de la gestin de negocios si
el tercero hubiera actuado en ignorancia del deudor (art. 2298, CC) y, simultneamente, se le acuerda al
tercero pagador la subrogacin en los derechos del acreedor primitivo(4).
El CC conceptualiza la figura en el artculo 767 cuando dispone: El pago con subrogacin tiene lugar
cuando lo hace un tercero, a quien se transmiten todos los derechos del acreedor. Por su parte, el
proyecto de Cdigo Civil unificado de 2012 no incluye una definicin legal.
La figura es legislada en el CC argentino dentro del Ttulo referido al pago como una modalidad de
aquel. Sigue, al respecto, la metodologa del Cdigo Napolen. Idntica ubicacin le asigna el proyecto de
Cdigo Civil unificado de 2012. Otras legislaciones, con mayor precisin metodolgica, contemplan el pago
con subrogacin dentro del rgimen de la transmisin de las obligaciones. Es el caso del Cdigo Civil de
Mxico y el Cdigo polaco de las obligaciones. Por ltimo, el Cdigo espaol lo incluye como un supuesto de
novacin subjetiva.
El pago con subrogacin posee importancia en la prctica negocial en cuanto promueve el cumplimiento
de las prestaciones comprometidas incentivando, en este caso, a terceros que ven reforzada su posicin
jurdica al encontrarse legitimados para ejercer los derechos, acciones y garantas del acreedor primitivo. A
su vez, desde un punto de vista general, el pago con subrogacin ha sido justificado por la utilidad social que
significa facilitar el cumplimiento de las obligaciones y por el hecho de beneficiar a todos y no perjudicar a
nadie. El acreedor primitivo obtiene la satisfaccin de la prestacin que se le deba, el tercero ve reforzada
su posicin jurdica y para el deudor nada cambia, ya que queda obligado en los mismos trminos que con el
acreedor primitivo e incluso puede verse favorecido con un nuevo acreedor ms comprensivo, flexible, etc.
Moisset de Espans rechaza estas justificaciones y entiende que son errneas(5), pero lo cierto es que la
posicin dominante aprueba la utilidad prctica de esta figura.

VI - ANTECEDENTES HISTRICOS
La concepcin personalista de la obligacin propia del derecho romano impidi la incorporacin de la
idea de subrogacin en la persona del acreedor y menos an en la del deudor. Sin embargo, la doctrina fue
abriendo paso a los distintos supuestos de sucesin en la figura del acreedor, que se receptaron legalmente
en el CC francs, a travs de la incorporacin de la cesin de crditos. Ahora bien, la dificultad que entraa
la figura radica en justificar cmo es posible que un crdito pagado pueda transmitirse a un tercero junto
con las acciones, derechos y garantas del antiguo acreedor. En otras palabras, el planteo radica en
determinar si es posible hablar de pago y, al mismo tiempo, de transmisin de derechos al tercero. Ante ello,
la doctrina ensay distintas respuestas.
Pothier, en una primera posicin, entenda que el crdito se extingua con el
tercero, a quien solo se le transmiten las garantas que acceden a dicho crdito. El
reembolso sobre la base del ttulo originario que perteneci al acreedor primitivo,
legitimado por va de la accin personal de la que resulte titular, sea por la figura del

pago efectuado por el

tercero no demanda el
sino que se encuentra
mandato, la gestin de

crditos o el prstamo. Esta postura no puede superar la incongruencia con la regla de que lo accesorio
sigue la suerte de lo principal, de all que mal pueden subsistir las garantas de un crdito extinto.
Dumoulin, por su parte, entenda que el pago con subrogacin constituye un caso de cesin de
crditos sui generis. Ambas figuras quedan asimiladas, lo cual resulta inadmisible considerando las
profundas diferencias que existen entre ambas. Podra interpretarse que Vlez adhiere a esta posicin
cuando, al regular el pago con subrogacin, remite subsidiariamente a las normas que regulan la cesin de
crditos.
Aubry y Rau se inclinan por considerar que el pago con subrogacin se explica mediante una ficcin
legal por la cual, si bien la obligacin queda extinguida mediante el pago realizado por el tercero, la ley
acude a la ficcin de considerar dicha obligacin como an subsistente, a fin de justificar la transmisin. La
solucin propuesta resulta criticable en cuanto a que acude a una ficcin para explicar la real naturaleza de
esta figura. En la nota al artculo 767, Vlez pareciera tomar esta posicin cuando expresamente refiere a la
subrogacin como una ficcin.
Entre los autores nacionales, Salvat expone la doctrina del pago sui generis y entiende que el pago con
subrogacin constituye un pago de efectos limitados. De hecho el pago con subrogacin produce la extincin
de la obligacin respecto al acreedor primitivo, pero no respecto al deudor, para quien la obligacin subsiste
frente a un nuevo acreedor, el tercero a quien se le transmiten los derechos del antiguo acreedor. Por su
parte, Llambas lo concibe como un fenmeno complejo, que encierra ideas poco congruentes entre s, pero
que resulta impuesto por las necesidades de la prctica. Comprende la idea del pago, la idea del
desdoblamiento de la relacin jurdica que se extingue respecto al acreedor originario pero subsiste con
relacin al deudor y la idea de transmisin del derecho de aquel acreedor al tercero pagador.
Por ltimo, destacamos la posicin que comparten Cazeaux, Borda, Lafaille, Vallespinos, entre otros,
para la cual el pago con subrogacin constituye un caso de sucesin a ttulo singular del derecho de crdito.
Nos encontramos frente a un supuesto de transmisin de derechos y no ante un modo extintivo de las
obligaciones. No hay pago en sentido estricto por cuanto satisface la pretensin un tercero distinto al
deudor, por lo que la obligacin subsiste pese a haberse modificado en su polo activo.

VII - REQUISITOS
Ahora bien, los requisitos para que opere el pago con subrogacin y que surgen del concepto antes
referenciado son:

a) La satisfaccin de la prestacin, desinteresando al acreedor. Es necesario el pago de la

obligacin por el tercero. Hablamos de pago en sentido amplio, que el pago como
cumplimiento fiel y exacto de la prestacin, y modo extintivo de las obligaciones, supone
que sea realizado por el deudor. En el supuesto analizado, si bien se produce la satisfaccin
del inters del acreedor, ello no acaece por el cumplimiento de la obligacin por parte del
deudor, lo que constituye el medio habitual para ello, sino por este pago realizado por el
tercero. No existe pago en sentido estricto por cuanto, aun con la satisfaccin del inters del
acreedor, no se extingue la obligacin ni se libera el deudor, quien contina obligado frente
al tercero que realiz el pago como su nuevo acreedor. Por eso preferimos denominar a esta
figura como subrogacin por ejecucin de la prestacin por un tercero. Este
pago debe ser simultneo o posterior al momento en que opera la subrogacin. Ello
resulta de inters en el caso de la subrogacin convencional en la que el acuerdo de
voluntades debe ser anterior o concomitante al pago, pues, de lo contrario, se habra
extinguido la obligacin. No ofrece dificultades la subrogacin legal, en cuanto produce
efectos de pleno derecho al momento del desembolso que realiza el tercero.
b) Se requiere, adems, que el pago sea realizado por un tercero, entendiendo por tal a
todo sujeto que no se encuentre en el polo activo o pasivo de la obligacin. Este tercero
deber actuar con capacidad suficiente y con conocimiento de que paga una deuda ajena, ya
que si la creyera propia se incurrira en pago por error. Adems, es necesario que este
tercero pague con fondos que no sean de propiedad del deudor porque, en ese caso, habra
pago por el deudor y no pago con subrogacin. Por ltimo, se requiere que el tercero acte

con lo que se ha denominado animus recuperandi, es decir, con la intencin de

recuperar lo desembolsado y no de llevar a cabo una liberalidad a favor del deudor.
c) Finalmente, es preciso que a partir del pago se transmitan los derechos, acciones y
garantas del acreedor primitivo al tercero hasta el lmite de lo desembolsado. De esta
forma, el tercero pasar a ocupar la posicin jurdica del antiguo acreedor. Todo ello
supone, por supuesto, que el derecho de crdito transferido exista y sea susceptible de ser
transmitido. Lo dicho deja en claro por qu cuando hablamos de un pago realizado por un
tercero nos situamos en un supuesto de transmisin de derechos y no de extincin de
obligaciones.
VIII - SUBROGACIN LEGAL EN CASO DE PAGO POR UN TERCERO
Teniendo en consideracin su fuente de origen, la subrogacin podr ser legal o convencional. La
primera es aquella prevista por la norma y produce efectos ministerio legis una vez que se verifica el
presupuesto de hecho contemplado por la ley, con prescindencia de la voluntad de las partes. La subrogacin
legal es, por lo tanto, un hecho jurdico, mientras que la convencional supone un acto jurdico en el que
interviene la voluntad de las partes. Se trata, en este caso, de un convenio modificatorio de la relacin
jurdica obligatoria.
El artculo 768 del CC contempla en sus incisos distintos supuestos de subrogacin legal. La doctrina
dominante ha entendido que esta enumeracin es taxativa, en el sentido de que solo existir subrogacin
legal en los casos previstos expresamente por la norma y por tanto deben ser interpretados en forma
restrictiva. Se agregan a los supuestos previstos por este artculo los contemplados en los artculos 3932 y
3927 del CC as como el previsto en el artculo 80 de la ley 17418. La interpretacin restricta de los
supuestos de subrogacin legal encuentra justificativo, segn esta posicin, en que el pago con subrogacin
constituye una excepcin a los efectos normales del pago. De all, entonces, que la subrogacin no pueda ser
admitida sino en los casos expresamente previstos por el legislador.
Pizarro y Vallespinos(6), por su parte, critican la concepcin restricta por entender que se basa en una
asimilacin errada del pago con subrogacin a un pago sui generis cuando, en realidad, se trata no de un
modo extintivo de las obligaciones sino de un supuesto de modificacin subjetiva de la obligacin. Los
autores entienden que una concepcin acotada de los supuestos de subrogacin legal atenta contra la
funcin econmica y jurdica de la figura, as como contra su utilidad prctica. Sustentan, por el contrario,
una concepcin amplia que solo excluye de la subrogacin legal el caso del tercero no interesado, a cuyo
pago se opone el deudor.
Ahora bien, el inciso 3) del artculo 768 del CC expresamente reza: La subrogacin tiene lugar sin
dependencia de la cesin expresa del acreedor a favor: 3. Del tercero no interesado que hace el pago,
consintindolo tcita o expresamente el deudor, o ignorndolo.
Este inciso result novedoso en el Cdigo de Vlez Sarsfield ya que no tena antecedentes legislativos,
pero mantiene su novedad porque carece de paralelos actuales en el derecho comparado. El antecedente
que inspir a Vlez Sarsfield fue el proyecto de Cdigo Civil espaol de Garca Goyena, que contemplaba la
subrogacin legal en caso de pago por un tercero no interesado que actuara con consentimiento del deudor.
Nuestro codificador avanza un paso ms admitiendo tambin el caso del tercero no interesado que acte
ignorndolo el deudor.
Por terceros entendemos a todos aquellos sujetos que no ocupan ni el polo activo ni el pasivo de la
relacin jurdica obligatoria. Son terceros interesados aquellos que tienen un inters legtimo en el
cumplimiento de la obligacin. Por exclusin, son no interesados todos aquellos terceros que no encuadran
en esta ltima clasificacin. El proyecto de Cdigo Civil unificado de 2012 en su artculo 818 conceptualiza al
tercero interesado como aquella persona a quien el incumplimiento del deudor puede ocasionarle un
menoscabo patrimonial.
Se observa que, en un sentido estrictamente literal, la norma admite la subrogacin en caso de pago
por un tercero no interesado, exclusivamente. Sin embargo, aun quienes adhieren a una interpretacin
restricta de la norma, entienden que los efectos de la subrogacin legal deben hacerse extensivos a los
terceros interesados quienes, por lo tanto, se encuentran legitimados a subrogarse en la posicin jurdica del
acreedor originario a quien se le paga. No obstante ello, esta posicin doctrinaria considera que tanto los
terceros interesados como los no interesados sern alcanzados por los efectos de la subrogacin legal
siempre que acten con la conformidad o en ignorancia del deudor. No se verificarn estos efectos en caso
de oposicin del deudor al pago del tercero.

Adherimos a una posicin ms amplia al entender que, en el caso de los terceros interesados, podrn
subrogarse en la posicin del acreedor originario aun en el supuesto de oposicin del deudor.
En efecto, reconocida a los terceros la legitimacin activa para efectuar el pago de una obligacin,
resulta pertinente recordar la regla general, segn la cual el acreedor no puede rehusarse a recibir el pago
efectuado por un tercero, bajo pena de incurrir en mora, con excepcin de aquellos casos en que la persona
del deudor y sus especiales cualidades han sido especialmente tenidas en cuenta al momento de nacer la
obligacin. Ello significa que, salvo las prestaciones infungibles, el ordenamiento jurdico privilegia el
cumplimiento de las obligaciones prescindiendo de quienes sean los sujetos del pago. Estos criterios se
encuentran reflejados en los artculos 729 y 730 del CC.
Al justificar la legitimacin activa de los terceros para realizar el pago, la doctrina apelaba a resaltar la
importancia de destacar qu se paga por sobre quin paga. Tambin se acudi a la figura del abuso del
derecho para decir que la negativa del acreedor a recibir el pago o del deudor a permitirlo significara incurrir
en un ejercicio abusivo de su derecho. Otros, por su parte, alegan un inters social en que las obligaciones
sean satisfechas, independientemente del sujeto pagador.
Diez-Picazo agrega que la justificacin de la regla general de la admisibilidad del pago por un tercero y
de su excepcin radica en la idea del cumplimiento entendido como satisfaccin del inters del acreedor: si
el inters del acreedor encuentra satisfaccin con una prestacin objetiva, la deuda debe quedar pagada,
quien quiera sea el solvens(7).
En definitiva, el acreedor est constreido a recibir el pago de un tercero, salvo el supuesto de las
mencionadas prestaciones intuitu personae. Sin embargo, el acreedor, pese a encontrarse obligado a recibir
el pago, no est constreido a subrogar convencionalmente al tercero pagador en sus derechos. Cuestin
distinta ser la subrogacin legal que el tercero obtenga por disposicin de la ley, que se verifica con
independencia del acreedor primitivo.
Creemos, entonces, que las consideraciones vertidas para sustentar la legitimacin activa de los
terceros en el pago deben hacerse extensivas con el fin de justificar los alcances de la subrogacin legal a
todos aquellos terceros que pagan una obligacin ajena. De modo tal que una recta interpretacin de las
previsiones del inciso 3) del artculo 768, conforme el espritu de la ley, lleva a asegurar que todo tercero
que cumple la prestacin se subroga en los derechos del acreedor originario, ministerio legis. La subrogacin
legal se convierte, de esta manera, en una regla general, cuyas nicas excepciones son el caso del tercero
no interesado cuando medie oposicin del deudor verificada antes del momento en que se realiza el pago y
los supuestos en que la ley expresamente lo prohba (caso de los codeudores de una obligacin simplemente
mancomunada de objeto divisible, conf. art. 693). En el caso de los terceros interesados se subrogarn
legalmente en la posicin del acreedor, aun cuando exista oposicin del deudor. Recordemos que incluso
Llambas(8) entendi que la oposicin del deudor no era obstculo para la subrogacin legal a favor del
tercero, en los supuestos previstos por los incisos 1) y 2) del artculo 768.
El proyecto de Cdigo Civil unificado de 2012 en su artculo 915 acoge las ideas que defendemos,
cuando dispone que la subrogacin legal tiene lugar a favor del tercero, interesado o no, que paga con
asentimiento del deudor o con su ignorancia y del tercero interesado que paga aun con la oposicin del
deudor.

IX - CONCLUSIN
Incluimos el pago con subrogacin o, ms precisamente, la subrogacin por ejecucin de la prestacin
por un tercero como uno de los mecanismos de modificacin de la obligacin. Ms precisamente, representa
un supuesto de modificacin subjetiva de la relacin jurdica obligatoria por cambio de acreedor. El tercero
que paga al acreedor originario se subroga en sus derechos, acciones y garantas contra el deudor ocupando
la posicin jurdica de aquel. En el caso de la subrogacin legal, la transmisin de derechos opera ministerio
legis, una vez que se verifican los presupuestos fcticos contemplados por la norma.
El inciso 3) del artculo 768 contempla la subrogacin legal a favor de los terceros no interesados que
pagan con ignorancia o aceptacin del deudor. La doctrina en forma unnime entiende que no puede
sostenerse una interpretacin literal de la norma, ya que debe incluirse como beneficiarios de la subrogacin
por disposicin de la ley a los terceros interesados cuando ejecuten la prestacin, con ignorancia o
aceptacin del deudor.
Adherimos, en definitiva, a una posicin an ms amplia que extiende los efectos de la subrogacin
legal al caso del tercero interesado que paga an con oposicin del deudor, por entender que este alcance es
el que surge del espritu de nuestra legislacin a la vez que es el que, de mejor manera, fortalece la funcin
jurdica y econmica del instituto. La subrogacin legal se convierte, de esta manera, en la regla general de
la que se excluye el pago por un tercero interesado que acta con oposicin del deudor y los casos en que la
norma expresamente lo prohba.
Notas:

[1:] Diez-Picazo, Luis: Fundamentos del derecho civil patrimonial - Ed. Civitas - Madrid - 1993 - T. II - pg. 791
[2:] Pizarro, Ramn D. y Vallespinos, Carlos G.: Instituciones de derecho privado. Obligaciones - Ed. Hammurabi Bs. As. - 1999 - T. 3 - pg. 344
[3:] Llambas, Jorge J.: Tratado de derecho civil. Obligaciones - Ed. Perrot - Bs. As. - 1982 - T. II-B - pg. 7
[4:] Cazeaux, Pedro N. y Trigo Represas, Flix A.: Derecho de las obligaciones - LL - Bs. As. - 2010 - T. II - pg.
759
[5:] Moisset de Espans, Luis: Curso de obligaciones - Ed. Advocatus - Cba. - 1998 - T. II - pg. 195
[6:] Pizarro, Ramn D. y Vallespinos, Carlos G.: Instituciones de derecho privado. Obligaciones - Ed. Hammurabi Bs. As. - 1999 - T. 3 - pg. 395
[7:] Diez-Picazo, Luis: Fundamentos del derecho civil patrimonial - Ed. Civitas - Madrid - 1993 - T. II - pg. 481
[8:] Llambas, Jorge J. y Posse Saguier, Fernando: Cdigo Civil anotado - AbeledoPerrot - Bs. As. - T. II-A - pg.
395