Direito Administrativo E o ramo do direito Pblico que estuda o conjunto de

rgos, agentes e entidades envolvidas no exerccio da funo

administrativa, que tem como fonte primria de direito as leis (principio da
legalidade).
Existem duas fontes do Direito:

Fonte Primria do Direito Leis.

Fonte Secundria do Direito Costumes, jurisprudncias e as
sumulas, mas as sumulas do STF tem fora cogente dentro da
administrao pblica e devem ser observadas sempre.

Costume
I - INTRODUO
Sabe-se que a lei, por excelncia, a fonte do Direito... Mas o
Direito, tambm, nasce do costume, que nada mais seno as prticas e
usos comuns do povo.
Analisaremos alguns aspectos interessantes desse tema: quando o
costume saudvel e quando ele pssima lio de vida; quando a lei
boa para o povo e quando ela agride o povo e seus costumes.
II - LEI
De modo genrico, lei fora. Fora que obriga acontecer algo na
natureza, ou fora que obriga seres humanos a procederem desta ou
daquela maneira. Grosso modo, existem duas categorias de leis:
as naturais e as humanas. As primeiras, criadas pela ordem natural das
coisas; as ltimas, pela inteligncia humana. Aquelas regem o Universo;
estas regem as relaes de convvio pacfico entre os homens. A lei,
qualquer que seja ela, visa harmonia. Seno vejamos: todas as leis da
Natureza convergem para um lugar comum: a harmonia perfeita do
Universo. Tudo na Natureza tem uma razo de ser e uma utilidade. O que
aparentemente nocivo vida (humana, animal ou vegetal), investiguemos,
haver de ter - e tem! - uma utilidade; at para que dessa aparente
nocividade desabroche a bonana e o pronto restabelecimento da harmonia.
Mas, tratemos da Lei dos Homens.
Para que a harmonia paire, serenamente, sobre a Terra... para isto
que existem as leis. O homem inteligente: inova, modifica, cria... destri!
O produto de sua inteligncia pode levar ao que saudvel e ao que
nocivo a ele prprio, ao grupo a que pertence, Humanidade e Natureza.
Assim, que o prprio homem teve de inventar a lei: para reger suas
prprias aes ou omisses, de modo a canaliz-las para a harmonia social
e, conseqentemente, para a harmonia universal. O homem, com sua

poderosssima inteligncia - que a sua fora incomensurvel -, poderia

interferir na ordem natural das coisas... Antes que tal acontecesse, por obra
e graa da Natureza, ele - o homem - inventou a lei, que, no fundo,
instrumento da paz social, da harmonia, da felicidade. Eis a essncia da lei!
Mas... e na prtica, o que a lei?
GAIUS a definiu: "A lei aquilo que o povo ordena e constitui."(1) J
deixamos claro que a lei busca a paz social. Logo, se ela uma ordem do
povo, uma ordem benfica, pois o bem comum, a paz, a harmonia o que
o povo quer para si. Agora vejamos, de forma mais precisa, do ponto de
vista jurdico, o que vem a ser a lei. Segundo CLVIS BEVILQUA, lei "a
ordem geral obrigatria que, emanando de uma autoridade competente
reconhecida, imposta coativamente obedincia geral(2)".
Essa autoridade competente a que se refere o jurisconsulto o
prprio povo, politicamente organizado. Vale dizer: legitimamente
representado. Por uma questo meramente racional e lgica, o povo se faz
representar: pina do meio de si alguns indivduos e incumbe a estes a
tarefa legiferante. Opera-se como que um pacto serissimo e solene. O
legislador, que o indivduo humano escolhido, agir em nome do povo e
elaborar a lei. Para buscar e garantir a harmonia social, a felicidade geral
de todos, leis tm de ser feitas e cumpridas. O conjunto de todas essas leis,
a que se chama ordenamento jurdico, que governa o povo. Governar
guiar; buscar o bom caminho, a satisfao material e a satisfao espiritual.
Os seres humanos - e o seu conjunto o povo - buscam subida, elevao,
felicidade. Mas o governo das leis , tambm, punir! O povo se autogoverna atravs das leis. Logo, o povo se pune a si prprio, de livre e
espontnea vontade. Eis a verdade sobre a lei: ainda que seja para punir,
castigar, se a vontade do povo, lei verdadeira! E, via de conseqncia,
absolutamente necessria como instrumento que leva paz social e
felicidade geral. Assim que no se pode falar em lei sem levar em conta o
seu contedo sociolgico. A lei " um resultado da realidade social. Ela
emana da sociedade, por seus instrumentos e instituies destinados a
formular o Direito, refletindo o que a sociedade tem como objetivos, bem
como suas crenas e valoraes, o complexo de seus conceitos ticos e
finalsticos."(3) O povo caminha sobre a terra com objetivos claros e
determinados: querendo ir para a frente, para o alto, para o mundo da
bonana e da felicidade. A lei como que o plano de metas do povo, que
leva a esse desiderato. Traar o plano, eis a questo! Ms leis ou boas leis uma questo de erro ou acerto.
Porm, algo inusitado chama-nos a ateno: feita a lei, ela imposta
obedincia geral. Pois bem: e se se cuida de uma lei m, que no espelha
a realidade social e no busca os objetivos verdadeiros do povo? O julgador,
aquele indivduo a quem o povo incumbiu a misso de aplicar a lei, e, por
conseguinte, aplicar o Direito, e restabelecer a paz e a harmonia, que

viver esse grande dilema. Afinal, tal lei representa ou no representa o

Direito? Para solucionar o conflito que se lhe apresenta frente, capaz de
abalar a harmonia entre os homens e comprometer os objetivos de todo o
povo, um juiz - que no pode ir alm do que lhe foi confiado, felizmente, ao
seu dispor, no tem apenas a lei, que a meta. Tem todo o plano, que o
Direito. Por isso que o juiz cumprir a sua parte nessa melindrosa operao
de promover o restabelecimento da paz social e da harmonia sobre a Terra,
aplicando o Direito como um todo, que o mesmo que aplicar a Justia.
Pois: "O Direito mais que um agregado de leis. o que torna as leis
instrumentos vivos da Justia".(4)
III. COSTUME
Fizemos aluso boa lei e lei ruim. E o costume? Haveria o bom
costume e o mau costume?
Primeiramente, vejamos o que seja o costume. FERRARA, citado por
HERMES LIMA, assim o conceitua: " um ordenamento de fatos que as
necessidades e as condies sociais desenvolvem e que, tornando-se geral
e duradouro, acaba impondo-se psicologicamente aos indivduos."(5)
- Julga! Garante ou restabelece a paz social! - eis o que ordena o
povo ao juiz. E completa: - Usa apenas o Direito! Vale dizer: Faa-se Justia!
Nada obstante seja a lei a principal fonte do Direito, este emerge,
tambm, do costume do povo, das lies dos doutores(doutrina), da
analogia, da jurisprudncia e dos princpios gerais. Justia um sentimento.
O povo sente-se, racional e espiritualmente, realizado e feliz diante de
determinadas situaes fticas. Frisamos: racionalmente! Sim, porque o
povo pode em determinadas situaes passageiras perder o controle do
raciocnio. E a no h falar-se em Justia, posto que esta sublime virtude
mora no mundo da inteligncia e da razo.
O Direito, ento, h que levar em considerao este importante
componente: o costume do povo, que so prticas usuais tornadas regras
no meio social.
O nosso ordenamento jurdico consagra o acolhimento de tais regras
no-escritas quando, diante do caso concreto, a lei no for satisfatria, de
modo a proporcionar um julgamento justo, aquele que v ao encontro do
bem-estar social, da paz, da harmonia. A propsito, diz o art. 4, da Lei de
Introduo ao Cdigo Civil: "Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso
de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de
direito." Mas, se o Direito amplia-se, evolui, alcana progressos - e disto no
se duvida -, porque, necessariamente, ocorrem inovaes em suas fontes.
A vontade do povo, corporificada em leis escritas ou em regras de
convivncia pacfica no-escritas, segundo o fluir dos tempos, pode mudar.

Tudo o que h sob o sol se transforma - eis uma verdade inconteste! Logo,
foroso reconhecer que o costume, sendo a exteriorizao mais atual da
ordem do povo, a fonte do Direito que melhor espelha essa evoluo ou
mudana. No sem razo de ser, pois, que o julgador, diante de
intrincadas questes, socorre-se do costume do povo, que Direito vivo,
para julgar com Justia. A lei, que regra escrita, parada no tempo, pode
no mais se adequar realidade atual, revelando-se impotente como
instrumento de pacificao social. No Brasil, que nao nova, que luta
contra a corrida do tempo em busca de progressos, essas regras de
convivncia que objetivam o Bem Comum se renovam, se ampliam de
maneira inusitada. Por isso que o nosso ordenamento jurdico recomenda
o julgamento justo, em qualquer circunstncia, ainda que tenha o julgador
de valer-se do Direito no-escrito; vale dizer: do costume do povo.
Mas o julgador, como o legislador, no qualquer um: indivduo
pinado do meio do povo - bem verdade -, mas com atributos morais,
ticos e cientficos satisfatrios para desincumbir-se do seu mister - o de
operar o Direito e realizar a Justia - com a mais absoluta desenvoltura.
Assim no procedendo, no ser julgador autntico, verdadeiro. O Direito
lhe fugir das mos e a Justia passar de largo.

IV - CONCLUSO
Convm refletir: No sendo boa a lei?... No sendo saudvel o
costume?... Bem, leis corrodas pelo tempo ou leis novas elaboradas
revelia da vontade geral do povo no so leis boas; no representam o bom
Direito e, portanto, no bastam, por si ss, para a realizao da Justia. O
sentimento de Justia, posicionado no tempo, h que ser proporcionado por
regras escritas que exteriorizem a vontade geral do povo naquela exata
quadra de tempo. A justia de antanho nem sempre ser a justia de hoje.
Assim, que leis h, no Brasil, corrodas pelo tempo e que no mais se
prestam ao papel de representar o Direito. Este, sim, que sempre
contemporneo, atual! Pois nasce, se conserva e se renova nos atos
humanos, nas relaes socias, que por sua vez se transformam, se ampliam,
multiplicam-se.
Por outro lado, o velho costume, esquecido, desprezado... bem como
as prticas e usos irracionais, beligerantes ou de mau gosto... isto no pode
representar o Direito, que instrumento da Justia. Frisamos linhas atrs
que o povo, envolto em determinadas circunstncias e no curso de
determinada frao de tempo, pode no saber o que faz. Logo, o sentimento
coletivo, assim comprometido pela irracionalidade e mesmo pela
desinteligncia, pode no ser capaz de divisar a Justia, esta, a virtude
sublime garantidora da harmonia sobre a Terra.

Costume, como expresso do Direito, a ser considerado pelo

julgador no ato de solucionar o conflito, aquele que se expresse em sadia
mensagem para o futuro e que represente, na atualidade, a ordem racional
do povo.
Se existe o Povo, existe o Direito!... Que est nas regras escritas ou
nas regras no-escritas. O julgador, indivduo a quem o povo confia a
melindrosa tarefa de solucionar o conflito e restabelecer ou garantir a
harmonia entre os homens, deve, antes de tudo, ter a capacidade de buscar
na fonte o Direito. Bem, aplic-lo ao caso concreto... julgar com Justia.

Smula Vinculante
Mecanismo tem fora de lei e deve ser seguido por todos os tribunais
Criada em 2004 com a Emenda Constitucional 45, a smula vinculante um
mecanismo que obriga juzes de todos os tribunais a seguirem o
entendimento

adotado

pelo

Supremo

Tribunal

Federal

(STF)

sobre

determinado assunto com jurisprudncia consolidada. Com a deciso do

STF, a smula vinculante adquire fora de lei e cria um vnculo jurdico, no
podendo

mais,

portanto,

ser

contrariada.

O caput do artigo 103-A da Emenda Constitucional 45 define esse

mecanismo: O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, depois de
reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a
partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em
relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica
direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como
proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei".
Busca-se, com essa medida, assegurar o princpio da igualdade nesse tipo
de julgamento, evitando que a mesma norma seja interpretada de formas
distintas para situaes idnticas, gerando distores na aplicao da lei. O
mecanismo foi criado ainda para desafogar o STF, evitando que o tribunal
continuasse a analisar grande nmero de processos gerados pelo mesmo
fato, apesar da deciso tomada anteriormente pelos seus ministros.

Para no restringir a atividade do juiz, poder ser constatada, por essa

autoridade judicial, ausncia de similitude entre a matria apreciada e a que
objeto da smula vinculante. Dessa forma, e a partir da fundamentao
dos fatos, o juiz poder decidir sobre a questo, segundo o promotor pblico
Fernando Capez.