PREPARATORIO, DERECHO CONSTITUCIONAL

I.
II.
III.
IV.
V.

TEORA CONSTITUCIONAL
TEORA DEL ESTADO
DERECHO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO I
DERECHO CONSTITUCIONAL COLOMBIANO II
TEORA DE LA ARGUMENTACIN JURDICA

I.

TEORA CONSTITUCIONAL

I.I. ESTADO SOCIAL DE DERECHO, DOGMTICA DEL ESTADO SOCIAL

El concepto toma importancia, porque responde a la postura de cul es la
relacin del hombre con el estado?
Definicin: (del alemn Sozialstaat) es un concepto propio de la ideologa o bagaje
cultural poltico alemn. El concepto se remonta a la formacin del Estado
prusiano y, pasando a travs de una serie de transformaciones, en la actualidad
forma las bases poltico-ideolgicas del sistema de economa social de mercado.
En trminos ms recientes, incorpora a su propia denominacin el concepto
de Estado de derecho, dando lugar a la expresin Estado de derecho
social (sozialer Rechtsstaat), y tambin, adems, al concepto de Estado
democrtico, dando lugar a la expresin Estado social y democrtico de derecho.
- Elementos:

Evolucin del estado de derecho (no paternalista)

Es el tipo de estado propio del capitalismo y la economa social de
mercado.
Elemento fundamental: democracia.
Contrario al socialismo, (neo-liberalismo)
Socialismo

Liberalismo

Socialismo: corte colectivista, inters: sujeto libre del estado, solidarista,

concepto de propiedad colectiva, sociedad guiada por planeacin e
intervencin de estado en todas las dimensiones.
Liberalismo: corte individualista, inters: el estado, prevalece derecho de
propiedad privada, sociedad guiada por mercado.
Estado social demcrata: creacin francesa mediando entre estos dos
rdenes polticos.

1 bate Sieyes, teora constitucional.

En Colombia:
Art. 1ero de Constitucin: "Colombia es un Estado social de derecho, organizado
en forma de repblica unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades
territoriales, democrtica, participativa y pluralista, fundada en el respeto de la
dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y
en la prevalencia del inters general".

I.I. TEORA DE LA CONSTITUCIN

La repblica es la base para elegir, desde el contractualismo, el poder
constituyente que elegir cules son los principios fundamentales que guiarn la
creacin de un estado-nacin.
-

Definicin de repblica: De orgenes griegos (Platn), la repblica se define

como: (del latn res publca, cosa pblica, lo pblico; y este de res,
cosa, y pblica, pblica), en sentido amplio, es un sistema poltico que se
fundamenta en el imperio de la ley
(constitucin) y la igualdad ante la ley (al
igual que otros regmenes basados en el
Estado de derecho) como la forma de
frenar los posibles abusos de las
personas que tienen mayor poder, del
gobierno y de las mayoras, con el objeto
de proteger los derechos fundamentales
y las libertades civiles de los ciudadanos,
de los que no puede sustraerse nunca un
gobierno legtimo. A su vez la repblica
escoge a quienes han de gobernar
mediante la representacin de toda su
estructura con el derecho a voto. El electorado 2constituye la raz ltima de
su legitimidad y soberana. Muchas definiciones, como la de Encyclopdia
Britannica de 1922, resaltan tambin la importancia de la autonoma y del
Derecho (incluyendo los Derechos Humanos) como partes fundamentales
para una repblica. No debe confundirse repblica con democracia (del
griego , dimokrata, poder del pueblo; y este de , d mos,
pueblo y de , krtos, poder), pues aluden a principios distintos; la
repblica es el gobierno de la ley mientras que democracia significa el
gobierno del pueblo.

2 La Repblica alimenta a sus hijos y les instruye. Pintura de Honor Daumier, 1848.

Incongruencia en el estado Colombiano:

Estad

Puebl

Repblica: Obedece al imperio de la ley

(Constitucin, norma de normas), Divisin de
poderes, participacin poltica activa (publicidad
e instruccin), representacin de todas las
clases, libertad-igualdad, orden pblico y bien
Democracia: tiene sus bases en el antiguo griego y se
forma al combinar los vocablos demos (que se traduce
como pueblo)
y krats (que
puede
entenderse
como poder y gobierno).
En la actualidad, se entiende que la democracia es un
sistema que permite organizar un conjunto de individuos,
en el cual el poder no radica en una sola persona sino

I.III. DERECHO CONSTITUCIONAL Y CIENCIA POLTICA

- DERECHO CONSTITUCIONAL: El Derecho constitucional es una rama del
Derecho pblico cuyo campo de estudio incluye el anlisis de las leyes
fundamentales que definen un Estado. De esta manera, es materia de estudio
todo lo relativo a la forma de Estado, forma de gobierno, derechos fundamentales
y la regulacin de los poderes pblicos, incluidas las relaciones entre los poderes
pblicos y ciudadanos.
- Elementos:

Rama del Derecho Pblico

Principal campo: creacin, estudio y anlisis de las leyes fundamentales
que definen un estado.
Todos los objetos de estudio:
Forma de estado
Forma de gobierno
Derechos fundamentales
Regulacin de los poderes pblicos y ciudadanos.

Estado: en trminos de capitalismo, se le considera como la forma de organizacin

de la vida de la nacin, relacionada con la necesidad de centralizacin. El Estado
se interpreta entonces como una organizacin dirigida a las necesidades
generales de los miembros de la sociedad y que sirve igualmente a todos los

grupos sociales de la poblacin; obviando, de esa forma, que surge a partir de una
sociedad dividida en clases y por tanto responde a sus intereses. 3
-

Tipos de estado:
Desptico
Esclavista

Ej. Mesopotamia, Egipto

Feudal

Ej. Edad
Inglaterra)

Burgus

Ej. Imperio Chino

media

(Francia,

Italia,

Espaa,

Clasificacin:

- Estado liberal,
Estado Neoliberal
Estado Fascista, falangista y nazi.
- Estado Socialista.

Gobierno: rgano colegiado formado por un Presidente o Primer Ministro y unos

Ministros, al que la Constitucin o la norma fundamental de un Estado le atribuye
el poder ejecutivo. Constituye una parte del Estado, cuyo objetivo directo es lograr
el cumplimiento de los fines del mismo, es el centro desde el cual se ejerce el
poder poltico sobre la sociedad.
El gobierno es tan slo una de las piezas que componen el gran todo estatal. Su
condicin de parte de la organizacin poltica de la sociedad, aunque sea una
parte especialmente poderosa, queda de manifiesto cuando el poder ejecutivo
entra en conflicto con otros poderes. De su forma depende la constitucin de los
distintos rganos estatales, por lo que le corresponde un papel central, el de
supremo conductor o director del Estado.
-

Tipos de gobierno
Monarqu

Monarqua estamentaria: los reyes no

pueden lograr un poder absoluto y se ven

Repblica
3 La doctrina marxista considera al Estado como resultado de las condiciones
econmicas que consagra los intereses polticos y econmicos de la o las
clases dominantes. Por lo que se concibe como una maquinaria funcional, un
conjunto ms o menos desarrollado y complejo de organismos, rganos,
mecanismos y aparatos, encaminados a imponer sobre la sociedad la voluntad
poltica de la clase econmicamente dominante o de los sectores dominantes
dentro de las clases hegemnicas.

obligados a ejercer su dominio compartindolo con los otros estamentos de

la sociedad.
Monarqua Absoluta: el rey pierde su dependencia de los dems
estamentos y adquiere la plenitud de poderes.
Monarqua Constitucional (o parlamentaria): sustituy a la monarqua absoluta,
equilibrando el poder del monarca con el del poder de las cmaras representativas
del pueblo.
Repblica: el ejecutivo est en manos de un presidente que es electo por la
poblacin de forma directa o indirecta. En la esencia del rgimen republicano la
titularidad de la soberana est en el pueblo. Uno de los rasgos de la repblica es
el hecho de que la administracin de los asuntos de todos se deposita en manos
de ciudadanos electos tambin o designados, pero que detentan la representacin
de toda la poblacin.

Sistemas de gobierno
Parlamentario
Presidencialista

CIENCIA POLITICA:

ciencia social que estudia la teora y prctica de la poltica, los sistemas y

comportamientos polticos. Su objetivo es establecer, a partir de la observacin de
hechos de la realidad poltica, principios generales acerca de su funcionamiento,
esto es, la forma en la que se comporta el gobierno.
I.IV. LA CONSTITUCIN
Definicin: texto de carcter jurdico-poltico fruto del poder constituyente que
fundamenta todo el ordenamiento, situndose en l como norma que recoge,
define y crea los poderes constituidos limitndolos al servicio de las personas.
Adems, tendr el carcter de norma suprema, de manera que prevalecer sobre
cualquier otra que fuese posterior y contraria a ella (jerarqua constitucional). Al
decir de Kelsen, es la norma que da lgica a todo el sistema. El derecho comn
surgir de ella por mecanismos de derivacin y aplicacin 4.
Elementos:

Texto jurdico-poltico
Redactado por poder constituyente primario (como la constituyente de
1991)

4 Nicolas Maquiavelo puso el trmino Estado en su libro de realismo poltico El

Prncipe, y que Montesquieu, en su Del espritu de las leyes, plantea al Estado
bajo la norma positiva y no bajo la voluntad del lder del Estado.

Norma de normas (Kelsen: Teora Pura del Derecho)

I.V. SUPERIORIDAD DE LA CONSTITUCIN

La Supremaca Constitucional es un principio terico del Derecho constitucional
que postula, originalmente, ubicar a la Constitucin de un pas jerrquicamente por
encima de todo el ordenamiento jurdico de ese pas, considerndola como Ley
Suprema del Estado y fundamento del sistema jurdico. Segn cada pas los
tratados internacionales ratificados por el pas gozan de igual rango (rango
constitucional) o superior a las leyes e inferior a la constitucin.
Elementos:

Constitucin Norma de Normas

Control difuso de constitucionalidad (Corte Constitucional, y excepcin de
inconstitucionalidad de cada juez)
Bloque de Constitucionalidad: aquella unidad jurdica compuesta
por...normas y principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del
texto constitucional, son utilizados como parmetros del control de
constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente
integrados a la Constitucin, por diversas vas y por mandato de la propia
Constitucin. Son pues verdaderos
principios y reglas de valor
constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel constitucional, a
pesar de que puedan a veces contener mecanismos de reforma diversos al
de las normas del articulado constitucional strictu sensu. (SENTENCIA C225 DE 1995) Compuesta por tratados internacionales ratificados por
Colombia en derechos humanos, derecho internacional humanitario,
convenios internacionales del trabajo (OIT).

I.VI. ESTRUCTURA

Prembulo

Parte dogmtica (garantas individuales Principios fundamentales)

Derechos fundamentales sustantivos.1

Derechos fundamentales procesales.2

Parte orgnica (organizacin del estado y gobierno)

I.VII. EL PODER CONSTITUYENTE

- Definicin: El Poder constituyente es la voluntad originaria, soberana, suprema y

directa que tiene un pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al
mismo y darse la organizacin jurdica y poltica que ms le convenga.
El poder constituyente puede ser delegado a una asamblea o a una convencin.
Aquella funciona luego de una revolucin o un golpe de Estado. sta se rene
siguiendo el procedimiento de la Constitucin o siguiendo una Ley de llamado a
esa reunin, ley que no puede ir contra la Constitucin que ser reformada.
Elementos:
-

Elegida por el pueblo (voluntad originaria)

Eleccin de delegados para elegir organizacin jurdica y poltica de un
estado.
Grupo de delegados: Asamblea o Convencin.
Caractersticas:
Supremo,
extraordinadio,
directo,
soberano,
incondicionado.

Limitaciones
-

Derechos fundamentales
Ley que dio origen a poder constituyente

Clases
- Originario: aquel que funda un Estado o que cambia la constitucin de un Estado
luego de una Revolucin. Es el verdadero Poder Constituyente, se da luego de las
revoluciones. Su principal carcter es: destruye todas las instituciones
preexistentes y crea nuevas.
- Derivado: es aquel cuyo ejercicio est regulado y limitado por el poder
constituyente originario a travs de la Constitucin 5. Llamado tambin Poder
Constituyente Jurdico o Reformador. Actualmente ya no se acepta esta clase de
poder constituyente.

I.VIII. DOGMTICA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

- Evolucin:
1. Documentos precursores: carta magna de 1215, habeas corpus act de 1679,
bill of right de 1689.
*Documentos que buscaban garantizar ciertas condiciones en las monarquas
absolutas)
5 Quiroga Lavie, Humberto, Derecho Constitucional, Buenos Aires, Argentina,
DePalma, 1987, pagina 44

* Conquistas del pueblo frente al poder del rey

* Establecen obligaciones para quien detenta el poder.
2. Declaraciones de Derechos precedientes a constitucin de Estados Unidos,
como la Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de Virginia (1776), en la que se
establece libertad e igualdad.
3. La posicin ius naturalista, posterior a la revolucin francesa y de
Norteamericana generaron declaraciones de derechos el hombre y del ciudadano
(pretensin universal).
4. Se establecieron en declaraciones de derechos, los derechos de primera
generacin, que tienen vocacin de tutelar:
(i) la vida y la integridad fsica, y psquica.
(ii) libertad y seguridad
(iii) derechos civiles y polticos.
5. Posteriormente, en periodo de las dos guerras mundiales, revolucin
bolchevique y socialismo, se establecieron derechos de segunda generacin,
derechos econmicos, sociales y culturales.
6. Internacionalizacin y universalizacin de los Derechos Fundamentales
Derechos Humanos
Posterior a la segunda guerra mundial, se concluy que deba haber una
proteccin de derechos que superara el plano estatal razn: Hay derechos que
son inherentes a la dignidad humana y no concesin que estado puede otorgar o
quitar.
-

Convencin de la HAYA de 1907, Convencin de Ginebra de 1929, y 4

Convenciones de Ginebra de 1949 y protocolos complementarios de 1977.
Prembulo de la Carta de las Naciones Unidas.
Declaracin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas (1948).

7. Derechos de tercera generacin: Desarrollados en el mbito internacional, que

son: Derechos de los pueblos, derechos solidarios, o derechos colectivos de toda
la humanidad.
- Derecho a medio ambiente sano
- Derecho al Desarrollo
- Derecho a la paz.

Fundamentacin de los Derechos Fundamentales:

La ideologa poltica en la que se basa el concepto de Decho Fundamental, es el

iusnaturalismo.
(I)
-

Iusnaturalismo derecho natural ontolgico (concreta concepciones

tomistas y neotomistas):
Ley eterna, Ley Natural, y Ley Positiva (Santo Toms, Suma Teolgica).

(II)
Iusnaturalismo racionalista : Teoras del contrato social
- Teorias que intentan explicar la existencia de la sociedad poltica con base
en pacto o contrato.
- Locke: Naturaleza humana bajo la libertad e igualdad. Como individuo es
ser social y moral, al ser social es portador de derechos naturales.
- Kant: miembros de la sociedad civil tienen tres atributos jurdicos derivados
de calidad de ciudadano: i. libertad legal, ii. La igualdad civil, iii.
Independencia y autonoma.
(III)
Iusnaturalismo deontolgico fundamentacin tica o axiolgica de los
Derechos Fundamentales.
- Principios jurdicos suprapositivos. Juicios de valor y postulados generales.
- Conjunto de valores que determinan el carcter del derecho y su medida.

Caractersticas de los Derechos Fundamentales Derechos Humanos:

-

Universalidad
Supra y transnacionalidad
Irreversibilidad
Progresividad
Posicin preferencial
Eficacia erga omnes
Fuerza expansiva

- Derechos
Humanos
Constitucionales

Derechos

Fudamentales

en

Ordenamientos

La norma jurdica positiva no crea los derechos humanos. Su labor est en

reconocerlos, convertirlos en obligaciones jurdicas, y garantizarlos
jurdicamente.
II.

TEORA DEL ESTADO

II.I. FUNDAMENTO SOCIOLGICO DEL ESTADO

-

Sobre la sociologa en la constitucin del estado:

Las teoras sociolgicas toman en cuenta, elementos sociolgicos para
explicar al estado como son los fenmenos sociales que se manifiestan en
toda comunidad humana, entre ellos fenmenos de mando, y obediencia, la

diferencia de amigo y enemigo, la aparicin de las clases sociales

antagnicas, y todo el conjunto de creaciones creadas por la sociedad para
lograr la supervivencia y la armona de las relaciones sociales o en proceso
negativos dominios oligrquicos.
Estas teoras designan como Estado el conjunto de todos aquellos
fenmenos sociales, identificndolos con el de sociedad en el sentido de
sociedad en sentido de una totalidad orgnica y en consiente
contraposicin a cualquiera de sus manifestaciones parciales.
El estado tiene dos aspectos por los cuales puede ser conocidos y
considerado: uno es el social, el otro el jurdico.
La doctrina social o sociolgica del estado, considera a este en la unidad de
su naturaleza como construccin social, y define al estado como la unidad
de asociacin originalmente del poder de dominacin y formada por
hombres asentados en un territorio, la doctrina jurdica lo considera como
sujeto de derecho.
El Estado es una corporacin formada por un pueblo dotado de poder de
mando originario y asentada en un determinado territorio.
El surgimiento del estado moderno, se dio en trminos sociolgicos de la
siguiente forma:
1. Los reyes fueron quienes iniciaron este proceso a lo largo de los siglos
XIV y XV. Interesados en concentrar el poder en su persona, debieron
negociar con los seores feudales, quienes cedieron sus derechos
individuales sobre sus feudos, a cambio de una serie de privilegios.
2. Monarqua absoluta.
3. Estado liberal, en contrava del estado monrquico absolutista:
Merantilismo (riqueza de las naciones).
4. Estado de Derecho
5. Estado Social de Derecho

II.II. NOCIN DE ESTADO NACIONAL

II.III. ELEMENTOS DEL ESTADO
- Territorio
- Pueblo, poblacin, nacin, nacionalidad.
- Poder pblico.
- Reconocimiento estatal.

II.IV. ESTADO SOCIAL DE DERECHO

-

Principios y valores
Nuevas generaciones de derechos
Mecanismos de efectivizaciones de derechos

Supremaca constitucional
Papel del juez en estado social de derecho
Expansin del constitucionalismo.

II.V. FUNDAMENTOS Y ATRIBUTOS JURDICOS DEL ESTADO.

-

Contractualismo poltico.
Doctrinas de personalidad jurdica del estado.
Doctrinas de soberana.
Evolucin de doctrina de soberana (integracin
Supraesatales).

II.VI. FORMAS DE ESTADO Y SISTEMAS DE GOBIERNO

-

Estado simple o unitario

Estado compuesto, formas histricas y estado federal
Nuevas formas de estado supraestatal
Sistema de gobierno parlamentario
Sistema de gobierno presidencial
Sistema de gobierno convencional o de asamblea

poltica

org.