TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

TEORIA DA AO
CONCEITO: Direito pblico, subjetivo, abstrato, de se exigir a prestao jurisdicional
A teoria clssica, ou teoria imanentista ou, ainda, teoria civilista da ao, de
Savigny, j h muito superada pela doutrina, ganhou fora na poca em que o Direito
Processual ainda no era considerado cincia autnoma, sendo dependente do Direito
Civil. Essa teoria considerava a ao como decorrncia da violao do direito material
ou, em outras palavras, a manifestao do direito material violado.
A teoria concreta da ao, ou teoria concretista, foi a primeira a se opor teoria
clssica reconhecendo a autonomia do direito de ao, afirmando ser este um direito
distinto do direito material. A teoria que defende ser a ao o direito de se obter em
juzo uma sentena favorvel, mas, apesar disso, reconhecia o direito de ao e o
direito material como institutos diversos.
Teoria de Chiovenda, direito potestativo
Teoria abstrata do direito de ao, o simples direito de exigir a prestao
jurisdicional, IRRELEVANTE se o juiz julga improcedente ou no, direito de ao
incondicionado
Abstrato porque no depende do resultado do processo
Teoria Ecltica, direito de obter uma resposta de mrito (mas tem que analisar as
condies da ao, pois a ausncia delas vai gerar a carncia de ao, art. 301, X
CPC)
3 ACEPES
1 - CONSTITUCIONAL
Direito de ao
Fundamental (Principio da Inafastabilidade)
Autnomo
Abstrato
1- Ao sem sentido constitucional ao como direito de ao, o direito de ao
tambm chamado de direito, (direito de acesso justia, aos tribunais, princpio
da inafastabilidade da jurisdio, direito a jurisdio)
Tem-se o direito de ao independentemente de se ter o direito afirmado em juzo
(ABSTRATO)
OBS!! O direito de ir ao judicirio no se confunde com o direito que se afirma ter
contra o reu, ou seja, no que r dizer que vc tem razo) AUTONOMO

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Direito de ter acesso a jurisdio por meio de um processo devido

DIREITO DE AO FUNDAMENTAL, AUTONOMO, ABSTRATO
3 Que fica entre os outros dois, que o sentido processual da palavra ao (que
um ato jurdico)
Este ato jurdico sempre um ato concreto

PROCESSUA
L

Este ato jurdico agora tem outro nome DEMANDA OU AO EM SENTIDO

PROCESSUAL, que leva ao processo o problema a ser resolvido

ATO JURDICO

EXERCCIO DE IR A
JUZOPELO QUAL SE AFIRMA
UM DIREITO CONTRA O RU

ATO CONCRETO

SE REFERE SEMPRE A UMA

SITUAO CONCRETA
AFIRMADA PELO AUTOR

DEMANDA OU AO EM
SENTIDO PROCESSUAL

ATO QUE DA INICIO AO

PROCESSO PARA RESOLVER
O PROBLEMA AFIRMADO
PELO AUTOR

2 MATERIAL (sinnimo de ) DIREITO (situao jurdica ativa) situao de vantagem

conferida a algum
Ex: art. 195 CC Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os
seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a
alegarem oportunamente.
Aqui ao como sinnimo de direito

Sempre que se vai ao judicirio o autor est exercitando o direito de ir a

juzo (direito em sentido constitucional)e afirmando um direito contra o ru
(ao em sentido material)
2

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DICA!!! O assunto concursal ao demanda

Demanda e relao jurdica discutida (2 parte do assunto)
Em toda demanda h afirmao de um direito (h afirmao de uma relao jurdica
relao jurdica deduzida em juzo) - RES IN IUDICIUM DEDUCTA. ( a coisa que foi
deduzida em juzo)
Tem que examinar aquilo que foi deduzida em juzo, que o contedo da
demanda
Todos os problemas de direito processual s podem ser resolvidos se vc examinar o
que foi deduzido em juzo, um dado sem o qual vc no consegue responder a
nenhum problema processual
3 Elementos
de uma
relao jurdica

Trechos da
Parte Geral
Cdigo Civil

Elementos da
Ao

Condies da
Ao

Competncia
objetiva

Partes
(sujeitos)

Pessoas

Partes

Legitimidade

Competncia
em razo da
pessoa

Em torno de
um
Objeto

Bens

Pedidos

Possibilidade
jurdica do
pedido

Em razo de
um
Fato Jurdico

Fatos jurdicos

Causa de pedir

Interesse de
agir

Competncia
em razo do
valor da causa
Delimitado
pelo pedido
Competncia
em razo da
matria
Definida pela
causa de pedir

Causa da
relao jurdica

ELEMENTOS DA AO
CAUDA DE PEDIR

2
HIPOTESE
NORMATIVA

3
5
DEMANDA

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DIREITOS
3
FATO
JURIDICO

4
RELAO
JURIDICA

1
FATO DA
VIDA

DEVERES

tempo
Acontece um fato da vida (1), se uma hiptese normativa(2) recai sobre esse fato, ou
seja, se esse fato consegue ser encaixado em alguma hiptese normativa, ocorre o
que se chama INCIDENCIA, transformando esse fato da vida em um fato jurdico (3),
que aquele que sofreu a incidncia de uma norma, e que tem aptido para produzir
consequncias jurdicas.
Como diz Pontes de Miranda a norma colore o fato da vida, transformando ele num fato
jurdico (a incidncia colore o fato)
Se a demanda 5
Onde est a causa de pedir?
Causa de pedir = a 7 (3 + 4) conjunto das afirmaes do fato jurdico e do direito
que se afirma ter.
CAUSA DE PEDIR a afirmao do fato jurdico e do fundamento jurdico (4, direito
que se afirma ter)
Ex: Peo uma indenizao porque afirmo ter o direito de ser indenizado, porque o cara
me deu um murro e fiquei com olho roxo (3 fato jurdico)

Todo 4 comea com direito de alguma coisa

3 sempre o mais difcil, pois tem que descrever por completo (todo
quadro ftico que autoriza o surgimento do direito)
5 ao indenizatoria
A causa de pedir se divide em: (prxima + remota = causa de pedir)

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CAUSA DE PEDIR PRXIMA est mais prxima da demanda (4) direito

afirmado
CAUSA DE PEDIR REMOTA est mais longe da demanda (3) fato jurdico
O nosso cdigo adotou esta teoria
TEORIA DA SUBSTANCIAO - Tem que substanciar o direito que a pessoa
afirma ter, o direito tem que estar vinculado a determinado fato jurdico (fato +
direito afirmado) 3+4 (ESSA TEORIA ESTA CONSAGRADA NO INCISO III DO
ART 282 DO CPC)
DICA!!! UMA CAUSA DE PEDIR S IGUAL A OUTRA SE TIVER SEUS DOIS
ELEMENTOS IDENTICOS, OU SEJA AMBAS TEM QUE AFIRMAR O MESMO
FATO JURDICO E O MESMO DIREITO AFIRMADO
TEORIA DA INDIVIDUALIZAO Teoria contraposta a de cima, que afirma
que a causa de pedir composta exclusivamente pelo direito afirmado (4), o fato
jurdico no compe a causa de pedir
EX: 2 aes pendentes ambas para anular o mesmo contrato, uma em razo do
erro outra em razo do dolo.
OBS: Essa teoria NO foi acolhida pelo nosso Cdigo
OBS!!! Causa de pedir ativa e passiva uma subdiviso da causa de pedir remota

FATO TTULO OU
ATIVA
FATO GERADOR
DO DIREITO
EX: CONTRATO

CAUSA DE
PEDIR REMOTA

FATO QUE
IMPULSIONA A
IDA A JUZO OU
PASSIVA

FATO GATILHO
EX:
INADIMPLEMENT
O

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LEMBRAR QUE O JUIZ FICA VINCULADA A CAUSA DE PEDIR PRXIMA E

REMOTA
ESTUDAR PEDIDO QUANDO ESTUDAR PETIO INICIAL
PARTES Sujeito parcial do contraditrio, que podem ser:
PARTE PRINCIPAL: DEMANDANTE E DAMANDADO, AUTOR E RU
PARTE AUXILIAR: parte, mas no formula pedido nem tem contra si um
pedido formulado, Ex: Assistente
OBS!!! As vezes as partes do processo no correspondem as partes do conflito, no
precisa haver esta coincidncia. Ex: MP em ao de alimentos para o menor
OBS!!! Um sujeito pode ser parte sem ser parte legtima, pois o sujeito que parte
ilegtima parte, tanto que poder alegar sua ilegitimidade
AMICUS CURIA UM AUXILIAR DA JUSTIA NO PARTE

CLASSIFICAO DAS AES

PESSOAL Se o direito pessoal
REAL Se o direito real
MOBILIRIAS E IMOBILIRIAS De acordo com o objeto do pedido, assim sendo,
existem aes pessoais mobilirias, ex: cobrar dinheiro
Aes pessoais imobilirias, ex: despejo
Aes reais mobilirias
Aes reais imobilirias
AO REIPERSECUTRIA Qualquer ao que se busque alguma coisa (NUNCA
CONSTITUTIVA)
Ex: Reintegrao de posse, despejo, reivindicatria
Existe reipersecutria pessoal ou real
AO NECESSRIA Ao que veicula a afirmao de um direito que somente pode
ser exercitado em juzo
Ex: falncia, anulao de negcio, interdio, rescisria de sentena
Quando a ao necessria no se discute interesse de agir

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Processo necessrio o que gerado por uma ao necessria

Dica! TODA AO NECESSRIA CONSTITUTIVA
OBS: Ao possessria NO pessoal nem real, o direito a proteo de posse no
encaixado em nenhum dos 2 por isso s possessria
AO DUPLICE
1) Sentido processual ou acepo processual de ao dplice So as aes que
tramitam em procedimentos em que o ru pode formular pedido contra o autor no bojo
da contestao pode ser feito no procedimento sumrio, nos JECs, nas aes
possessrias (pedido de indenizao)
Nessa acepo pedido contra posto e ao dplice so sinnimos
Ex: possessria (no que diz respeito ao pedido de indenizao)
2) Sentido material tipo de direito afirmado em juzo que tem uma caracterstica
muito peculiar, um direito que poderia ter sido levado a juzo por ambas as partes
(autor e ru), a diferena cronolgica, o primeiro que vier
Essa caracterstica gera uma consequncia prtica quando autor veicula uma
ao dplice material, a defesa do ru tambm um ataque, ou seja, a defesa
tem duplo sentido (defesa e ataque)
Ex: Pai vai a juzo oferecer alimentos, R$ 1.000,00, a o filho vem na defesa e diz
no, quero R$ 2.000,00
Possessria (no que diz respeito a proteo possessria)
Ao declaratria (autor pede para declarar a existncia e o ru pede para declarar a
inexistncia)
Ao declaratria meramente dplice

CLASSIFICAES DAS AES DE CONHECIMENTO

DIREITOS A UMA PRESTAO

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FAZER

DIREITO DE EXIGIR
DE OUTREM UMA
PRESTAO
(CONDUTA)

NO FAZER
DINHEIRO
DAR
COISA DIFERENTE
DE DINHEIRO

PRESCRIO (189
CC)

INADIMPLEMENTO
(NO CUMPRIMENTO
DA PRESTAO
DEVIDA, 580 CPC)
EFETIVAO
MATERIAL (A
CONDUTA DEVIDA SE
REALIZE)
EXECUO

VOLUNTRIA
TITULO JUDICIAL
PROCESSO
AUTONOMO
DIRETA
FORADA

TITULO
EXTRAJUDICIAL
PROCESSO
SINCRETICO
INDIRETA

EXECUO DIRETA H execuo direta quando o Estado por meios de seus

rgos, faz com que a prestao seja cumprida, o Estado cumpre a obrigao no lugar
do devedor.
O Estado prescinde do devedor, h uma atividade sub-rogatria
Ex: penhora

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ostensiva, pois voc v o dinheiro penhorado, mais cara, pois tem que haver todo
um preparo por parte do Estado
Para muitos execuo mesmo s a direta
EXECUO INDIRETA - O Estado fora o devedor a cumprir a obrigao por presso
psicolgica (temor ou estmulo)
Temor sanso punitiva. Ex. multa, priso civil
Estmulo sanso premial. Ex: ao monitria, se o ru pagar liberado das custas e
honorrios
invisvel

o direito de interferir
na situao jurdica de
outrem, direito de criar,
modificar ou extinguir
situaes jurdicas
DIREITO POTESTATIVO

So direitos
insuscetveis de
violao (no h
prescrio, mas
decadncia), no exige
nenhuma prestao, ele
modifica situaes
jurdicas

Alguns autores preferem denominar a execuo voluntria de cumprimento e usam

execuo s para execuo forada
A efetivao do direito potestativo est no plano normativo (das ideias), pois um
direito que no se relaciona com nenhuma conduta, s se opera no mundo jurdico
Ex: direito de casar, divorciar (fisicamente falando nada muda, mas no mundo do direito
muda)
Vou ao judicirio afirmando ter um direito potestativo, eu quero uma situao jurdica
nova, ou a sua extino, ou a sua modificao.

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A ao pela qual se afirma a existncia de um direito potestativo e que portanto se

pleiteia a criao, a extino ou a alterao de uma situao jurdica, chama-se ao
constitutiva (veicula um direito potestativo)
As aes constitutivas se submetem a prazo decadencial
EXCEES!!

Existem aes constitutivas que no tem prazo. Ex: divrcio, (mas

se houver prazo este ser decadencial)

Sentena constitutiva NO pode ser executada. Ex: anulo o contrato (est

anulado e pronto)
Ex: De direito potestativo casar, anular um contrato, resolver um contrato, rescindir
uma sentena, dividir um condomnio, divrcio
Ex: De ao constitutiva ao de divrcio, ao anulatria, ao rescisria, de
resoluo do contrato
Em regra os efeitos so EX NUNC
EXCEO!! Ao anulatria tem eficcia retroativa expressamente prevista em lei (art.
182 CC)
6 POLEMICAS
So 6 aes constitutivas, mas que possuem manifestaes doutrinrias que elas so
declaratrias (com eficcia retroativa)
1 Ao de excluso de herana
2 Ao de interdio
3 Ao de falncia
4 Ao de reconhecimento de paternidade
5 Ao de nulidade
6 ADIN (tira a eficcia normativa da lei)
EVOLUO HISTRICA DAS AES
1973

Ao Condenatria era NO sincrtica

Extraa-se um ttulo executivo para executar depois
As executivas sincrticas eram excees:

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Executiva lato sensu execuo direta (execuo sincrtica que se efetivava

por execuo direta)

As 3 tem um ponto em comum, ou seja, todas veiculam direito a uma prestao

OBS! Nesse contexto havia aqueles que diziam que no havia qualquer sentido
nessa distino, pois todas as aes de prestao deveriam ser chamadas de
aes condenatrias, NO era relevante se era ou no sincrtica
1994

Grande reforma legislativa que alterou o art. 461 do CPC

Todas as aes de prestao de FAZER OU NO FAZER viraram
sincrticas e portanto mandamental ou executiva lato sensu
1 Corrente: No existe mais ao condenatria de fazer ou no fazer, pois agora toda
ao de fazer ou no fazer sincrtica, e portanto no pode haver condenao,
PURA CERTIFICAO.
2 Corrente: No h distino se sincrtica ou no, tudo condenatria
2002
Sincretizaram todas as aes de entrega de coisa que no dinheiro, art.
461-A CPC
1 Corrente: No existe mais condenatria para entrega de coisa (287 CPC)
2 Corrente: Tudo condenatria
2005

Sincretizaram tudo

3 ACEPES:
1) MAJORITRIA Todas as aes de prestao so condenatrias. Se elas se
efetivarem por execuo indireta so condenatrias mandamentais, se se efetivarem
por execuo direta so executiva lato sens
Para essa concepo as aes de conhecimento se dividem em:
CONDENATRIAS CONSTITUTIVAS MERAMENTE DECLARATRIAS
Classificao ternria das aes
2) ABSOLUTAMENTE MINORITRIA Realmente no existe mais aes
condenatrias, agora as aes so executivas lato sensu, mandamentais (aes de
prestao), constitutivas e meramente declaratrias

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Classificao quaternria das aes

Posio de Ada Peregrine Grinover
3) CLASSIFICAO QUINRIA Aes de prestao seriam 3, distinguindo-se o tipo
de obrigao

CONDENATRIA ao de prestao pecuniria

MANDAMENTAL Fazer ou no fazer
EXECUTIVA LATO SENSU Ao para entrega de coisa

CONSTITUTIVAS
MERAMENTE DECLARATRIAS

AES MERAMENTE DECLARATRIAS Aquela em que se busca certeza jurdica

sobre a existncia, inexistncia ou modo de ser de uma relao jurdica
Ex: Smula 181 STJ
Em toda ao meramente declaratria deve o autor afirmar a dvida, a incerteza
gerada por um comportamento da outra parte, deve o autor afirmar a incerteza jurdica
que se busca dirimir
No se pede efetivao alguma, mas certeza, razo pela qual imprescritvel, pois no
quero efetivar direito algum, a no ser o direito a prpria declarao
Posso pedir a declarao de qualquer direito?
No pode ter ao declaratria de direito potestativo (no existe), no entanto existe
ao declaratria de direito a uma prestao
E: Juiz declare que tenho um direito de crdito
EXEMPLOS DE AO MERAMENTE DECLARATRIA
Ao de reconhecimento de unio estvel
Ao declaratria de inexistncia de relao tributria
Ao de usucapio
Ao de consignao de pagamento
ADC
ART 4, P - admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do
direito.
Cuida de um direito que j poderia ser efetivado

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Significa que se a parte pode entrar j com uma ao condenatria, porque o direito
dela foi violado, ainda sim (opo dela) pode entrar com uma ao meramente
declaratria, ora se j posso pedir uma condenao porque que vou entrar com uma
ao onde s quero reconhecimento, estranho mas possvel
Ex: Clarice Herzog entrou com uma ao de reconhecimento da responsabilidade do
Estado em relao a morte de seu marido, mesmo que ela pudesse j na poca entrar
com uma ao condenatria em relao ao Estado
Ser que ela poderia agora pegar a sentena meramente declaratria nos casos do pu
do art 4? titulo executivo?
A quem diga que tem que entrar com uma nova ao agora condenatria para depois
sim executar, viso tradicional do tema
O sujeito agora pode aps apurado o valor devido e executar, entendimento que hoje
prevalece, pois se h uma coisa julgada que diz que o sujeito deve, no faz sentido
entrar com uma condenatria
Ex: Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de
fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)
O STJ reconheceu a executividade das decises meramente declaratrias que
reconheam direito exigvel
OBS!! Se voc entrar com uma ao condenatria interrompe o prazo da prescrio,
mas uma ao meramente declaratria no interrompe porque voc que podia ter
buscado a efetivao do seu direito e no buscou, voc s quis reconhecimento, no
quis efetivar seu direito

AO
INTRODUO:
No Sc XIX, prevalecia o entendimento de que o direito de ao era concreto, ou seja,
s tinha direito de ao quem tinha razo, se o autor fosse ao judicirio e perdesse,
significa que o autor no tinha o direito de ao
Condies da ao para esses autores eram condies para a procedncia, condies
que o autor deveria preencher para ganhar a causa
Nessa poca ento carncia de ao = a improcedncia da ao

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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

Ambas so deciso de mrito (Teoria concretista da ao)

2 CONCEPO: Concepo do direito de ao como direito abstrato direito de ir, de
provocar o judicirio, pouco importa se vai ganhar ou perder, tem o direito de ao
sempre
Para esta concepo no h o que falar em condies de ao para ter o direito de
ao, oposta a teoria concretista, acabou prevalecendo (separao do direito de ao
com o direito discutido em juzo)
3 CONCEPO: Ecltica ou mista do direito de ao o direito de ao um
direito a um julgamento de mrito, ou seja, no qualquer deciso pois tem que ser de
mrito, e no sempre procedente, o que precisa que seja de mrito.
Condies da ao para esta concepo so condies para um julgamento de mrito
no necessariamente para a procedncia, assim sendo a carncia de ao diferente
da improcedncia da ao, ou seja, se o autor no preenche as condies de ao ele
carecedor de ao, a deciso de carncia de ao no uma deciso de mrito, a de
improcedncia , pois rejeita o pedido
Para esta teoria as condies de ao devem ser examinadas antes de examinar o
mrito, portanto a carncia de ao uma deciso que extingue o processo sem
examinar o mrito. Enquanto que a improcedncia extingue o processo com exame do
mrito (desenvolvida por Liebman)
CONSAGRADA LEGISLATIVAMENTE NO BRASIL, MESMO SENDO MUITO
CRITICADA
CRTICAS!!!
1 DE ORDEM LGICA durante o processo o juiz formula dois
juzos, um juzo sobre a validade do processo (regular) e outro sobre o mrito (se o
pedido pode ser acolhido), ou seja ou a questo diz respeito a validade do processo ou
ao acolhimento do pedido, a vem Liebman e diz que ainda tem uma terceira questo
que so as condies da ao (que para Liebman no so nem questes de mrito
nem pressupostos processuais), pergunta-se ento para que uma terceira categoria se
s h dois juzos possveis
(O projeto do novo CPC retira o termo condies da ao e carncia de ao)
2 muito difcil e em alguns casos impossvel separar as
condies da ao do mrito da causa, ex. separar a possibilidade jurdica do pedido e
a legitimidade ordinria do mrito da causa (impossvel)
Ex:
Teoria da assero ou teoria da verificao in status assertionis das condies
da ao, o juiz deve verificar a existncia das condies da ao analisando apenas a
narrativa trazida pelo autor em sua petio inicial. Essa narrativa deve ser clara e
coerente o suficiente para que a ao se apresente como juridicamente possvel
(possibilidade jurdica do pedido), necessria (interesse processual ou interesse de
agir) e instaurada entre as partes legtimas (legitimidade das partes). Caso no o seja,
o processo ser extinto de plano, sem resoluo do mrito.

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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

De acordo com essa teoria o exame da condio de ao e feito com base somente
nas afirmaes das partes, consequentemente no haver prova para verificar o
preenchimento das condies da ao, o juiz reputa verdadeira as afirmaes da parte,
a carncia surge da simples leitura da inicial, se no surgir, a vai se produzir prova e a
deciso vai ser de mrito.
Ex 1: Imagine que o autor entre com uma ao de alimentos contra o reu afirmando
que irmo do reu e condene o reu a dar alimentos pois ele pode pagar, o juiz l a
inicial e diz, se tudo que o autor disse verdade, esto presentes as condies da
ao, cite-se o reu, ai o reu demonstra que no irmo mas amigo. Ao perceber que o
autor mentiu o juiz vai julgar improcedente porque a carncia no decorreu da leitura
da inicial, ela s se revelou pela prova, o caso de improcedncia e para teoria da
assero a carncia tem que se revelar da simples leitura se se precisou provar o caso
de improcedncia e no de carncia
Ex 2: Autor entra com ao de alimentos contra o reu, afirmando que ele meu amigo
de 20 anos e porque a amizade fonte do dever de alimentar ele deve me prestar
alimentos, ai o juz vai ver se tudo for verdade estar preenchida as condies da
ao?? NO, pois para a teoria da assero a simples leitura da inicial se revela a
carncia de ao (s existe assim para essa teoria)
MARINONI SEGUE ESSA TEORIA
Liebman no adota essa concepo
Hoje prevalece o entendimento da teoria da assero
Para Fredie Didier se o absurdo se revela logo da simples leitura o caso de
improcedncia, ele no adota a teoria da assero, posio minoritria
CONDIES DA AO
Limite ao exerccio abusivo do direito de agir
BASE LEGAL
Art. 267, VI depois da citao do ru, aqui tem nus de sucumbncia, cabe to
somente apelao
Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a
possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual;
Art 267, I primeiro contato do juiz com a inicial, anlise que o juiz faz sem citar o ru,
aqui cabe apelao e juzo de retratao, aqui no tem nus de sucumbncia

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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n

11.232, de 2005)
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
Art. 295

Inciso II o juiz indefere por vicio de legitimidade

Inciso III indefere por ausncia de interesse processual
Inciso pargrafo nico, inciso III estabelece que o juiz por inpcia quando o
pedido for juridicamente impossvel
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
II - quando a parte for manifestamente ilegtima; (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
III - quando o autor carecer de interesse processual; (Redao dada pela Lei n
5.925, de 1.10.1973)
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: (Redao dada
pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
III - o pedido for juridicamente impossvel; (Redao dada pela Lei n 5.925, de
1.10.1973)
Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no
prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso. (Redao dada pela
Lei n 8.952, de 13.12.1994)

MOMENTO DE ALEGAO
No prazo da defesa, art. 301 CPC
Mas, se o ru no alegar a falta de condies da ao em defesa, pode alegar em
outro momento?
Sim, mas ele vai arcar com eventuais consequncias ou qualquer matria de ordem
pblica ele vai perder inclusive honorrios de sucumbencia
Essas matrias no estariam sujeitos a precluso nos termos do
Art. 267 3 - O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio,
enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos nos. IV, V e Vl;

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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos
autos, responder pelas custas de retardamento.
Art 301, 4 - Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da
matria enumerada neste artigo. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)
1 CORRENTE: Existem condies da ao genricas (as 3 condies normais LIP) e
especficas(depende da espcie de ao), faz distino entre as duas
2 CORRENTE: Oposta a 1
POSSIBILIDADE JURIDICA DO PEDIDO o pedido e juridicamente possvel
quando ele pode ser acolhido, se no h uma vedao em tese ao seu
acolhimento, o pedido e juridicamente possvel e esta condio da ao est
preenchida
De todas as condies da ao esta indiscutivelmente aquela sem moral
alguma, todo mundo j reconhece que ela se confunde com o mrito da causa, o
novo CPC no menciona mais essa categoria
Ex: Liebman colocou como exemplo dessa aplicao da condio da ao a
proibio de divrcio que vigia na Itlia, entretanto em 1972 o divrcio passou a
ser permitido, ai em 1973 quando Liebman foi escrever a edio de 73 de seu
livro, ele simplesmente eliminou a possibilidade jurdica do pedido como se no
mais existisse porque no tinha mais exemplo, mas no avisou ao Brasil, a
quando saiu o CPC no Brasil, saiu mencionando ainda a possibilidade jurdica
do pedido , que nem o prprio Liebman defendia mais, ou seja nosso CPC que
veio como um tributo a Liebman veio defasado uma das maiores trapalhadas
legislativas da histria brasileira, porque fomos todos empolgados para
homenagear o mestre que mudou de ideia e no nos avisou
LEGITIMIDADE AD CAUSUM Aptido para conduzir validamente um processo
em que se discuta determinada relao jurdica
Toda legitimidade depende do exame da relao jurdica discutida (polo
passivo e no ativo)
CLASSIFICAO DA LEGITIMIDADE (AULA 38)
EXCLUSIVA s um sujeito pode discutir aquela relao (regra)
CONCORRENTE OU COLEGITIMAO mais de um sujeito puder discutir em
juzo a mesma relao jurdica
Ex: ao coletiva, ao popular, qualquer credor solidrio pode cobrar dvida

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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

OBS!!!
SABER O QUE LEGITIMAO CONCORRENTE
INDISPENSVEL PARA COMPREENDER O LITISCONSORCIO UNITRIO

ORDINRIA Ha legitimidade ordinria quando se discute em juzo em nome

prprio discutir interesse prprio, ou seja, h uma coincidncia entre o legitimado
e o titular da relao jurdica discutida em juzo. (REGRA)
EXTRAORDINARIA OU SUBSTITUIO PROCESSUAL - H legitimidade
extraordinria quando se est em juzo em nome prprio discutindo interesse
alheio, ou seja, no h coincidncia entre o legitimado e o titular da relao
discutida. (EXCEPCIONAL)
Art. 6 do CPC - Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo
quando autorizado por lei.
Depende de Lei, consequentemente, no se admite legitimidade extraordinria de
fundo contratual, negocial
OBS!!!
NO CONFUNDIR SUBSTITUIO PROCESSUA COM
SUCESSO PROCESSUAL, QUE A MUDANA, A TROCA DE SUJEITOS NO
PROCESSO ( UM FATO, TEM QUE VER NO CASO CONCRETO SE ELE SERA
LETIMADO ORDINARIO OU EXTRAORD.)
EX: O ESPLIO SUCEDE O REU
NO CONFUNDIR TAMBEM SUBSTITUIO PROCESSUAL
(QUE PARTE DO PROCESSO, ATUANDO EM NOME PROPRIO NA DEFESA
DE INTERESSE ALHEIO) COM REPRESENTAO PROCESSUAL, (QUE NO
PARTE, PARTE O REPRESENTADO, ELA ATUA NO PROCESSO EM NOME
ALHEIO NA DEFESA DE INTERESSE ALHEIO)
EX: O filho representado pela mo entra com ao de alimentos, a me no
parte

No entanto, se o MP entra com ao de alimentos, ele MP a parte com

legitimao ordinria, pois pede direito que no dele
Na ao coletiva (ao civil pblica) a legitimidade extraordinria
Para Nelson Nery nesse caso a legitimidade do MP ordinria pois ele vai a
juzo na defesa dos seus interesses institucionais (MINORITARIA)

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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

S que o interesse institucional dele o legitima a ir em juzo, mas no ser o

interesse discutido em juzo para Fredie Didier que entende ser extraordinria
As vezes acontece do sujeito ir a juzo discutir um direito que dele, mas no
s dele, ele um co titular do direito
Ex: condmino, credor solidrio
Nesses casos fala-se que o sujeito tem legitimidade ordinria e extraordinria
A falta de legitimidade extraordinria gera uma deciso que no de mrito
GRANDE PROBLEMA !!!A coisa julgada proveniente de um processo conduzido
por um substituto processual vai atingir o titular do direito, o substitudo
SIM, pois a legitimidade extraordinria vincula o substitudo (MAJORITARIO)
Sempre que h legitimidade extraordinria vincula o terceiro
(MINORITARIA) Que a coisa julgada no vincula, ela simplesmente aniquila a
legitimidade extraordinria
REGRA: Se houver legitimidade extraordinria a coisa julgada se estende ao
substitudo, salvo se houver regra expressa em sentido contrrio (art. 274 CPC)
INTERESSE DE AGIR
Deve ser examinado a partir de duas dimenses
UTLIDADE h interesse de agir quando a demanda puder ser til ao
demandante, puder propiciar algum proveito
Por isso que se dizem que aes em que se busca quantia irrisrias so aes inteis,
porque se gasta mais para ir, gasta mais com o processo do que se pode obter, quando
o processo perde o objeto falta utilidade
Ex: perda de objeto da ao perda de utilidade
NECESSIDADE preciso demonstrar a necessidade de ir a juzo,
seno h abuso.
OBS!! Nas aes necessrias a necessidade presumida porque elas veiculam
direitos que somente podem ser exercitados em juzos, ento o interesse de agir
no que diz respeito a necessidade est garantido

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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

ESSE BINMIO NECESSIDADE/UTILIDADE UM CLSSICO E A MAIORIA DA

DOUTRINA RECONHECE COMO O BINOMIO DO INTERESSE DE AGIR
H uma parcela da doutrina que acrescenta uma terceira dimenso do interesse
de agir, que a Adequao
ADEQUAO Para haver interesse de agir preciso que o
procedimento escolhido seja adequado aquilo que voc pretende obter
(MINORITARIA)
Ex: O autor entra com MS, mas aquilo que ele pretende obter depende de
prova pericial, e a prova pericial no pode ser realizado em MS, ento o
MS inadequado ao proposito veiculado
Para Didier a adequao do procedimento nada tem a ver com o interesse de agir,
o autor no tem menos ou mais interesse de agir porque errou no caminho, poia a
escolha de um procedimento inadequado pode ser facilmente corrigido pelo juiz,
que vai mandar processar pelo outro
Barbosa Moreira chega a dizer que as vezes o autor est to agoniado que erra o
caminho por excesso de interesse
A falta de utilidade e necessidade NO podem so supridas
QUALQUER QUE SEJA A CORRENTE ADOTADA A FALTE DE INTERESSE DE
AGIR NO GERA DECISO DE MRITO

OBS!! Quanto ao exaurimento das vias administrativas, sempre que o legislador

exigir o exaurimento, o que ele quer que o autor demonstre a necessidade

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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS
EXISTENCIA
VALIDADE
OBS!! Alguns autores no gostam de usar o termo pressuposto de
validade, preferem requisitos de validade (pressupostos processuais de
existncias e requisitos processuais de validade)
So 3 os pressupostos de existncia do processo
Existncia de um rgo investido de jurisdio (jurisdio)
Demanda ato de instaurao do processo
(demanda + jurisdio demanda perante um rgo investido de
jurisdio)
Capacidade de ser parte ou personalidade judiciaria aptido para ser
sujeito de um processo, ABSOLUTA, ou seja, quem tem capacidade de
ser parte tem sempre, no admite gradao NO CONFUNDIR COM
LEGITIMIDADE AD CAUSAM, que vc pode ter para um processo e no
ter para outro
OBS!!! Toda as pessoas tem capacidade de ser parte, PESSOAS NATURAIS E
JURDICAS, COMO TAMBM O CONDOMNIO, A MASSA FALISA, O ESPLIO, UMA
TRIBO, A HERANA JACENTE, NONDUM CONCEPTUS (o no concebido que recebe
herana, filhos futuros de algum, tambm chamada prole eventual, NASCITURO
H mais de quem possa ser parte do que pessoas neste mundo!!
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TEORIA DA AO//LILIAN GAMA

Tradicionalmente os animais so vistos como objeto de direito e portanto

no tem capacidade de ser parte, entretanto de uns tempos para c,
uma parcela da filosofia do direito, ao menos os grandes primatas devem
ser considerados sujeitos de direito
Ex: Gorilas, chipanzs, bonobos e orangotangos
ABOLICIONISMO ANIMAL

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