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UNIVERSIDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS

Faculdade De Direito / Curso De Graduao


Direito Administrativo II Prof. Fernando Calazans

TRABALHO DE DIREITO ADMINISTRATIVO II

Ananda Lacerda Terenzi Pinto


Bruno Meira T. DAlbuquerque
Desire Antnio
Frederico Ribeiro Lamgo
Igor Silveira Pedra

Belo Horizonte
2013

1) Disserte os princpios da licitao pblica.


A licitao pblica regida pela Lei 8.666/93 e deve se basear nos seguintes
princpios, conforme seu art. 3:
a) Legalidade: a Administrao Pblica se submete legalidade estrita, somente podendo
fazer aquilo que encontra respaldo em lei. A Administrao Pblica, na conduo
oficial do procedimento licitatrio, tambm dever se guiar pela legalidade.
b) Impessoalidade: impe Administrao Pblica, dentro do procedimento licitatrio,
tratar a todos de forma isonmica e objetiva, viabilizando a competio em igualdade
de condies.
c) Moralidade: princpio da Administrao Pblica que tambm rege o processo
licitatrio, o motivo, inclusive, da prpria obrigatoriedade de se fazer licitao.
d) Publicidade: esse princpio veda a existncia de sigilo com relao a qualquer dos
procedimentos ou fases do processo de licitao. Dessa forma, todos os atos do
procedimento devero ser levados ao conhecimento pblico. Isso definido nos arts.
3, 3, e 43, 1 da Lei 8.666/93. Apenas o contedo das propostas, e at que sejam
abertos os respectivos envelopes, que pode permanecer sigiloso. O princpio da
publicidade, a par de exigir a publicao, ainda que resumida, do instrumento
convocatrio (Lei n. 8.666/93, art. 21), tambm se inspira em outras previses legais:
i.

Qualquer cidado parte legtima para impugnar o edital (Lei n. 8.666/93, art.
41, 1);

ii.

Qualquer pessoa, alm dos licitantes ou contratados, pode representar ao


Tribunal de Contas denunciando irregularidades (Lei n. 8.666/93, art. 113,
1);

iii.

Contrataes de grande vulto devem ser precedidas de audincia pblica (Lei


n. 8.666/93, art. 39);

iv.

Mensalmente, todas as compras efetuadas pela Administrao devem ser


publicadas (Lei n. 8.666/93, art. 16);

v.

Trimestralmente, deve a Administrao publicar os preos constantes do seu


registro de preos (Lei n. 8.666/93, art. 15, 2).

Alm da publicao nos dirios oficiais, a lei 8.666 estipula que algumas licitaes
acima de um determinado valor devem ser publicadas em jornal de grande circulao.
Lei 8.666 tambm determina que o edital deve ser fixado na porta do rgo.
e) Vinculao ao instrumento convocatrio: Toda licitao precedida por um
instrumento convocatrio (edital, ou carta convite). Instrumento convocatrio faz lei
para aqueles que dela participam, se no for impugnado no tempo nele previsto, quem
participa no processo licitatrio concordou com as clusulas do instrumento, devendo
obedec-las.
Resguarda-se aqui o princpio da auto-tutela que dita que a AP pode anular seus
prprios atos quando eivados de vcio ou revog-los por motivo de convenincia ou
oportunidade. Se no curso da licitao observar-se ilegalidade, ou inconvenincia, a
AP pode/deve livremente anular ou revogar o procedimento. Essa inoportunidade ou
inconvenincia deve ser constatada pela ocorrncia de um fato posteriormente
publicao do edital.
Vinculao ao instrumento convocatrio exigida tanto daquele que conduz licitao
quanto daqueles que dela participam.
f) Julgamento objetivo: as regras de julgamento devem ser prvias e objetivas, claras e
induvidosas. O edital deve estabelecer o tipo de licitao e no se admite a mera
referncia genrica do julgamento a ser feito ou a simples referncia a artigo da lei. O
edital deve ser claro o suficiente para que se conhea antes o critrio de julgamento
que ser usado. Os critrios de definio da melhor proposta indicam o tipo de
licitao e esses so necessariamente antecipados no instrumento convocatrio. A lei
pode determinar tipo certo para determinadas contrataes ou determin-los em razo
do objeto a ser contratado.
g) Igualdade: a isonomia entre os licitantes assegurada pelo no estabelecimento de
privilgios ou discriminaes. A no observncia dessa diretriz corresponde a desvio
de poder, podendo configurar o crime previsto no art. 90 da Lei 8.666/93. O princpio
no inibe a instituio de requisitos para a participao. Estes so admissveis quando
compatveis com o objeto a ser contratado. O regime geral de aplicao s licitaes
veda o estabelecimento de tratamento diferenciado de natureza comercial, legal,
trabalhista, previdenciria ou qualquer outra entre empresas brasileiras e estrangeiras.
No entanto, a regra comporta excees:

i.

Critrios de desempate que favorecem bens e servios (art. 3, 2, Lei


8.666/93):
produzidos no Pas;
produzidos ou prestados por empresas brasileiras;
produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no
desenvolvimento de tecnologia no Pas.

ii.

Margem de preferncia para produtos manufaturados e para servios nacionais


que atendam a normas tcnicas brasileiras (art. 3, 5 e seguintes);

iii.

Aquisio de bens e servios de informtica e automao desde que (art. 3,


Lei 8.248/91):
a tecnologia seja desenvolvida no Pas;
sejam produzidos de acordo com processo produtivo bsico.

iv.

Preferncia nos casos de empate para microempresas e empresas de pequeno


porte (art. 44, LC 123/06). Nesse caso considerar-se- empate nas situaes em
que as propostas apresentadas pelas microempresas e empresas de pequeno
porte sejam iguais ou at 10% (dez por cento) superiores proposta mais bem
classificada.

2) Disserte sobre as hipteses de dispensa e de inexigibilidade de licitao.


A dispensa de licitao est prevista no art. 24 da Lei 8.666/93 e ocorre sempre
quando a licitao possvel, no entanto, por razes de convenincia e oportunidade, resolveu
se considerar aquela licitao dispensvel, ou seja, ela pode no ser feita.
O art. 24 da Lei 8.666/93 apresenta rol taxativo das situaes que ensejam a dispensa
de licitao. Dentre elas, podemos citar algumas:
a) Obras e servios de engenharia de pequeno valor, ou seja, at R$ 15.000,00;
b) Outros servios e compras de pequeno valor, ou seja, at R$ 8.000,00.
c) Obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista,
empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, nos termos das duas
situaes anteriores tero seus valores limite duplicados.
d) Casos de guerra ou grave perturbao da paz;

e) Emergncia ou calamidade pblica, limitado ao prazo de concluso de at 180 dias


aps evento que causou calamidade.
f) Quando no h interessados (deserta);
g) Quando houver necessidade de intervenincia da Unio na economia;
h) Quando os preos apresentados nas propostas forem manifestamente superiores aos
praticados no mercado (fracassada);
i) Adquiridos de Pessoa Jurdica da Administrao Pblica por Pessoa Jurdica de
Direito Pblico.
j) Possibilidade de comprometimento da segurana nacional, dentre outros.
A inexigibilidade de licitao, por outro lado, est prevista no art. 25 da mesma lei, e
ocorrer quando no houver possibilidade de competio, de disputa.
Em ambos os casos, deve-se observar o procedimento previsto no art. 26 que define
necessria a comunicao dentro de 3 dias autoridade superior para ratificao e publicao
na imprensa oficial, no prazo de 5 (cinco) dias, como condio para a eficcia dos atos.
Deve-se observar tambm o disposto no art. 89 da Lei 8.666/93 sobre a caracterizao
de crime nos casos de dispensa ou inexigncia de licitao fora das hipteses previstas na lei,
ou nos casos de no observncia das formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade.
3) Disserte sobre os tipos de licitao.
As licitaes podem ser:
a) Menor preo: aquele tipo de licitao em que ganhar simplesmente a empresa que
apresentar o menor preo. Abrem-se as propostas e ganha a empresa que apresentou o
menor preo no processo licitatrio. Classificao se dar do menor ao maior preo
ofertado. utilizada na maioria das vezes.
b) Maior lance: Esse tipo de licitao mormente realizado na modalidade de licitao
leilo. Empresas sero classificadas do maior ao menor preo oferecido.
c) Melhor tcnica: Processo em que h duas fases na avaliao das propostas. Na
primeira fase analisa-se a tcnica. A tcnica ser avaliada de acordo com os critrios
objetivos que o edital prev, de forma a pontuar as empresas.

Realizada essa primeira fase, passa-se segunda fase, que envolve a anlise dos
preos. Uma vez verificado o menor preo apresentado, a empresa com a melhor
tcnica ser convidada a realizar esse preo, e assim sucessivamente, at que alguma
empresa aceite esse preo, obedecendo ordem definida na classificao da tcnica.
H uma margem de negociao para tentar conciliar tcnica e preo.
d) Tcnica e preo: Se difere do tipo melhor tcnica por no apresentar fase de
negociao. Cada fase ter um peso atribudo, previamente definido no edital, e as
empresas tero uma pontuao atribuda em cada fase de acordo com o peso da fase e
sua classificao. Aps a anlise da tcnica e do preo, obtm-se a nota de cada
participante e ser vencedor aquele que obtiver a maior pontuao.
O art. 46 trata das hipteses em que obrigatoriamente ter que ser utilizado o tipo de
licitao tcnica e tcnica e preo. Esses tipos so reservados para servios de
natureza intelectual (projetos, consultorias) e excepcionalmente utilizadas para o
fornecimento de bens, execuo de obras ou prestao de servios.
4) Disserte sobre as modalidades de licitao e suas caractersticas principais.
a) Concorrncia: o procedimento administrativo licitatrio utilizado para situaes de
aquisio, contratao de servios ou de obra que envolvam maior vulto financeiro.
Dever ser realizado nos casos de Alienao de bens da Administrao Pblica,
compra de imveis, concesso de direito real de uso e licitaes internacionais.
Outro critrio que define a necessidade de concorrncia o valor estimado: quando se
tratar de valores superiores a R$ 1.500.000,00 para obras e servios de engenharia e
superiores a R$ 650.000,00 para compras e servios no englobados na situao
anterior.
Observam-se nesse procedimento licitatrio as seguintes caractersticas: possibilidade
de participao de quaisquer interessados, independentemente de cadastro prvio, o
que enseja a existncia de uma fase de habilitao preliminar; necessidade de ampla
publicidade, incluindo-se a necessidade da publicao da ntegra do edital; e prazo
mnimo de 30 dias entre a publicao do edital e entrega das propostas, sendo esse
prazo prorrogado para 45 dias nos casos de empreitada integral, melhor tcnica e
tcnica e preo.

b) Tomada de preos: Utilizada para contrataes e aquisies de mdio vulto, onde


sero contratadas apenas empresas previamente cadastradas na Administrao Pblica
ou empresas que venham demonstrar documentalmente que esto aptas a preencher as
condies do edital at 3 dias antes do procedimento licitatrio.
Ser realizado quando se tratar de valores at R$ 1.500.000,00 para obras e servios de
engenharia e at R$ 650.000,00 para compras e servios no englobados na situao
anterior.
O prazo entre a divulgao do edital e a entrega das propostas nessa modalidade
licitatria reduzido para 15 dias, com prorrogao para 30 dias nos casos de melhor
tcnica e tcnica e preo.
c) Convite: Trata-se de modalidade mais simples, destinada a contrataes de menor
valor, aplicvel quando se tratar de valores at R$ 150.000,00 para obras e servios de
engenharia e at R$ 80.000,00 para compras e servios comuns.
No h edital de convocao. A carta convite dever ser enviada a pelo menos 3
empresas, cadastradas ou no junto Administrao Pblica, convidando-as a
participar do procedimento licitatrio apresentando suas propostas no prazo de at 5
dias teis. A divulgao relativa, porquanto se exige apenas a afixao no local
apropriado (na prpria repartio, quadro de avisos). Qualquer interessado poder
participar desde que manifeste seu interesse at vinte e quatro horas antes da data final
de apresentao das propostas.
d) Concurso: Concurso a modalidade reservada para a escolha de trabalhos intelectuais
(tcnicos, cientficos ou artsticos), mediante a instituio de prmio ou remunerao
aos vencedores. O edital deve ser publicado com antecedncia mnima de quarenta e
cinco dias, com a maior divulgao possvel, e podendo ser ampliado segundo as
caractersticas do trabalho a ser apresentado. Os interessados apresentam seus
trabalhos segundo as exigncias fixadas no instrumento convocatrio, que sero
selecionados e submetidos a julgamento.
e) Leilo: Modalidade licitatria para venda de bens mveis e imveis da Administrao
Pblica que no estejam obrigado modalidade de concorrncia. Esto includos nessa
situao os bens mveis inservveis, apreendidos ou penhorados de at R$ 650.000,00;
bens imveis adquiridos atravs de ao judicial e bens imveis adquiridos atravs de
dao em pagamento.

O vencedor do procedimento ser o que oferecer o maior valor pelo bem que seja
maior ou igual ao valor de avaliao previamente estipulado. O prazo exigido entre a
publicao do edital e a entrega das propostas de 15 dias.
f) Prego: Modalidade instituda pela Lei 10.520/02, transformou e agilizou os
procedimentos de contratao pblica mais simples, fazendo com que a Administrao
Pblica ganhasse mais celeridade. O prego pode ser empregado para aquisio de
bens e servios comuns, cujos padres de desempenho e qualidade possam ser
objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado.
Nessa modalidade, aplica-se subsidiariamente a Lei 8.666/93.
Nessa modalidade, aps a abertura das propostas e anlise do menor preo, as
empresas que ofereceram lances at 10% superiores ao menor lance so convidadas a
passar para a fase de lances verbais.
Outra caracterstica do prego a inverso de fases, tendo primeiramente a
classificao das propostas, aferio da proposta vencedora (menor preo), e somente
apes esse momento a anlise das condies de habilitao daquela empresa
vencedora. Caso ela no se habilite, passa-se para o segundo colocado. Essa inverso
possibilita economia de recursos da Administrao Pblica, pois diminui
consideravelmente o nmero de empresas a serem analisadas.
5) Disserte sobre a alienao de bens mveis e imveis pela administrao pblica.
A alienao de bens imveis depende de interesse pblico justificado, autorizao
legislativa (salvo se o bem tiver sido adquirido por intermdio de dao em pagamento ou
processo judicial), avaliao prvia e licitao.
A modalidade de licitao depender da forma de aquisio do imvel: se adquirido
via dao em pagamento ou processo judicial, a modalidade de leilo poder ser empregada.
Se no, a modalidade dever ser obrigatoriamente a concorrncia.
A alienao de bens mveis, da mesma forma que os bens imveis, depender de
interesse pblico justificado, avaliao prvia e licitao. A modalidade de licitao tambm
poder variar. Para bens mveis inservveis, apreendidos ou penhorados que possuam valor de
at R$ 650.000,00, o procedimento poder ser o leilo. Nos outros casos, obrigatoriamente a
concorrncia.
6) Quais so as fases interna e externa da licitao?

A fase interna da licitao ocorre antes da publicao do edital e vem sendo


considerada uma das fases mais importantes do processo licitatrio. o momento em que a
Administrao Pblica planeja aquilo que pretende comprar, o servio que quer contratar ou a
obra que pretende fazer. nesse momento que vai traar a especificao tcnica do
objeto/servio que pretende adquirir para atender ao interesse pblico.
A fase interna tem incio com a abertura do procedimento, caracterizao da
necessidade de contratar, definio precisa do objeto a ser contratado, reserva de recursos
oramentrios, dentre outros. A Lei 8.666/93 prescreve, por exemplo, a necessidade, nas
contrataes de obras e servios, de projeto bsico aprovado pela autoridade competente, a
existncia de oramento detalhado em planilhas, a previso de recursos oramentrios e,
quando o caso, a contemplao no plano plurianual (art. 7o, I, II, III, e 2o, IV).
A fase externa, por sua vez, compreende as fases de edital, habilitao,
julgamento/classificao, homologao e adjudicao. Excepcionalmente a fase de edital
poder ser precedida por uma audincia pblica, reservada para as hipteses que contemplam
contratao futura cem vezes superior ao limite imposto para a concorrncia de obras e
servios de engenharia. A audincia pblica (que ocorre nas concorrncias apenas) destina-se
a tornar pblica a contratao desejada e deve ser realizada quinze dias antes da publicao do
edital.
7) Disserte sobre os aspectos principais da fase de habilitao.
A fase de habilitao a fase que abriga o recebimento da documentao e proposta.
A documentao dever comprovar a habilitao jurdica, a qualificao tcnica, a
qualificao econmico-financeira e a regularidade fiscal e trabalhista do licitante. A
habilitao no discricionria; vinculada. A comisso dever ater-se aos requisitos
exigidos e verificao de seu atendimento pelo interessado, conferindo-a aos que os
satisfizerem. Cabe ressaltar, nesse momento, que regularidade fiscal diferente de quitao,
pois o interessado poder obter uma certido positiva com efeito de negativa, nos casos de
parcelamento de dvida.
O no atendimento gera a inabilitao e inibe o conhecimento da proposta de preo.
Pode ocorrer que apenas um seja habilitado, e a licitao prosseguir com a abertura do seu
envelope de proposta. Se nenhum interessado for habilitado, haver a licitao fracassada
(difere da licitao deserta, hiptese em que nenhum interessado comparece), que pode

ensejar a contratao direta. Antes, porm, dever a Administrao conceder prazo para os
interessados reapresentarem suas documentaes, suprindo as falhas.
8) Descreva os aspectos da fase de julgamento, especialmente os critrios de desempate.
A fase de julgamento ocorre aps a classificao das propostas e nela h a
confrontao daquelas que forem relacionadas. No caso de concorrncia ou tomada de preo,
ser competncia privativa da comisso. No caso da modalidade convite, ser da comisso ou
do servidor nomeado. O julgamento ser uno, sempre vinculado aos critrios de avaliao
descritos no edital.
O julgamento comea por um exame de admissibilidade das propostas. Para ser
apreciada, a proposta necessita ser sria, firme, concreta e ajustadas s condies do edital e
da lei. As propostas que desatenderem a estes requisitos devem ser liminarmente
desclassificadas.
O julgamento das propostas efetuar-se- de acordo com o tipo de licitao adotado
no edital e far-se- com o mximo de objetividade, exclusivamente em funo dos fatores nele
previstos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle (art.
45, caput c/c art. 44).
Os tipos de licitao esto ligados ao critrio de julgamento das propostas e devem
estar estabelecidos no edital ou convite. So eles: a) menor preo; b) melhor tcnica; c)
tcnica e preo; e d) maior oferta ou lance (oferta em leilo).
O tipo menor preo mais usual e caracteriza-se por uma anlise objetiva da proposta
que contempla o menor preo. O tipo melhor tcnica caracteriza-se por um levantamento do
material mais eficiente, melhor, mais rentvel. O tipo melhor tcnica e preo conjuga os tipos
anteriores, ou seja, conjuga o preo mais vantajoso com a melhor tcnica. Por fim, o tipo
maior lance ou oferta refere-se, exclusivamente, ao leilo.
O 1 do art. 3 da Lei de Licitaes, conforme o princpio da igualdade, probe que o
aro convocatrio do certame admita, preveja, inclua ou tolere clusulas ou condies capazes
de frustrar ou restringir o carter competitivo do procedimento licitatrio e veda o
estabelecimento de preferncias ou distines em razo da naturalidade, sede ou domiclio dos
licitantes, bem como entre empresas brasileiras ou estrangeiras, ou de qualquer outra
circunstncia impertinente ou irrelevante para o objeto do contrato.

No entanto, a regra comporta excees, admitindo-se critrios de preferncia, no caso


de empate das propostas, aos bens e servios: a) produzidos ou prestados por empresas
brasileiras de capital nacional; b) produzidos no pas; c) produzidos ou prestados por
empresas brasileiras; d) produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no
desenvolvimento de tecnologia no pas.
H, ainda, por fora da LC n 123/2006, a possibilidade de tratamento diferenciado
para microempresas (ME) e empresas de pequeno porte (EPP). No caso de empate entre as
propostas apresentadas, o critrio de desempate favorecer o licitante constitudo sob aquela
forma, ainda que sua proposta seja superior em at 10%. O empate, portanto, no real, mas
ficto ou presumido. Sendo a proposta de preo apresentada pela ME ou pela EPP at 10%
superior a outra de menor valor, a contratao dever privilegiar aquela, desde que corrigido o
valor para aquele que seria vitorioso. Assim, a contratao no ser por valor superior ao mais
baixo oferecido, mas a ME ou EPP podero reduzir o valor da sua proposta. No caso da
modalidade de prego, esse percentual reduz-se para 5%.
Prevalecendo, ainda assim, o empate, a lei afirma que o desempate far-se-,
obrigatria e exclusivamente, mediante sorteio, efetuado em ato pblico, para o qual sero
convidados todos os participantes (art. 45, 2, Lei 8.666/1993).
9) Descreva o procedimento legal da modalidade de licitao concorrncia.
Nos termos do 1 do art. 22, a concorrncia a modalidade de licitao entre
quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitao preliminar, comprovem possuir os
requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo de seu objeto. ,
portanto, a modalidade de licitao que se realiza, com ampla publicidade, para assegurar a
participao de quaisquer interessados que preencham os requisitos previstos no edital
convocatrio.
a modalidade adequada para contrataes de grande vulto e em outras situaes em
que o legislador leva em considerao a natureza do contrato a ser celebrado para exigir
obedincia a tal modalidade.
Compreendido o conceito de concorrncia, passaremos a examinar suas fases. Cumpre
registrar que compreender duas fases distintas: a interna e a externa.
A fase interna tem incio com a abertura do procedimento, caracterizao da
necessidade de contratar, definio precisa do objeto a ser contratado, reserva de recursos

oramentrios, dentre outros. J a fase externa da licitao compreende: o edital (ou convite),
que pode ser antecedido pela audincia pblica; a habilitao; a classificao; o julgamento; a
adjudicao e a homologao.
O procedimento de toda licitao ser iniciado com a abertura de processo
administrativo, contendo a autorizao, a indicao do objeto e do recurso para a despesa.
O procedimento para a modalidade da concorrncia compreende: a) edital; b)
habilitao; c) classificao; d) julgamento; e) homologao; e f) adjudicao. Trataremos,
agora, cada uma dessas fases em especfico.
O edital o ato pelo qual a Administrao divulga a abertura da licitao, fixa os
requisitos para a participao, define o objeto e as condies bsicas do contrato e convida a
todos os interessados para que apresentem suas propostas. Por esse motivo, diz-se que a lei
da licitao e do contrato. Nos termos do art. 40 da Lei 8.666/93, deve conter objeto,
condies para a participao, forma de apresentao das propostas e critrios para
julgamento.
O prazo de convocao dos interessados ser de 30 dias na modalidade de licitao
concorrncia. O prazo para a impugnao do edital e seus termos expira, para o licitante, no
segundo dia til que anteceder a abertura dos envelopes de habilitao nas concorrncias.
A habilitao a fase seguinte, em que h a abertura dos envelopes documentao
e sua apreciao, conforme disciplina o art. 43, I da Lei 8.666/93. A documentao dever
comprovar a habilitao jurdica, a capacidade tcnica, a idoneidade financeira e a
regularidade fiscal do licitante. A habilitao no discricionria; vinculada. Em ato pblico
a Administrao recebe os envelopes documentao e propostas e nessa fase so abertos
os envelopes contendo os documentos exigidos no edital, que devem ser assinados pelos
licitantes e pela comisso.
Visando habilitao, o licitante dever apresentar comprovao quanto: a)
habilitao jurdica; b) regularidade fiscal; c) qualificao tcnica; d) qualificao
econmico-financeira; e) ao atendimento do disposto no art. 7, XXXIII, da CF (regularidade
na contratao de menores de idade).
Examinados os documentos, sero considerados habilitados os licitantes que tiverem
atendido s exigncias do edital, no sendo permitida, aps o ato pblico de abertura de
envelope, a apresentao ou substituio de documentos. Os licitantes que no estiverem com
a documentao em ordem so considerados inabilitados. A inabilitao , pois, ato

administrativo vinculado que exclui o interessado do procedimento licitatrio, tendo em vista


a no satisfao dos requisitos de participao.
A classificao a terceira fase do procedimento. Trata-se, pois, do ato administrativo
vinculado mediante o qual a comisso de licitao acolhe as propostas apresentadas nos
termos e condies do edital. As propostas so analisadas quanto ao seu contedo, a fim de
verificar se so, de fato, factveis e atendem o edital, sob pena de desclassificao. A
desclassificao corresponde, pois, a ato administrativo vinculado pelo qual a comisso exclui
proposta apresentada por licitante habilitado, seja em razo de sua desconformidade com os
requisitos do edital, seja em razo de sua inviabilidade.
O julgamento ocorre aps a classificao das propostas, e nele h a confrontao
daquelas que forem selecionadas. Na modalidade de concorrncia, ser de competncia
privativa da comisso. Sempre ser uno, de acordo com os critrios de avaliao descritos no
edital. Havendo empate, aplicam-se os critrios de desempate estabelecidos na Lei 8.666/93.
As propostas inexequveis devem ser afastadas. Nesta fase h o julgamento das
propostas tcnicas e das propostas comerciais, conforme defina o tipo de licitao. O
julgamento deve ser objetivo e seguir o tipo de licitao adotado (menor preo; melhor
tcnica; tcnica e preo; e maior oferta ou lance - vlido apenas na modalidade leilo).
A homologao equivale aprovao do procedimento licitatrio e de seu resultado.
precedida do exame dos atos que integram o procedimento realizado pela autoridade
competente, para que, caso se verifique algum vcio de ilegalidade, o procedimento seja
anulado ou saneado.
Nesse sentido, realizada pela autoridade administrativa no participante da comisso
de licitao e indicada pela lei local. Em regra, ser aquela que ordenou a abertura da
licitao. Pode tal agente pblico: a) homologar o resultado, procedendo na sequncia
adjudicao do objeto ao vencedor; b) anular o certame, ante qualquer ilegalidade; c) revogar
o certame, se presente causa que o autorize; d) sanar os vcios ou irregularidades que no
contaminem o resultado da licitao.
A adjudicao o ato pelo qual a Administrao, atravs da mesma autoridade que
deteve a competncia para homologar o procedimento licitatrio, atribui ao vencedor do
certame o objeto da concorrncia. Destarte, produz os seguintes efeitos jurdicos: a) confere
ao vencedor o direito a contratao futura (trata-se de mera expectativa de direito j que
incerta a formalizao do contrato ou direito se a contratao efetivamente se realizar); b)

impede a Administrao de proceder abertura de outra licitao com idntico objeto; c)


libera todos os demais participantes, inclusive as garantias por eles oferecidas; d) vincula o
vencedor nos termos do edital e da proposta consagrada; e) sujeita o vencedor (dito
adjudicatrio) s penalidades previstas no edital se no assinar o contrato no prazo
estabelecido.
Realizada a adjudicao, a Administrao convocar o adjudicatrio para assinar o
contrato. Caso o vencedor no atenda convocao, a Administrao poder convocar os
licitantes remanescentes, seguindo a ordem de classificao, para faz-lo em igual prazo e nas
mesmas condies propostas pelo primeiro classificado.
10) Descreva sobre os recursos na Lei de Licitaes.
A temtica dos recursos tratada no art. 109 da Lei de Licitaes. Em seus termos,
admitida a interposio de trs diferentes recursos, quais sejam: 1) recurso (propriamente
dito); 2) representao; e 3) pedido de reconsiderao.
O recurso (propriamente dito) ter cabimento nas seguintes hipteses definidas no
inciso I do referido artigo 109: a) habilitao ou inabilitao de licitantes; b) julgamento das
propostas; c) anulao ou revogao da licitao; d) indeferimento de inscrio, alterao ou
cancelamento no registro cadastral; e) resciso do contrato; f) aplicao das penalidades de
advertncia, suspenso temporria ou multa.
O prazo para a sua interposio de cinco dias contados da intimao do ato ou da
lavratura da ata e apenas nas duas primeiras hipteses (habilitao, inabilitao e julgamento
das propostas) produzir efeitos suspensivos; nas demais, o efeito suspensivo pode ser
deferido pela autoridade competente, desde que a deciso seja devidamente motivada (art.
109, 2, Lei n. 8.666/93).
A representao pode ser apresentada contra deciso relativa ao objeto licitado, mas
desde que no comporte recurso hierrquico. O prazo para a sua interposio de cinco dias
teis, contados da intimao.
Importante registrar que, no caso de carta convite, o prazo de cinco dias para
interposio tanto do recurso (propriamente dito) administrativo, quanto para a representao
reduz-se para dois dias teis.
Por fim, o pedido de reconsiderao tem cabimento contra a deciso do Ministro ou
Secretrio de Estado ou do Municpio que tenha aplicado as penalidades de declarao de

inidoneidade para licitar ou contratar. A sua interposio deve respeitar o prazo de dez dias
teis, contados da intimao do ato.
Aps a interposio dos recursos, os demais licitantes sero comunicados, correndo
prazo de cinco dias teis para que eles possam impugn-los.
Nos termos do art. 110 da Lei 8.666/93, na contagem dos prazos aqui previstos,
excluir-se- o dia de incio e incluir-se- o do vencimento, considerando-se os dias
consecutivos, exceto nos casos em que a prpria lei disponha de maneira diversa. Alm disto,
os prazos s se iniciam e vencem em dia de expediente na repartio ou rgo.
11) Descreva os aspectos principais do Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas
(RDC).
O Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas, institudo pela Lei 12.462/2011 e
regulamentado pelo Decreto n 7.581/2011, corresponde a um novo regime licitatrio,
objetivando tornar as licitaes do Poder Pblico mais eficientes/cleres, sem, contudo,
afastar a transparncia e o acompanhamento pelos rgos de controle. O chamado RCD foi
inspirado nas regras de contratao da Unio Europia, dos EUA e nas diretrizes da
Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico OCDE, bem como na
legislao ptria que disciplina as contraes por meio do Prego.
O novo regime foi criado com o objetivo principal de viabilizar, em tempo hbil, a
implementao da infraestrutura necessria para a realizao da Copa do Mundo de 2014 e
dos Jogos Olmpicos de 2016.
Inicialmente, cumpre analisar as hipteses nas quais poder o administrador pblico
utilizar o chamado RDC. Nos termos do art. 1 da Lei 12.462/11, o regime poder ser adotado
nas licitaes e contratos necessrios realizao: a) dos Jogos Olmpicos e Paraolmpicos de
2016, constantes na Carteira de Projetos Olmpicos definida pela Autoridade Pblica
Olmpica (APO); b) da Copa das Confederaes de 2013 e da Copa do Mundo de 2014,
restringindo-se, no caso de obras pblicas, quelas constantes da matriz de responsabilidades
celebrada entre a Unio, Estados, Distrito Federal e municpios e; c) de obras de infraestrutura
e servios para os aeroportos das capitais dos Estados da Federao distantes at 350km das
cidades sede dos referidos eventos.
Apresentadas as hipteses de aplicao do novo regime, necessrio se faz a abordagem
de suas principais caractersticas. Uma importante novidade trazida pelo art. 9, 1 da Lei

12.462/11 a denominada contratao integrada que "compreende a elaborao e o


desenvolvimento dos projetos bsico e executivo, a execuo das obras e servios de
engenharia, a montagem, a realizao de testes, a pr-operao e todas as demais operaes
necessrias e suficientes para a entrega final do objeto".
Tendo em vista que o principal objetivo do RDC conferir maior agilidade s
contrataes pblicas, a empresa contratada atuar em todas as etapas da obra ou da prestao
dos servios, incluindo a elaborao do projeto bsico, ponto que tem gerado calorosos
debates.
Isso porque, no modelo regido pela lei 8.666/93, a prpria Administrao Pblica
que a responsvel pela elaborao do projeto bsico. Ora, justamente atravs do projeto
bsico que a Administrao estabelea com clareza o objeto da licitao e a finalidade a ser
atingida com a execuo daquela obra ou servio. A despeito da validade do argumento
segundo o qual a iniciativa privada poder elaborar com maior eficincia e qualidade o
referido projeto, a ausncia de sua apresentao pela Administrao Pblica pode dificultar o
julgamento objetivo da licitao, diante da falta de um objeto claro a ser licitado.
No RDC, cabe Administrao apresentar um "anteprojeto de engenharia que
contemple os documentos tcnicos destinados a possibilitar a caracterizao da obra ou
servio (...)". Todavia, tal anteprojeto, mais simples e menos detalhista, dificultar, como j
exposto, a definio do real objeto da licitao e poder atrapalhar o julgamento do certame
com base em projetos bsicos distintos elaborados pelos prprios licitantes.
Outro ponto bastante polmico nas discusses relativas ao RCD se refere ao
oramento previsto para a contratao. Nesse regime permitido Administrao Pblica
manter o oramento em sigilo at o encerramento da licitao, ressalvando-se o livre acesso s
informaes, a qualquer tempo, pelos rgos de controle.
Na defesa desse modelo, argumenta-se que a parcial ocultao do oramento pode
favorecer licitantes que, ilegalmente, tenham acesso aos valores que pretende a Administrao
Pblica dispor com a contratao. J quanto s crticas, afirma-se que a no divulgao do
oramento pode conceder Administrao Pblica maior poder de negociao, j que nenhum
licitante saber, a priori, o valor que estar o Poder Pblico disposto a pagar pelo trabalho,
reduzindo-se, em tese, o valor das propostas.
Outro aspecto a ser analisado no RDC consiste na inverso de fases na licitao, com a
postergao, como regra, da fase de habilitao, mecanismo j previsto na Lei 10.520/02

(prego). Seguindo esse procedimento, apenas o licitante que apresentar a melhor proposta
ter a documentao de habilitao exigida no edital avaliada. Mais uma vez, a medida tem
por objetivo reduzir o tempo de exame dos documentos, minimizando as chances de
discusses judiciais relativas habilitao se comparado ao regime tradicional, no qual a
documentao de todos os participantes do certame analisada antes da abertura das
propostas.
Por fim, uma ltima caracterstica que deve ser analisada se refere ao contrato de
eficincia previsto no RDC. Em sntese, o referido contrato ser celebrado quando adotado o
critrio de julgamento maior retorno econmico, previsto no artigo 18, inciso V, da lei
12.462/11. O objetivo do mencionado contrato proporcionar maior economia para a
Administrao Pblica decorrente da execuo do contrato, com a reduo de despesas
correntes, sendo o contratado remunerado com base em um percentual da economia gerada.
12) Qual o conceito de contrato administrativo?
O contrato administrativo corresponde ao contrato firmado pela Administrao
Pblica, segundo normas de direito pblico, com o propsito de satisfazer alguma necessidade
sua. Em regra, precedido de licitao.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, contrato administrativo (2009, p. 615)
(...) um tipo de avenca travada entre a Administrao e terceiros na qual, por fora
de lei, de clusulas pactuadas ou do tipo de objeto, a permanncia do vnculo e as
condies preestabelecidas assujeitam-se a cambiveis imposies de interesse
pblico, ressalvados os interesses patrimoniais do contratante privado.

Ainda segundo referido autor, esses tipos de pactos, firmados entre a Administrao e
terceiros apresentam originalidade em relao aos contratos regidos pelo Direito Privado,
pela circunstncia de sua disciplina jurdica sofrer o influxo de um interesse pblico
qualificado a ser, por via delas, satisfeito (MELLO, 2009, p. 615). Assim, pautados no
compromisso maior de satisfazer o interesse pblico, garantem Administrao prerrogativas
de supremacia, quando contrapostos aos interesse particulares.
13) Descreva quais so as clusulas exorbitantes previstas na Lei de Licitaes.
As clusulas exorbitantes so prerrogativas conferidas Administrao Pblica
visando garantia de uma posio de supremacia no ajuste. So chamadas de exorbitantes
porque reconhecveis em todo contrato administrativo, indisponveis e incomuns nos ajustes
de direito privado. Asseguram, pois, a desigualdade entre os contratantes.

Logo, as ditas clusulas exorbitantes prevem o conjunto de prerrogativas em prol da


Administrao que so exercitveis nos limites e termos da lei: a) de modific-lo,
unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, mas com
variaes de quantitativos e preos cifrados ao disposto na lei; b) extingui-lo, unilateralmente,
nos casos especificados em lei; c) fiscalizar-lhe a execuo; e d) aplicar sanes motivadas
pela inexecuo total ou parcial do ajuste (MELLO, 2009, p. 619). H, ainda, a chamada
proteo ao equilbrio econmico-financeiro (arts. 57, 1, 58, 1 e 2, e 65, II, d, 5 e
6 da Lei 8.666/93).
Portanto, pode-se dizer, sinteticamente, que so clusulas exorbitantes: 1) as que
traduzem o poder de alterao e resciso unilateral do contrato; 2) as que impem a
manuteno do equilbrio econmico e financeiro; 3) a possibilidade de reviso de preos e de
tarifas contratualmente fixadas; 4) a inoponibilidade da exceo de contrato no cumprido
(exceptio non adimpleti contractus); 5) o controle da avenca por estranho relao; 6) a
possibilidade de aplicao de penalidades e a exigncia de garantias.
No que se refere possibilidade de alterao e resciso unilateral do contrato, a
Administrao Pblica pode, no processo administrativo, promover a alterao do contrato,
ainda que discordante o contratado, desde que assegurado o direito ampla defesa e em
defesa do interesse pblico. Assim, a possibilidade de alterao unilateral do contrato fica
condicionada existncia de justa causa, presente na modificao da necessidade coletiva ou
do interesse pblico. Constituem clusulas exorbitantes porque podem ser impostas revelia
da concordncia do contratado.
As alteraes podem ser: qualitativas (quando ocorrer modificao do projeto ou das
especificaes para melhor adequao tcnica); quantitativas (quando alterado o valor em
decorrncia de acrscimo ou supresso quantitativa do objeto, observando-se os seguintes
limites: obras, servios e compras, at 25% do valor inicial; reforma de edifcio ou de
equipamento, at 50% para os seus acrscimos).
Quanto manuteno do equilbrio econmico e financeiro, cumpre registrar que a
manuteno do padro remuneratrio fixado no instrumento contratual, previamente definido
no edital e presente na proposta, constitui obrigao da Administrao, que no pode, a
pretexto de alterar unilateralmente o contrato, impor gravame insuportvel para o contratado.
A norma aplicvel a todos os contratos administrativos. Dessa forma, havendo alterao
quantitativa do objeto da licitao, poder o contratado reclamar pelo reequilbrio da equao
financeira do ajuste.

A inoponibilidade da exceo de contrato no cumprido refere-se ao fato de que,


nos contratos administrativos, no vale a regra de direito privado que dispe que o
descumprimento de obrigao contratual pode desobrigar a outra parte. Ante a incidncia dos
princpios da continuidade dos servios pblicos e da supremacia do interesse pblico sobre o
particular, o contrato administrativo continua obrigando o contratado, ainda que haja
descumprimento por parte da Administrao Pblica.
A regra, no entanto, no absoluta, pois o atraso de pagamentos (90 dias, se ausente
justa causa) ou a imposio de gravame insuportvel para o contratado podem autorizar a
suspenso da execuo do contrato.
Outra particularidade do contrato administrativo refere-se ao controle do contrato.
De maneira diversa do que ocorre nos contratos regidos pelo direito privado, o contrato
administrativo permite Administrao, e mesmo a estranhos a ela, o acompanhamento da
execuo do objeto pactuado.
Via de regra, a fiscalizao e o controle dos contratos administrativos devem ser
exercidos por um representante designado pela Administrao Pblica e, quando necessrio,
podem ser contratados com terceiros. A fiscalizao pela desempenhada pela Administrao
no desobriga o contratado do dever de reparar possveis danos causados a terceiros e nem
torna a Administrao Pblica solidariamente responsvel.
Por fim, cabe discorrer sobre a possibilidade de aplicao de penalidades ao
contratado pela Administrao Pblica. Esta, na condio de contratante, pode, sem a
necessidade de interseco de qualquer outro, aplicar penalidades outra parte (particular).
Trata-se de particularidade existente nos contratos administrativos, uma vez que esse poder
no deferido em contratos regidos pelo direito privado, mas to somente s contrataes
regidas pelo direito pblico.
Assim, ante o descumprimento das obrigaes assumidas, poder a Administrao,
respeitado o regular processo administrativo, aplicar ao contratado as seguintes penalidades:
advertncia, multa, resciso unilateral do contrato, suspenso provisria e declarao de
inidoneidade.
Constituem

clusulas

exorbitantes

porque

so

aplicadas

diretamente

pela

Administrao Pblica. Dentre as sanes, as mais gravosas so a suspenso provisria e a


declarao de inidoneidade.

A multa, fixada no instrumento convocatrio, sano pecuniria que ser descontada


da garantia ofertada, quando existente. No havendo garantia, ou sendo superior ao seu valor,
poder a Administrao cobr-la judicialmente. Nada impede que seja aplicada
cumulativamente com as demais.
A penalidade de suspenso temporria importa na proibio de o contratado participar
de licitao ou de vir a ser contratado por prazo no superior a dois anos. Depende de regular
processo de apurao da responsabilidade administrativa pela inexecuo contratual e fica
restrita ao mbito do rgo contratante. Pode ser aplicada conjuntamente com a advertncia e
a multa.
A sano administrativa mais gravosa, conforme j mencionado, a de declarao de
inidoneidade. estendida a todos os rgos e entidades da Administrao que a imps. Ao
contrrio das demais, aplicada pelos ministros de Estado, secretrios estaduais ou
municipais, ou como dispuser a lei local. Como no se trata de sano eterna, a reabilitao
pode ser deferida passados dois anos da imposio da sano e desde que cessado o motivo de
sua imposio.
14) Quais so as hipteses de alterao dos contratos administrativos?
De acordo com Celso Antnio Bandeira de Mello (2013) Os contratos administrativos
so assinalados pelo carter dual, no qual de um lado situa-se o Poder Pblico, como parte
representante dos interesses pblicos, e de outro os particulares, que buscam a consecuo de
seus interesses econmicos. No entanto, apesar de ganhar a alcunha de contratual, esta
relao jurdica, instituda entre Poder Pblico e os interesses de terceiros, dever sempre ter
como objetivo ltimo consecuo dos interesses pblicos, motivo pelo qual, o Poder Pblico
dotado de uma srie de prerrogativas, que permitem uma flexibilizao do pacto
(indispensveis a proteo dos interesses pblicos) e o tornam desigual.
Destarte, na busca de uma maior equidade entre as partes, resguardado aos terceiros
pactuantes o resguardo dos seus interesses econmicos, seu objetivo de lucro. Logo deve a
Administrao, para isso, proteger integralmente s aspiraes econmicas segundo os termos
convencionados no contrato, ou seja, deve haver uma proteo ao equilbrio econmico e
financeiro, que deve ser considerado imutvel por fora de norma constitucional, prevista nos
arts. 37, XXI, (mantidas as condies efetivas da proposta) e 5, XXXVI, (lei no
prejudicar direito adquirido, ato jurdico perfeito e a coisa julgada), ambos da CF/88.

No entanto, existem casos em que a Administrao Pblica pode instabilizar o vnculo,


alterando-o unilateral ou bilateralmente, desde que a identidade do objeto da avena e a plena
garantia dos interesses patrimonialistas da outra parte fiquem ressalvadas. Cabe neste ponto
destacar, que tais modificaes devem estar sempre previstas em lei, sob pena de burlar o
instituto da licitao.
O art. 65, da Lei 8.666/93 prev as duas hipteses de alterao contratual por parte da
administrao pblica. As alneas a e b, do inciso I, do citado artigo, trazem as hipteses
de alterao unilateral que podero ocorrer apenas nos casos em que, in verbis:
a) (..) houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor
adequao tcnica aos seus objetivos;
b) quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de
acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos
por esta Lei;

Observa-se, porm, que essa alterao deve obedecer aos percentuais de 25% do valor
inicial estabelecido no contrato (valor substancial, inclusa a correio monetria) nos casos de
obras, servios ou compras, e de 50% no caso de acrscimos em reformas de edifcios ou
equipamentos, conforme preceituado nos 1 e 2, do art. 65, da Lei 8.666/93.
As alteraes bilaterais, por sua vez, esto expressas no inciso II, do art. 65, do mesmo
Diploma Legal, que preceitua:
Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as
devidas justificativas, nos seguintes casos:
(...)
II - por acordo das partes:
a) quando conveniente a substituio da garantia de execuo;
b) quando necessria a modificao do regime de execuo da obra ou
servio, bem como do modo de fornecimento, em face de verificao tcnica
da inaplicabilidade dos termos contratuais originrios;
c) quando necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio
de circunstncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada
a antecipao do pagamento, com relao ao cronograma financeiro fixado,
sem a correspondente contraprestao de fornecimento de bens ou execuo
de obra ou servio;
d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os
encargos do contratado e a retribuio da administrao para a justa
remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do
equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de
sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de conseqncias
incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou,
ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe,

configurando lea econmica extraordinria e extracontratual. (Redao


dada pela Lei n 8.883, de 1994)

Cabe destacar que a variao do valor contratual previsto por ocasio da celebrao do
contrato, bem como as atualizaes, compensaes e penalizaes decorrentes das condies
de pagamento neles previstas e o empenho de dotaes oramentrias suplementares at o
valor corrigido, no so considerados alteraes, nos termos do 8, do art. 65, da Lei de
Licitaes.
Observa-se tambm que, conforme preceituam os 1 e 2, nas hipteses em que os
valores que excederem 25% e 50% dos seus valores iniciais, podero as partes, mediante
acordo mtuo, suspenderem as obras.
Desta forma, observa-se que a Administrao no possui poderes ilimitados para
modificar o projeto ou mesmo suas especificaes, devendo, suas aes, serem justificadas
mediante fatos concretos. Portanto, somente quando eventos supervenientes, fatores
invulgares e anmalos s suas previses iniciais, tornarem inalcanveis os objetivos finais
que motivaram a feitura do contrato (raison d'tre) e, desta forma, frustrarem os interesses
pblicos, que tais alteraes podero ser promovidas.
15) Disserte sobre a durao dos contratos administrativos.
Quanto durao dos contratos a Lei 866/93 prev no caput do artigo 57 que o prazo
de vigncia dos contratos administrativos ficar adstrita vigncia dos respectivos crditos
oramentrios. No entanto, a prpria Lei, nos incisos I e seguintes desse mesmo artigo,
encontram-se elencadas as hipteses em que haver exceo quanto a essa regra:
I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas
no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver interesse da
Administrao e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatrio;
II - prestao de servios a serem executados de forma contnua, que
podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com
vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a
administrao, limitada a sessenta meses; (Redao dada pela Lei n 9.648,
de 1998)
IV - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica,
podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e oito) meses
aps o incio da vigncia do contrato.
V - s hipteses previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24,
cujos contratos podero ter vigncia por at 120 (cento e vinte) meses, caso
haja interesse da administrao. (Includo pela Lei n 12.349, de 2010)

Cabe ressaltar que, a teor dos 2 e 3, do art. 57, todos os prazos prorrogados
devero ser precedidos de autorizao da autoridade competente para celebrar o contrato e de
justificativa, por escrito, sendo vedada a figura do contrato por prazo indeterminado.
Ademais, fora essas possibilidades, h que ser ressaltada tambm, aquelas em que o
contrato no implica em comprometimento dos recursos oramentrios. Nestes casos no h
que se falar em vigncia do contrato enquanto durarem os recursos para custe-lo, j que no
o Estado a fonte de financiamento. Ademais, devido amortizao do capital, existe uma
necessidade de um prazo maior.
Observa-se, tambm, pela leitura do 1, do art. 57, que os prazos de inicio de etapas
de execuo, concluso e de entrega admitem prorrogao desde que justificados por escrito e
autorizados pela autoridade competente. Ex: supervenincia de fato imprevisvel que altere
profundamente as condies de execuo.
Por fim, destaca-se que na hiptese do inciso II, 1, do art. 57, do mesmo Diploma
Legal, que trata dos contratos de prestao contnua de servio, poder haver prorrogao do
prazo de 60 meses por at mais 12 meses, dede que mediante justificativa e autorizao do
hierarca superior.
16) Disserte sobre as formas de extino dos contratos administrativos.
Os contratos administrativos podem findar tanto pela concluso do prazo previsto
como pela consecuo de seu objeto. Neste sentido cabe destacar a classificao que divide os
contratos administrativos em: contratos de escopo e contratos de atividade continuada,
tambm denominados contratos por prazo de execuo. Os contratos por escopo tem por
objetivo a concluso de um dado objeto, a exemplo do contrato que prev a construo de um
viaduto. Por sua vez, os contratos por prazo de execuo pressupem uma atividade
continuada e demarcada pelo prazo, tal qual ocorre nos contratos de fornecimento de
alimentos para um presdio.
Observa-se que o art. 57, da Lei 8666/93, que trata da durao dos contratos,
determina que no o prazo de vigncia de um contrato ser equivalente ao dos crditos
oramentrios previstos para custe-lo. No entanto, no caso dos contratos por escopo, se o
contratante no conseguir terminar no prazo ou no conseguir faz-lo de forma satisfatria,
poder a administrao pblica prorrogar o prazo ou demandar nova licitao. Nestes casos, a

tendncia da Administrao prorrogar o prazo, j que um novo processo licitatrio


demandaria muito tempo, o que geraria prejuzos ao Errio e iria de encontro ao interesse
pblico.
Poder ocorrer a extino do contrato, tambm por meio da reciso unilateral pelo
Poder Administrativo. Observa-se, no entanto, que tal hiptese deve ocorrer nos casos
especficos previstos em lei, a saber: por falta do contratado, caso no haja o cumprimento de
clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos; em razo de interesse pblico, de
alta relevncia e amplo conhecimento; pela ocorrncia de caso fortuito ou fora maior,
regularmente comprovada, que seja impeditiva da execuo do contrato. Observa-se tambm,
que nestas hipteses, a deciso que recindir o contrato deve ser motivada e precedida de
ampla defesa.
Existem ainda outras hipteses de extino contratual previstas na Lei 8666/93. No
caso do art. 79, incisos II e III, o contrato poder terminar por mtuo acordo entre as partes,
desde que haja convenincia para a Administrao, ou por via judicial, nos termos da
legislao.
O doutrinador Bandeira Mello fala ainda de outra hiptese, que mesmo no prevista
em lei, pode levar a termo o contrato. Trata-se dos casos em que a relao termina pela
prpria Administrao, quando for verificada invalidade no modo em que ela foi constituda.
No entanto, s ser cabvel, caso no couber a convalidao, podendo ser o contrato
invalidade por ter havido descumprimento ao princpio da legalidade.
Por fim, pode haver reciso do contrato por parte do contratado, nos casos em que a
Administrao atrasar mais de 90 dias os pagamentos devidos em funo de obra, servios,
fornecimentos ou parcelas destes j recebidas ou executadas, e no caso de, por ordem da
Administrao, suspendam o contrato por mais de 120 dias, ou que realizem sucessivas
suspenses que totalizem o mesmo perodo (120 dias). Trata-se da exceo de contrato no
cumprido, tambm chamada exceptio non adimplet contractus, prevista no art. 78, incisos XV e XIV,
da Lei 8666/93.

17) Disserte sobre as penalidades previstas na Lei de Licitaes.


As sanes aplicveis no mbito dos contratos administrativos em geral, art. 85, so
divididas em: administrativas e penais. Segundo se extrai da doutrina de Bandeira Mello

(2013), as infraes de maior potencial ofensivo so combatidas com sanes penais e so


aplicveis tanto aos agentes da administrao pblica como ao contratado que realizar ato
considerado como lesivo ao interesse pblico.
So consideradas aes contrrias ao interesse pblico a recusa injustificada do
adjudicatrio em assinar o contrato, aceitar ou retirar o instrumento equivalente, dentro do
prazo estabelecido pela Administrao, art. 81, e a prtica de atos em desacordo com os
preceitos da Lei de Licitao, ou, que visem frustrao dos objetivos do contrato
administrativo, art. 82. Sendo que no caso dos agentes pblicos, mesmo que exercendo o
cargo transitoriamente, alm das sanes previstas na Lei, estaro sujeitos tambm a preda do
cardo, emprego funo ou mandato eletivo, art.83. Vale ainda ressaltar que a teor dos 1 e
2, do art. 84, so equiparados aos servidores pblicos quem atua em qualquer entidade sob
controle direto ou indireto do Poder Pblico, sendo a pena aumentada da tera parte quando o
autor for ocupante de cargo em comisso ou funo de confiana.
Pune-se administrativamente:
Art. 86. O atraso injustificado na execuo do contrato sujeitar o
contratado multa de mora, na forma prevista no instrumento convocatrio
ou no contrato.
Art. 87. Pela inexecuo total ou parcial do contrato a Administrao
poder, garantida a prvia defesa, aplicar ao contratado as seguintes sanes:
I - advertncia;
II - multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato;
III - suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de
contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 (dois) anos;
IV - declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a
Administrao Pblica enquanto perdurarem os motivos determinantes da
punio ou at que seja promovida a reabilitao perante a prpria
autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o
contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps
decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior.
1o Se a multa aplicada for superior ao valor da garantia prestada, alm da
perda desta, responder o contratado pela sua diferena, que ser descontada
dos pagamentos eventualmente devidos pela Administrao ou cobrada
judicialmente.
2o As sanes previstas nos incisos I, III e IV deste artigo podero ser
aplicadas juntamente com a do inciso II, facultada a defesa prvia do
interessado, no respectivo processo, no prazo de 5 (cinco) dias teis.
3o A sano estabelecida no inciso IV deste artigo de competncia
exclusiva do Ministro de Estado, do Secretrio Estadual ou Municipal,
conforme o caso, facultada a defesa do interessado no respectivo processo,
no prazo de 10 (dez) dias da abertura de vista, podendo a reabilitao ser
requerida aps 2 (dois) anos de sua aplicao.

Nestes casos aplica-se a pena de multa, que ser descontada da garantia do contratado,
podendo ela ser cumulada ou no com a resciso do contrato ou outras penas previstas na Lei
8666/93, advertncia, suspenso, declarao de inidoneidade. Cabe ainda dizer que a sano
s ser devida depois do devido processo administrativo, no entanto, no caso das sanes
previstas nos incisos III e IV do art. 87, elas s podero ser aplicadas aos casos tipificados em
lei como crimes:
Art. 89. Dispensar ou inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei,
ou deixar de observar as formalidades pertinentes dispensa ou
inexigibilidade:
Pena - deteno, de 3 (trs) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico.
Na mesma pena incorre aquele que, tendo
comprovadamente concorrido para a consumao da ilegalidade, beneficiouse da dispensa ou inexigibilidade ilegal, para celebrar contrato com o Poder
Pblico.
Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro
expediente, o carter competitivo do procedimento licitatrio, com o intuito
de obter, para si ou para outrem, vantagem decorrente da adjudicao do
objeto da licitao:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
Art. 91. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a
Administrao, dando causa instaurao de licitao ou celebrao de
contrato, cuja invalidao vier a ser decretada pelo Poder Judicirio:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Art. 92. Admitir, possibilitar ou dar causa a qualquer modificao ou
vantagem, inclusive prorrogao contratual, em favor do adjudicatrio,
durante a execuo dos contratos celebrados com o Poder Pblico, sem
autorizao em lei, no ato convocatrio da licitao ou nos respectivos
instrumentos contratuais, ou, ainda, pagar fatura com preterio da ordem
cronolgica de sua exigibilidade, observado o disposto no art. 121 desta Lei:
(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
Pena - deteno, de dois a quatro anos, e multa. (Redao dada pela Lei n
8.883, de 1994)
Pargrafo nico.
Incide na mesma pena o contratado que, tendo
comprovadamente concorrido para a consumao da ilegalidade, obtm
vantagem indevida ou se beneficia, injustamente, das modificaes ou
prorrogaes contratuais.
Art. 93. Impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Art. 94. Devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento
licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 3 (trs) anos, e multa.
Art. 95. Afastar ou procura afastar licitante, por meio de violncia, grave
ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem de qualquer tipo:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, alm da pena
correspondente violncia.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem se abstm ou desiste de
licitar, em razo da vantagem oferecida.
Art. 96. Fraudar, em prejuzo da Fazenda Pblica, licitao instaurada para
aquisio ou venda de bens ou mercadorias, ou contrato dela decorrente:

I - elevando arbitrariamente os preos;


II - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou
deteriorada;
III - entregando uma mercadoria por outra;
IV - alterando substncia, qualidade ou quantidade da mercadoria fornecida;
V - tornando, por qualquer modo, injustamente, mais onerosa a proposta ou a
execuo do contrato:
Pena - deteno, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
Art. 97. Admitir licitao ou celebrar contrato com empresa ou
profissional declarado inidneo:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que, declarado inidneo,
venha a licitar ou a contratar com a Administrao.
Art. 98. Obstar, impedir ou dificultar, injustamente, a inscrio de qualquer
interessado nos registros cadastrais ou promover indevidamente a alterao,
suspenso ou cancelamento de registro do inscrito:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Art. 99. A pena de multa cominada nos arts. 89 a 98 desta Lei consiste no
pagamento de quantia fixada na sentena e calculada em ndices percentuais,
cuja base corresponder ao valor da vantagem efetivamente obtida ou
potencialmente aufervel pelo agente.
1o Os ndices a que se refere este artigo no podero ser inferiores a 2%
(dois por cento), nem superiores a 5% (cinco por cento) do valor do contrato
licitado ou celebrado com dispensa ou inexigibilidade de licitao.
2o O produto da arrecadao da multa reverter, conforme o caso,
Fazenda Federal, Distrital, Estadual ou Municipal.

Por fim, a competncia para instaurar a ao penal do Ministrio Pblico, provocvel


por qualquer pessoa, e, caso no seja a ao intentada no prazo legal, admiti-se ao penal
subsidiria, art. 101 a 103, Lei de Licitaes.
18) Disserte sobre os tipos de garantia previstos na Lei de Licitaes.
Os contratos administrativos devem ser sempre precedidos de licitao e tambm,
devem conter as clusulas obrigatrias, indicadas no art. 55, da Lei 8666/93, inclusive as
relativas s condies de pagamento. Quanto as condies de pagamento admite-se a
Administrao a exigncia de garantia contraparte nos casos de compras, obras ou servios.
Neste caso cabe ao contratado determinar qual das formas de garantias previstas no 1, do
art. 56, lei 8666/93, ele ir escolher, a saber: cauo em dinheiro ou ttulos de dvida pblica;
seguro-garantia; ou fiana bancria.
Extrai-se ainda do referido artigo que as garantias no podero exceder a 5% do valor
do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies daquele, excetuando nos
casos de obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade
tcnica e riscos financeiros, nos quais as garantias podero ser de at 10%. No entanto, nos

casos de garantia real, dos quais o contratado o depositrio, o valor da garantia dever ser
acrescido do valor dos bens.
Por fim, a garantia prestada s ser liberada ou restituda aps a execuo do contrato
e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente, conforme explicitado no art. 56, 4, do
mesmo Diploma Legal. Neste sentido, a lavratura dos contratos se dar nas prprias
reparties, excetuando aqueles contratos cujo objeto revolva direitos reais, nos quais dever
ser no cartrio de notas, no sendo admitidos contratos verbais, a no ser nos casos de
pequenas despesas de pronto pagamento, conforme explicitado no art. 60, in verbis:
Art. 60. Os contratos e seus aditamentos sero lavrados nas reparties
interessadas, as quais mantero arquivo cronolgico dos seus autgrafos e
registro sistemtico do seu extrato, salvo os relativos a direitos reais sobre
imveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartrio de notas, de
tudo juntando-se cpia no processo que lhe deu origem.
Pargrafo nico. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a
Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim
entendidas aquelas de valor no superior a 5% (cinco por cento) do limite
estabelecido no art. 23, inciso II, alnea "a" desta Lei, feitas em regime de
adiantamento.

19) Disserte sobre o recebimento do objeto do contrato administrativo.


O art. 55, da Lei 8666/93, determina em seu inciso IV que o contrato administrativo
dever conter, necessariamente, clusulas que regulamentem o recebimento definitivo do
objeto da contratao. Neste sentido, o art. 73, da mesma Legislao, determina que, uma vez
executado o contrato, existem duas possibilidades de recebimento do objeto: de modo
provisrio ou definitivo. Em nenhuma das duas possibilidades, haver excluso da
responsabilidade civil pela solidez e segurana da obra ou do servio, nem tico-profissional
pela perfeita execuo do contrato, dentro dos limites estabelecidos pela lei ou pelo contrato,
conforme explicita o 2, do art. 73.
Em se tratando de obras e servio, o recebimento provisrio dever ser pela pessoal
responsvel por seu acompanhamento e fiscalizao, mediante termo circunstanciado,
assinado pelas partes em at 15 (quinze) dias da comunicao escrita do contrato. Por sua vez,
o recebimento definitivo deve ser realizado por servidor ou comisso instituda para esse fim
e designada pela autoridade competente. Dever, tambm, ocorrer somente depois de o termo
circunstanciado ser assinado pelas partes, depois do decurso do prazo de observao ou
vistoria (que no poder exceder 90 dias, salvo em casos excepcionais, art. 73, 3, Lei

8666/93), que comprove a adequao do objeto aos termos contratuais, ressalvado o disposto
no art. 69 desta Lei:
Art. 69. O contratado obrigado a reparar, corrigir, remover, reconstruir ou
substituir, s suas expensas, no total ou em parte, o objeto do contrato em
que se verificarem vcios, defeitos ou incorrees resultantes da execuo ou
de materiais empregados.

Em se tratando de compras ou de locao de equipamentos, na entrega provisria do


objeto, a verificao da conformidade do objeto ficar postergada. Ao passo que somente
depois de ocorrida a verificao de qualidade e quantidade do material, com consequente
aceitao pela Administrao Pblica, que haver a entrega definitiva.
Cabe ressaltar que o 1, do art.73, ainda determina que a entrega de equipamentos de
grande vulto se dar por meio de termo circunstanciado, e nos demais casos, ser mediante
recibo. Tambm de acordo com o 4 do mesmo dispositivo, caso o termo circunstanciado ou
a verificao no ocorra nos moldes fixados em Lei, sero considerados como realizados,
desde que comunicados Administrao nos 15 dias anteriores exausto dos mesmos.
Ainda de acordo com a Lei 8666/93, poder haver dispensa do recebimento provisrio,
devendo este ocorrer mediante recibo, nos casos de gnero perecveis e alimentao
preparada; servios profissionais e; obras e servios no valor de at R$ 80.000,00, desde que
no requeiram verificao de funcionamento e produtividade, conforme preceitua seu art. 74.
Ainda de acordo com seu art. 75, salvo disposio em contrrio, quaisquer ensaios, testes e
demais provas exigidas para a boa execuo do objeto devem ser realizadas a conta e risco do
contratado.
Por fim, haver tambm a possibilidade de a Administrao Pblica rejeitar, em todo
ou em parte, o objeto, caso ele tenha sido executado em desacordo com o contrato.
20) Disserte sobre o equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello (2013) o equilbrio econmico-financeiro
intangvel, e se traduz por uma relao de igualdade formada de um lado, pelas obrigaes
assumidas pelo contratante no momento do ajuste e, de outro lado, pela compensao
econmica que lhe corresponder. Ele , ento, fruto das relaes contratuais
administrativas, que na busca de um equilbrio entre as partes, buscam assegurar o lucro do

contratante particular, em contraposio as prerrogativas de supremacia garantidas pelo


Direito Administrao Pblica.
A garantia do contrato ao equilbrio econmico-financeiro , ainda, garantido
constitucionalmente pelos art. 37, XXI, e art. 5, XXXVI, que dispem:
Art. 5 (...)
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a
coisa julgada;
Art. 37 (...)
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios,
compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao
pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com
clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies
efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as
exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do
cumprimento das obrigaes.

Desta forma, a remunerao e o lucro no podem ser motivo de alterao unilateral


por parte da Administrao Pblica, devendo ser mantidas nos termos iniciais do ajuste.
Como o vnculo estabelecido entre as partes deve ser pautado na confiana, no respeito
mtuo, contratante privado colaborador da administrao.
O Estado retira seu sustento dos tributos, assim no almeja o lucro, mas sim a
satisfao de uma utilidade coletiva . Dessa forma ele assegura a remunerao normal, no
cabendo minimizar os interesses legtimos do contratante para colher benefcios. Dessa forma,
Bandeira Mello (2013), coloca cinco situaes nas quais o princpio do equilbrio econmico
entre as partes seria evocada nas seguintes situaes:
a) agravos oriundos do poder de alterao unilateral dos contratos por parte da
Administrao Pblica: No caso de modificao das obrigaes constantes no contrato pela
Administrao o particular teria direito a indenizao, ou seja, deveria haver compensao
pecuniria correspondente. Nesta esteira de pensamento, o art. 65, 6, preceitua que no caso
de alterao unilateral que aumente os encargos do contratado, deve haver reestabelecimento
do equilbrio econmico inicialmente firmado.
b) agravos resultantes de medidas tomadas sob titulao diversas da contratual, no
exerccio da competncia da Administrao, e que repercutam diretamente no contrato: o
chamado fato prncipe, que no se confunde com fato da administrao. Fato da
Administrao definido por Celso Antnio (2013) como o comportamento irregular do

contratante governamental que (...) viola os direitos do contrato e dificulta ou impede a


execuo nos termos do contrato. No entanto, fato do prncipe no seria um comportamento
ilegtimo, mas se constituiria como a atuao da Administrao dentro da sua esfera de
competncia pblica, mas que repercute no contrato e onera o contratado. Esta ltima situao
se encontra regulada no art. 65, II, d, que preceitua:
d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os
encargos do contratado e a retribuio da administrao para a justa
remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do
equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de
sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de conseqncias
incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou,
ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe,
configurando lea econmica extraordinria e extracontratual.

c) agravos sofridos em razo de fatos imprevisveis produzidos por foras alheias s


pessoas as pessoas contratantes e que convulsionam gravemente a economia do contratado:
Se trata do acolhimento da Teoria da Impreviso, da qual se extrai o brocado rebus sic
stantibus. Tal situao tambm se encontra abarcada pela Lei 8666/93, no art. 65, II, d,
acima colacionado.
d) agravos econmicos provenientes das chamadas sujeies imprevistas: Se trata
de encargo suplementar assumido pelo contratado por conta de uma sujeio, uma dificuldade
de ordem material que no estava prevista, e pelo qual deve ser ressarcido, tambm acolhida
na Lei de Licitaes no inciso supracitado.
e) agravos econmicos resultantes da inadimplncia da Administrao contratante,
isto , de uma violao contratual: O descumprimento das obrigaes contratuais pela
Administrao implica na violao de direitos do contratado e pela quais devem ser aplicadas
as regras de Direito Privado, de forma suplementar. O art. 54, da supracitada Lei, assim
estabelece em seu caput:
Art. 54. Os contratos administrativos de que trata esta Lei regulam-se pelas
suas clusulas e pelos preceitos de direito pblico, aplicando-se-lhes,
supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies
de direito privado.

Logo a Administrao quando negligencia ou infringe suas obrigaes est sujeita a


pagar perdas e danos, juros e atualizao monetria, todo conforme art. 1056, CC/02.
Por fim, assim conclui Celso Antnio:

A tipologia do chamado contrato administrativo reclama de ambas as partes


um comportamento ajustado a certas pautas. Delas procede que, pela via
designada contratual, o Poder Pblico pode se orientar unicamente para a
satisfao do interesse pblico que ditou a formao do ajuste. por isso
que lhe assistem os poderes adequados para alcana-lo. O particular
Contratante procura a satisfao de uma pretenso econmica, cabendo-lhe,
para fazer jus a ela, cumprir com rigor e inteira lealdade as obrigaes
assumidas. Ds que as atenda como deve, incumbe ao Poder Pblico repeitar
s completas a equao econmico-financeira avenada, a ser entendida com
significado real e no apenas nominal. (2013, p. 662).

21) Disserte sobre as circunstncias autorizadoras da reviso contratual.


As autorizaes previstas para a reviso dos contratos administrativos esto elencadas
na Lei 8.666/93, no artigo 65, I, a a d, que reproduzimos abaixo:
Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as
devidas justificativas, nos seguintes casos:
I - unilateralmente pela Administrao:
a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor
adequao tcnica aos seus objetivos;
b) quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de
acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos
por esta Lei;
II - por acordo das partes:
a) quando conveniente a substituio da garantia de execuo;
b) quando necessria a modificao do regime de execuo da obra ou
servio, bem como do modo de fornecimento, em face de verificao tcnica
da inaplicabilidade dos termos contratuais originrios;
c) quando necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio
de circunstncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada
a antecipao do pagamento, com relao ao cronograma financeiro fixado,
sem a correspondente contraprestao de fornecimento de bens ou execuo
de obra ou servio;
d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os
encargos do contratado e a retribuio da administrao para a justa
remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do
equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de
sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de consequncias
incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou,
ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe,
configurando lea econmica extraordinria e extracontratual. (Redao
dada pela Lei n 8.883, de 1994)

Uma das prerrogativas da Administrao Pblica como contratante a possibilidade


de alterar, unilateralmente, o que foi acordado. As mudanas, no entanto, podem ser
motivadas por fatos estranhos vontade das partes ou do contratado e que acabam por
impedir que se cumpra o contrato, conforme o anteriormente acordado.

As variveis em questo podem ser de carter administrativo ou econmico, que torna


mais onerosa ou impe impedimentos execuo do contrato, situao em que se aplica a
clusula rebus sic stantibus, para adequar as condies nova realidade das partes. Dentre as
condies para a aplicao da clusula, esto a anormalidade, a imprevisibilidade e a ausncia
de desejo das partes para a sua ocorrncia, todas ligadas a episdios excepcionais, cujas
consequncias podem levar inexecuo do contrato.
Devem ser provadas por aqueles que a alegaram e tm como espcies: fora maior, o
caso fortuito, o fato do prncipe, o fato da Administrao e as interferncias imprevistas.
a) Caso fortuito: decorre de ao humana e afeta negativamente a execuo do contrato,
acarretando, no por vontade das partes, obstculo intransponvel, que no pode ser
evitado. Greves, paralisaes de trabalhadores, rebelies e conturbaes sociais so
alguns de seus exemplos. No existe distino legal entre caso fortuito e fora maior,
mas h quem defenda que, no caso fortuito, h relao entre evento produzido e
prpria Administrao ou o contratado, fazendo da produo de maiores impactos
indesejados e decorrentes de fatores externos, geralmente fenmenos naturais,
atribuies da fora maior. No h, assim, diferena legal entre ambas as espcies, e as
diferenciaes so apenas didticas. Importa, sim, saber se as causas do evento podem
ser atribudas ao contratado, que, por conduta positiva ou omissiva, levou ao resultado
que impediria a execuo do contrato. Caso tais dificuldades possam ser atribudas ao
contratante, o Poder Pblico, ou a fatores externos, justifica-se a inexecuo do
estabelecido.
b) Fora maior: fato inevitvel que resulta da ao de fora da natureza que, por ausncia
de qualquer vontade das partes, coloca empecilho execuo do contrato, tais como
enchentes, alteraes climticas graves, inundaes.
c) Fato do prncipe: figura derivada do Direito francs, o fato do prncipe conceituado
como todo ato geral, imprevisvel, do Poder Pblico que, afetando indireta ou
reflexamente no contrato, onera de modo considervel a sua execuo ou impe
obrigao insuportvel para o contratado. Exemplo disso a importao de produtos
cujo fornecimento tenha sido contratado. De acordo com Fernando e Rosa (2011), h
quem entenda o fato do prncipe residente apenas no poder de alterar unilateralmente o
contrato, mas tal entendimento resta vencido na doutrina.

d) Fato da Administrao: ato praticado pelo Poder Pblico que, afetando diretamente o
contrato, obsta a sua regular execuo, equivalendo-se, nos efeitos, fora maior,
como acontece na interrupo prolongada e injustificada de pagamentos devidos ao
contratado ou na no liberao de rea, local ou objeto necessrio execuo do
contrato.
e) Interferncias imprevistas: h ainda a possibilidade advirem fatos materiais
imprevistos, mas existentes ao tempo da celebrao do contrato, caracterizando a
hiptese de interferncias imprevistas, ou de fatos imprevisto.

Exemplo a

diversidade de terrenos conhecidos somente no curso da execuo de uma obra


pblica, tornando ainda mais complexa e onerosa a execuo do contrato.
Alm dessas situaes, como mencionamos, h a liberdade de as partes acordarem
novas condies, desde que observados os limites, princpios do Direito Pblico e a
manuteno do equilbrio econmico.
22) Descreva os elementos conceituais de servio pblico.
Na lio de Celso Bandeira (2009), servio pblico pode ser definido como
toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material
destinada satisfao da coletividade em geral, mas fruvel singularmente
pelos administrados, que o Estado assume como pertinente a seus deveres e
se presta por si mesmo ou por quem lhe faa as vezes, sob um regime de
Direito Pblico, -- portando consagrador de prerrogativas de supremacia e de
restries especiais institudo em favor dos interesses definidos como
pblicos no sistema normativo. (p. 665)

De acordo com o ilustre doutrinador que o conceito em discusso se compe


necessariamente de dois elementos: o primeiro chamado por ele de seu substrato material, que
consiste na prestao de utilidade ou comodidade fruvel singularmente pelos administrados.
O segundo sua dimenso formal indispensvel, que o especfico regime de Direito Pblico
que disciplina a prestao dos servios.
Sobre o aspecto material, coloca o autor, partindo de sua conceituao, que o servio
pblico a prestao oferecida, aos administrados em geral, singularmente, de facilidades e
comodidades, como gua, luz, telefone, transporte etc. Por serem consideradas necessrias,
imprescindveis ou mesmo convenientes para a coletividade, so assumidas pelo Estado e
prestadas sob regime de Direito Pblico, seja pela prpria Administrao, seja por terceiros

selecionados para este fim, por ela. Atividades que se enquadrem nessa classificao so, em
regra, excludas do comrcio privado e da livre iniciativa, estando fora da explorao de
atividade econmica;
Quanto ao aspecto formal, o servio pbico regido por um regime jurdicoadministrativo de Direito Pblico, o que inclui normas e princpios prprios, que visam
assegurar a realizao do interesse da coletividade e de que trataremos em seguida, em
resposta 24 questo.
23) Descreva as formas de prestao dos servios pblicos.
Os servios pblicos podem ser prestados diretamente, pela Administrao Pblica, ou
indiretamente, por particulares, aos quais foram delegados por meio de contratos de concesso
ou de permisso para sua oferta.
As formas de prestao podem ser classificadas, de acordo com Alexandrino e Paulo
(2008), como centralizada, se prestada pela Administrao Direta, e descentralizada, se
prestada por rgos da Administrao Indireta ou por particulares que receberam do Estado
autorizao para faz-lo.
Sobre cada uma das modalidades, dizem os autores que o servio centralizado aquele
prestado pela Administrao Direta, por seus rgos e agentes. Nesta modalidade, h
coincidncia entre o titular do servio, o ente competente para oferec-lo, e a pessoa jurdica
que o presta. Geralmente, a prestao centralizada implica desconcentrao, isto , criam-se,
no interior da prpria entidade, rgos cujas atribuies especficas sejam a prestao de dado
servio pblico. Classifica-se como prestao direta e tem como exemplos de oferta no Brasil
a emisso de passaportes, expedio de certides, manuteno de algumas rodovias federais e
estaduais.
J os servios descentralizados ou prestao descentralizados aquele prestado por
outras pessoas jurdicas que no entes da federao, mas sim integrantes da Administrao
Indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista)
ou particulares.
Em se tratando de servios prestados por entidades da Administrao Indireta, o que se
d a outorga do servio, que feita por lei especfica que autorizao a criao ou cria a

entidade e enumera sua competncia. Como exemplos dessa situao, tm-se a atuao dos
Correios, que prestam servios postais em nvel federal, e as empresas de abastecimento de
gua, em nvel estadual.
Quando os servios so prestados por particulares, ocorre por delegao, ato que
consiste em transferir ao particular, sempre em carter temporrio, o dever de prestar,
mediante remunerao, determinando servio pblico. A titularidade do servio continua
sendo do Poder Pblico, a quem compete a fiscalizao da adequada prestao do servio,
podendo, sempre que verificada alguma falta, intervir em sua prestao, inclusive decretando
a caducidade da delegao, medida que leva ao retorno da oferta sua oferta Administrao
Pblica.
A Constituio positiva, em seu artigo 175, duas espcies de delegao de servios
pblicos: a concesso e a permisso, ambos detalhados na Lei 8.987/1995. Alm delas, h
uma terceira modalidade, que autorizao, prevista nos artigos 21, XI e XII, da CR/88.
24) Disserte sobre os princpios dos servios pblicos.
Alguns dos doutrinadores mais relevantes do Direito Administrativo brasileiro, como
Hely Lopes Meirelles e Maria Sylvia Zanella de Pietro enumeram cinco princpios que
norteiam a oferta de servios pblicos, a saber: permanncia ou continuidade; generalidade ou
igualdade; eficincia, que identificam mutabilidade ou atualidade, que adequao tcnica
ao servio prestado; modicidade, das tarifas cobradas, e cortesia.
J Celso Bandeira adota uma classificao que aponta para um rol maior de princpios,
razo pela qual adotaremos suas colocaes para discorremos sobre eles.
a) Dever inescusvel do Estado de promover-lhe a prestao: o Poder Pblico obrigado
a oferecer o servio, diretamente ou por meio de particulares por ele selecionados para
tanto, havendo, inclusive, cabimento de ao por responsabilizao por omisso, caso
no o faa;
b) Supremacia do interesse pblico: as decises relativas prestao dos servios devem
sempre ser voltadas para a satisfao do interesse da coletividade, nunca os interesses
do Estado ou o proveito de quem os oferece;

c) Adaptabilidade: atualizao e modernizao do servio, dentre das possibilidades


materiais do poder pblico;
d) Universalidade: aberto a todos, em geral;
e) Impessoalidade: inadmissibilidade de discriminao entre os usurios por quaisquer
critrios que sejam;
f) Continuidade: impossibilidade da interrupo de sua oferta e o pleno direito dos
administrados de que no seja suspensa ou interrompida;
g) Transparncia: publicidade o mais ampla possvel de tudo o que concerne ao servio e
sua prestao;
h) Motivao: dever de fundamentar, de forma consistente, todas as decises ligadas ao
servio;
i) Modicidade das tarifas: o preo a ser pago pelo servio deve permitir que o maior
nmero de pessoas possa dele desfrutar;
j) Controle externo e interno de sua prestao: dever de atentar para normas e promover
fiscalizaes internas e externas.
25) Liste os servios pblicos de responsabilidade privativa da Unio, estados e
municpios.
Segundo Alexandrino e Paulo (2008), todas as trs esferas so competentes para a
prestao de servios, e a atribuio das competncias de cada uma est prevista pela
Constituio da Repblica.
As competncias privativas da Unio esto previstas no artigo 21 da CR/88 e so
taxativas. Dentre eles, esto inclusos servios postais, de telecomunicaes, energia eltrica,
navegao area e transporte interestadual e internacional. A totalidade deles est listada
abaixo.
Art. 21. Compete Unio:
I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes
internacionais;
II - declarar a guerra e celebrar a paz;
III - assegurar a defesa nacional;
IV - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras
estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam
temporariamente;
V - decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal;

VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico;


VII - emitir moeda;
VIII - administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de
natureza financeira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao,
bem como as de seguros e de previdncia privada;
IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do
territrio e de desenvolvimento econmico e social;
X - manter o servio postal e o correio areo nacional;
XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso,
os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a
organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos
institucionais; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 8, de
15/08/95:)
XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou
permisso:
a) os servios de radiodifuso sonora, e de sons e imagens;(Redao dada
pela Emenda Constitucional n 8, de 15/08/95:)
b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico
dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os
potenciais hidroenergticos;
c) a navegao area, aeroespacial e a infraestrutura aeroporturia;
d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e
fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio;
e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de
passageiros;
f) os portos martimos, fluviais e lacustres;
XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico do Distrito
Federal e dos Territrios e a Defensoria Pblica dos Territrios; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 69, de 2012) (Produo de efeito)
XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de
bombeiros militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia
financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio
de fundo prprio;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia,
geologia e cartografia de mbito nacional;
XVI - exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e
de programas de rdio e televiso;
XVII - conceder anistia;
XVIII - planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades
pblicas, especialmente as secas e as inundaes;
XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e
definir critrios de outorga de direitos de seu uso; (Regulamento)
XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao,
saneamento bsico e transportes urbanos;
XXI - estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao;
XXII - executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de
fronteiras; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e
exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e
reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e
seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies:
a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para
fins pacficos e mediante aprovao do Congresso Nacional;

b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao


de radioistopos para a pesquisa e usos mdicos, agrcolas e industriais;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 49, de 2006)
c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e
utilizao de radioistopos de meia-vida igual ou inferior a duas horas;
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 49, de 2006)
d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de
culpa; (Includa pela Emenda Constitucional n 49, de 2006)
XXIV - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho;
XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de
garimpagem, em forma associativa.

A competncia dos Estados-membros so previstas pelo art. 25, 1, da Constituio e


de carter remanescente, posto que lhes cabem a prestao de todos os servios que no
foram de responsabilidade da Unio, tampouco de interesse local, dos municpios. H, no
entanto, uma nica previso afirmativa, constante do 2 do mesmo dispositivo legal: a
explorao de servios locais de gs canalizado caber tambm aos Estados Federados.
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que
adotarem, observados os princpios desta Constituio.
1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam
vedadas por esta Constituio.
2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os
servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de
medida provisria para a sua regulamentao.

Por fim, competem aos municpios os servios elencados no art. 30 da CR/88, que
compreendem, dentre outros, coleta de lixo, transporte coletivo urbano, promoo da proteo
do patrimnio histrico-cultural local. A relao completa a seguinte:
Art. 30. Compete aos Municpios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar
suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar
balancetes nos prazos fixados em lei;
IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual;
V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte
coletivo, que tem carter essencial;
VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado,
programas de educao infantil e de ensino fundamental; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 53, de 2006)
VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado,
servios de atendimento sade da populao;
VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante
planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo
urbano;

IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a


legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual.

26) Descreva as formas de remunerao dos servios pblicos.


A forma de remunerao dos servios pblicos varia de acordo com o responsvel pela
sua prestao: quando feita diretamente pelo Poder Pblico, sua remunerao se d
mediante taxa, uma espcie de tributo; quando feita pelo concessionrio do servio, o
particular que recebeu do Estado a delegao para faz-lo, se d por preo pblico ou tarifa.
A taxa, como explicam Fernando e Rosa (2011), o tributo devido, conforme descrito
pelo art. 154, II, da CR/88, pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos
especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio".
A tarifa ou o preo pblico a contraprestao paga pelo usurio ao concessionrio
em razo do uso do servio pblico por ele prestado. diferente tambm do que os autores
chamam de preo semiprivado ou quase privado, que consiste na retribuio pecuniria pelo
concessionrio ao ente cedente.
27) Descreva os elementos conceituais de concesso de servio pblico.
A concesso, disciplinada pela Lei 8.987/95, definida, pelo artigo 2, II, do mesmo
diploma legal, como a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante
licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que
demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado.
Fernando e Rosa (2011) elencam dez caractersticas elementares da concesso:
a) Poder concedente, vindo de pessoas jurdicas de direito pblico, entidades estatais;
b) Concessionrio: pessoa jurdica, consrcio de empresas ou mesmo empresa individual,
com exceo da pessoa fsica, que no pode ser concessionria de servios pblicos;
c) Contrato administrativo, que deve ser antecedido por licitao. Geralmente, a
modalidade obrigatria a concorrncia, sendo tambm possvel a realizao de leilo
para alguns servios. Existem duas espcies de contratos de concesso: de servios
precedidos de obras pblicas e de concesso de servios pblicos. Ambas passaram a
ser identificadas como concesses comuns desde 2004, com a edio de Lei 11.079;
d) Remunerao: importncia paga, geralmente, pelos usurios dos servios pblicos;

e) Responsabilidade: o concessionrio assume os riscos de sua atividade, incidindo sobre


ela a responsabilidade objetiva do artigo 37, 6 , da CR/88, assim como a lei
8.987/95;
f) Responsabilidade do concedente: o poder concedente pode ser responsabilizado se
findas as possibilidades de reparao dos prejuzos provocados pelos concessionrios,
havendo, portanto, responsabilidade subsidiria por parte do Estado. A depender do
caso concreto, possvel responsabilizar o rgo responsvel pela m escolha por
concessionrio ou fiscalizao falha;
g) Mandado de segurana: possibilidade de ajuizamento da ao contra atos praticados
pelo concessionrio que tenham relao com o servio contratado, posto que so
revestidos de atributos dos atos administrativos;
h) Regime Tributrio: apesar de regido por regime jurdico-administrativo pblico, ao
concessionrio no se aplica a imunidade prevista pelo artigo 150, 3, da CR/88;
i) Poltica tarifria: a tarifa inicial definida de acordo com a proposta vencedora da
concorrncia, havendo possibilidade de reviso permanente na forma disposta no
edital e no contrato, que pode, inclusive, prever outras formas de obteno de receita;
j) Interveno: os servios prestados pelos concessionrios esto sujeitos a possveis
intervenes do poder concedente, que, no entanto, devem ser provisrias e, em at 30
dias contatos a partir da emisso do decreto que determina a medida, a Administrao
dever iniciar um processo administrativo para apurar as irregularidades. Deve se
assegurar os direitos constitucionais da ampla defesa e do contraditrio e se encerrar
em at 180 dias, conforme disposio da Lei 8.987/95.
A concesso por ser extinta por razes que incluem desde o do vencimento do prazo,
encampao, caducidade, resciso, anulao, e falncia ou extino da empresa
concessionria, todas previstas pelo mesmo diploma legal.
28) Descreva os elementos conceituais de permisso de servio pblico.
Com base nos escritos de Celso Antnio Bandeira de Mello, a permisso de servios
pblicos tem como principais caractersticas, e como distines em relao as concesses, o
fato de serem atos unilaterais, precrios, intuitu personae, pelo meio dos quais o Poder
Pblico confere a terceiro o desempenho de um servio de sua competncia. Pela realizao

de tal atribuio, o terceiro pode cobrar do usurio tarifas. As permisses, regidas pela lei
8.897, de acordo com o artigo 175 da Constituio Federal, precisam de licitao prvia.
O carter unilateral e precrio refere-se discricionariedade que o Poder Pblico tem,
em tese, de revogar a permisso sem que isso gere ao particular o direito de ser indenizado.
Por conta disso, como aponta Bandeira de Mello, os servios pblicos transferidos por meio
deste instituto costumam estar relacionados quelas atividades que no necessitam da
alocao de grandes capitais para o seu desempenho; ou quelas em que o servio no
envolvesse fixao de aparelhos ao solo; ou as em que os equipamentos contassem com
mobilidade facilitada, sem que isso gerasse transtorno; e quando os riscos assumidos pelo
terceiro por conta da precariedade fossem rapidamente compensados pela alta rentabilidade
do empreendimento. Em suma, servios que no demandem excessiva estabilidade e que no
acarretassem ao permissionrio danos em decorrncia da precariedade do instituto.
No entanto, o autor afirma que este conceito tem perdido seus contornos e, atualmente,
por conta das imprecises legais a respeito, autores tm admitido a existncia de permisses
prazo, ou seja, no precrias e capazes de, por sua resciso, gerar indenizao ao
permissionrio. A estes posicionamentos o autor no poupa crticas, pois, para ele, estas
consideraes acabam por assemelhar demasiadamente as permisses s concesses. Aponta
Bandeira de Mello que h doutrinadores que chegam a asseverar carter contratual s
permisses, tornando, desta maneira, impossvel a separao entre os institutos
supramencionados ainda mais se considerarmos que ambos so regidos por mesma legislao.
Como dito anteriormente, a culpa por esta celeuma, conforme Bandeira de Mello, da
lei, a 8.897, que ao invs de eliminar as contradies entre os que defendem o sentido estrito
precrio e unilateral e os que creditam ao instituto a possibilidade de fixao de prazo e
indenizao em caso de revogao, optou pelo caminho do meio, pela conciliao de coisas
praticamente inconciliveis. Vejamos:
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato
de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas
pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e
revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente.
Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei.

Diante do dispositivo apresentado, Bandeira de Mello julga mais correto, ao levar em


considerao a natureza do instituto, em meio s definies chamadas por ele de kafkianas,
continuar atribuindo as permisses a sua tradicional caracterizao de ato unilateral e

precrio, tendo por isso a desnecessidade de indenizao do particular em caso de revogao


da permisso por deciso do permitente.
29) Qual a natureza jurdica da concesso?
A concesso possui, para Bandeira de Mello, natureza jurdica de ato misto, meio
regulamentar, meio contratual. Como apontado pelo autor, a concesso um ato complexo
em que esto presentes o ato regulamentar do Estado que define unilateralmente condies de
funcionamento, organizao e modo de prestao do servios e de outra lado tem-se ato do
concessionrio pelo qual ele demonstra a sua submisso ao estabelecido pelo Poder Pblico.
Alm disso, h o aspecto contratual, pois so assegurados os objetivos de lucro do
concessionrio.
O autor diz tambm serem as concesses consideradas pelo Direito Brasileiro como
contratos administrativos. Contudo, parece que esta no a definio favorita do autor como
pode se perceber no momento em que o autor, logo aps citar Laubadre (A concesso de
servio pblico , com efeito, um ato misto, meio regulamentar, meio contratual. Esta ideia
hoje unanimemente admitida), dispara: Assim, mais uns 30 anos, talvez, e no Brasil tomarse- acordo do equvoco e far-se- sua devida correo (MELLO, 2009, p. 728).
Como um tema bastante controverso, importante salientar que tambm existem
aqueles que consideram a natureza jurdica das concesses como sendo ato unilateral do
Poder Pblico e dois atos unilaterais (do Poder Pblico e do particular); e como contrato
regido pelo Direito Privado, pelo Direito Pblico, ou por ambos.
30) Descreva os aspectos de concesso de uso de bem pblico previstos na Lei 9.074/95.
Para entender os aspectos da concesso de uso de bem pblico preciso diferenci-la
da concesso de servio pblico. Esta, como salienta Bandeira de Mello, tem por objetivo a
explorao da atividade que dever ser prestada universalmente ao pblico em geral. Ela pode
necessitar do uso do bem pblico para a consecuo de seu fim, mas o seu objeto ser sempre
o servio a ser prestado. Ao contrrio, a concesso do uso do bem pblico no tem por
finalidade a satisfao de necessidades ou convenincias do pblico em geral. Ela se volta
para a satisfao das necessidades do interessado ou de nmero restrito de indivduos. O
objeto da relao no , pois, a prestao de servio universalidade do pblico, mas, pelo
contrrio, ensejar um uso do prprio bem ou da explorao que este comporte para que o
prprio concessionrio se sacie com o produto extrado em seu proveito ou para que o

comercialize limitadamente com alguns interessados (MELLO, 2009, p. 725). o que


acontece com os potenciais de energia hidreltrica, por exemplo, conforme artigos 5, II e III,
e 13 da Lei 9.074/95.
Quando para uso exclusivo o proveito captado extrado e utilizado pelo prprio
concessionrio. Podemos ver isso na explorao do potencial hidrulico em que o Poder
Pblico confere ao concessionrio essa prerrogativa para que ele utilize da energia para a
alimentao de suas prprias indstrias. No outro caso, vale trazer o artigo 12 que determina
para quem o produtor independente (denominao constante do inciso III, art. 5) pode vender
o produto de sua explorao.
Art. 12. A venda de energia eltrica por produtor independente poder ser
feita para:
I - concessionrio de servio pblico de energia eltrica;
II - consumidor de energia eltrica, nas condies estabelecidas nos arts. 15
e 16;
III - consumidores de energia eltrica integrantes de complexo industrial ou
comercial, aos quais o produtor independente tambm fornea vapor oriundo
de processo de co-gerao;
IV - conjunto de consumidores de energia eltrica, independentemente de
tenso e carga, nas condies previamente ajustadas com o concessionrio
local de distribuio;
V - qualquer consumidor que demonstre ao poder concedente no ter o
concessionrio local lhe assegurado o fornecimento no prazo de at cento e
oitenta dias contado da respectiva solicitao.
Pargrafo nico. A comercializao na forma prevista nos incisos I, IV e V
do caput deste artigo dever ser exercida de acordo com critrios gerais
fixados pelo Poder Concedente.

31) Como se d a garantia, prazo e prorrogao nos contratos de concesso?


O prazo do contrato de concesso deve vir estipulado no prprio edital de
concorrncia (art. 18, I, da Lei 8.987). A existncia de prazo determinado decorre tambm do
conceito de concesso trazido no art. 2, II e III. Esse prazo no se encontra definido
legalmente, sendo por isso de responsabilidade do legislativo dos poderes concedentes. Como
expe Bandeira de Mello,
falta de disposio legal, a matria restou entregue discrio do
Legislativo dos diversos poderes concedentes, os quais, em norma especfica
ou ao concederem autorizao para os respectivos Executivos outorgarem
concesso de tal ou tais servios, fixaro o prazo mximo ou especfico que
reputem adequado. claro que, nos casos em que j exista lei fixando o
prazo mximo em relao concesso de determinado servio, este
permanece em vigor. (MELLO, 2009, p. 742)

O prazo no elemento contratual do ato. Ele deve estar presente nas clausulas
regulamentares tanto que o concedente pode, por convenincia ou oportunidade, extinguir a
concesso a qualquer momento sem que isso caracterize ilcito.
No que concerne prorrogao, ela deve constar entre as clusulas essenciais do
contrato, conforme previsto no artigo 23, XII. Bandeira de Mello explica que
quando admitida tal circunstncia no edital (ainda que a lei no haja anotado
dita previso entre as disposies que especialmente conter-se-o neste
instrumento regulador do certame), pois, se dele nada constar ao respeito,
obviamente, seria invivel qualquer dilatao do contrato, a menos que
referida na minuta de contrato que integrar o edital. (MELLO, 2009, p.744)

Diante da possibilidade de extino da concesso tendo em vista a convenincia ou


oportunidade o legislador considerou relevante conceder ao concessionrio a garantia de
manuteno da equao econmico-financeira pactuada. Isso quer dizer que a concesso no
perodo previsto geraria ao concessionrio determinado valor. Contudo, este montante, com a
extino prematura da concesso, no foi possvel de ser alcanado. Deste modo, nada mais
justo que, neste caso, seja conferida ao terceiro indenizao, objetivando o ressarcimento do
valor esperado (artigo 37).
32) Disserte sobre os poderes do poder concedente.
Os poderes do concedente so pensados para que este faa prevalecer o interesse
pblico em todas as situaes. Eles permitem que o Poder Pblico tenha plena disponibilidade
sobre o servio prestado pelo concessionrio, podendo adequa-lo ao propsito j mencionado.
Bandeira de Mello enumera os seguintes poderes:
Poder de inspeo e fiscalizao: concedente pode se manter informado a todo tempo
e sobre tudo o que realizado pelo concessionrio no que pertine ao desempenho do servio.
Isso inclui exame de livros, registros e assentamentos. Este poder esta previsto em diversos
artigos da lei 8.987. Entre eles esto o art. 3, art. 29, I, art. 30, art. 31, etc.
Poder de alterao unilateral das clusulas regulamentares: diz respeito a possibilidade
de alterar as condies do funcionamento do servio. possvel a imposio de alteraes na
organizao, funcionamento do servio e uso pelos usurios. Essas alteraes podem alcanar
inclusive as tarifas. O concessionrio no pode se esquivar dessas imposies e nem requerer
a resciso da concesso. A nica medida possvel o pedido de manuteno do equilbrio dos
termos.

Poder de extinguir a concesso antes de findo o prazo inicialmente estatudo: este


ponto j foi tratado em questes anteriores. a possibilidade do Poder Pbico extinguir a
concesso por questes de convenincia e oportunidade encampao - ou por inadimplncia
do concessionrio caducidade (art. 35). No primeiro caso, como j dito, necessria prvia
indenizao.
Poder de interveno: em situaes excepcionais, para salvaguarda do interesse
pblico encarnado no servio prestado mediante concesso, o concedente poder intervir na
concessionria e assumir, neste entreato, a gesto direta do servio. A medida justifica-se
quando indispensvel para assegurar a continuidade do servio, sua normalidade ou adequado
cumprimento das obrigaes assumidas pelo concessionrio, por no existir outro meio hbil
capaz de salvaguardar os aludidos interesses. Cessadas as causas que a determinaram, cessa a
interveno, mas dela poder resultar a decretao prematura da concesso. (MELLO, 2009,
p. 748)
Poder de aplicar sanes ao concessionrio inadimplente: deve estar previamente
estabelecido nos regulamentos ou no edital do certame, mas no no contrato.
33) Disserte sobre os direitos do concessionrio, especialmente sobre as leas ordinrias,
administrativas e econmicas.
Os direitos do concessionrio so a manuteno do equilbrio econmico financeiro e
a obrigao de fazer apenas aquilo previamente acordado por meio da concesso. No primeiro
caso, este equilbrio pode ocorrer por meio do pagamento de tarifas dos usurios aos terceiros
e tambm por meio das protees conferidas para a garantia do equilbrio. Vamos nos focar
nestas ltimas.
Conforme Celso Antnio Bandeira de Mello, h necessria relao entre os encargos
fixados no ato concessivo e o objetivo de lucro. O agravamento daqueles corresponder a
readequao deste. Pois como aponta o autor, a expresso quantitativa pode se modificar por
ato da autoridade pblica, unilateralmente, e como exerccio normal de um direito seu, mas
precisa ser compensada correlatamente no outro extremo da relao (MELLO, 2009, p. 754).
No entanto, preciso esclarecer que essa garantia no absoluta, afinal como em qualquer
servio prestado por terceiro, o prestador necessita assumir determinados riscos. O
concessionrio, portanto, como qualquer outro empreendedor pode sofrer decepes em suas
expectativas de sucesso econmico. Isto posto, o autor vai definir os riscos existente, com
base na doutrina francesa, e indicar quais devem ser cobertos pelo poder concernente.

Na doutrina francesa existem as leas ordinrias, referentes aos riscos normais que
devem ser suportados pelos concessionrios, e as extraordinrias que se subdividem em lea
administrativa e econmica. A primeira, no direito francs, corre por conta exclusiva do
concedente e est ligada as modificaes unilaterais das clusulas de concesso ou medidas
do concedente que fogem a sua posio contratual, porm interferem no equilbrio. As
econmicas so derivadas de situaes excepcionais e imprevisveis e seus prejuzos devem
ser partilhados entre concedente e concessionrio.
Para a proteo do equilbrio econmico-financeiro so usadas na doutrina
mencionada a teoria do fato do prncipe e a da impreviso.

A primeira para a lea

administrativa e a segunda, econmica. Para a teoria do fato do prncipe, o poder pblico


dever indenizar integralmente o concessionrio quando por ato seu prejudicar o equilbrio. A
teoria da impreviso prev que os prejuzos resultantes de situaes anmalas devem ser
partilhados. importante frisar que os contraentes no podem ter dado causa ao dano e que a
situao gere profundo desequilbrio.
Essas teorias tambm valem para o direito brasileiro, com algumas modificaes.
Entre ns, todavia, a noo de lea ordinria ou seja, do risco que o concessionrio deve
suportar mais restrita, de sorte que se beneficia de uma proteo maior. De outro lado, no
que se refere lea econmica, quando invocvel a teoria da impreviso, o resguardo do
concessionrio completo, e no apenas parcial, como no Direito francs. (MELLO, 2009,
p. 757). So excludas da lea ordinria a variao dos preos dos insumos componentes da
tarifa (art. 9 e pargrafo 2, 18, VIII, e 23, IV), os agravos econmicos oriundos de medidas
gerais do Poder Pblico que tenham impacto danoso ao preo da tarifa mesmo sem se referir
diretamente concesso.
REFERNCIAS
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 30ed. So
Paulo: Editora Malheiros, 2013.

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