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Belo Horizonte
2013
Qualquer cidado parte legtima para impugnar o edital (Lei n. 8.666/93, art.
41, 1);
ii.
iii.
iv.
v.
Alm da publicao nos dirios oficiais, a lei 8.666 estipula que algumas licitaes
acima de um determinado valor devem ser publicadas em jornal de grande circulao.
Lei 8.666 tambm determina que o edital deve ser fixado na porta do rgo.
e) Vinculao ao instrumento convocatrio: Toda licitao precedida por um
instrumento convocatrio (edital, ou carta convite). Instrumento convocatrio faz lei
para aqueles que dela participam, se no for impugnado no tempo nele previsto, quem
participa no processo licitatrio concordou com as clusulas do instrumento, devendo
obedec-las.
Resguarda-se aqui o princpio da auto-tutela que dita que a AP pode anular seus
prprios atos quando eivados de vcio ou revog-los por motivo de convenincia ou
oportunidade. Se no curso da licitao observar-se ilegalidade, ou inconvenincia, a
AP pode/deve livremente anular ou revogar o procedimento. Essa inoportunidade ou
inconvenincia deve ser constatada pela ocorrncia de um fato posteriormente
publicao do edital.
Vinculao ao instrumento convocatrio exigida tanto daquele que conduz licitao
quanto daqueles que dela participam.
f) Julgamento objetivo: as regras de julgamento devem ser prvias e objetivas, claras e
induvidosas. O edital deve estabelecer o tipo de licitao e no se admite a mera
referncia genrica do julgamento a ser feito ou a simples referncia a artigo da lei. O
edital deve ser claro o suficiente para que se conhea antes o critrio de julgamento
que ser usado. Os critrios de definio da melhor proposta indicam o tipo de
licitao e esses so necessariamente antecipados no instrumento convocatrio. A lei
pode determinar tipo certo para determinadas contrataes ou determin-los em razo
do objeto a ser contratado.
g) Igualdade: a isonomia entre os licitantes assegurada pelo no estabelecimento de
privilgios ou discriminaes. A no observncia dessa diretriz corresponde a desvio
de poder, podendo configurar o crime previsto no art. 90 da Lei 8.666/93. O princpio
no inibe a instituio de requisitos para a participao. Estes so admissveis quando
compatveis com o objeto a ser contratado. O regime geral de aplicao s licitaes
veda o estabelecimento de tratamento diferenciado de natureza comercial, legal,
trabalhista, previdenciria ou qualquer outra entre empresas brasileiras e estrangeiras.
No entanto, a regra comporta excees:
i.
ii.
iii.
iv.
Realizada essa primeira fase, passa-se segunda fase, que envolve a anlise dos
preos. Uma vez verificado o menor preo apresentado, a empresa com a melhor
tcnica ser convidada a realizar esse preo, e assim sucessivamente, at que alguma
empresa aceite esse preo, obedecendo ordem definida na classificao da tcnica.
H uma margem de negociao para tentar conciliar tcnica e preo.
d) Tcnica e preo: Se difere do tipo melhor tcnica por no apresentar fase de
negociao. Cada fase ter um peso atribudo, previamente definido no edital, e as
empresas tero uma pontuao atribuda em cada fase de acordo com o peso da fase e
sua classificao. Aps a anlise da tcnica e do preo, obtm-se a nota de cada
participante e ser vencedor aquele que obtiver a maior pontuao.
O art. 46 trata das hipteses em que obrigatoriamente ter que ser utilizado o tipo de
licitao tcnica e tcnica e preo. Esses tipos so reservados para servios de
natureza intelectual (projetos, consultorias) e excepcionalmente utilizadas para o
fornecimento de bens, execuo de obras ou prestao de servios.
4) Disserte sobre as modalidades de licitao e suas caractersticas principais.
a) Concorrncia: o procedimento administrativo licitatrio utilizado para situaes de
aquisio, contratao de servios ou de obra que envolvam maior vulto financeiro.
Dever ser realizado nos casos de Alienao de bens da Administrao Pblica,
compra de imveis, concesso de direito real de uso e licitaes internacionais.
Outro critrio que define a necessidade de concorrncia o valor estimado: quando se
tratar de valores superiores a R$ 1.500.000,00 para obras e servios de engenharia e
superiores a R$ 650.000,00 para compras e servios no englobados na situao
anterior.
Observam-se nesse procedimento licitatrio as seguintes caractersticas: possibilidade
de participao de quaisquer interessados, independentemente de cadastro prvio, o
que enseja a existncia de uma fase de habilitao preliminar; necessidade de ampla
publicidade, incluindo-se a necessidade da publicao da ntegra do edital; e prazo
mnimo de 30 dias entre a publicao do edital e entrega das propostas, sendo esse
prazo prorrogado para 45 dias nos casos de empreitada integral, melhor tcnica e
tcnica e preo.
O vencedor do procedimento ser o que oferecer o maior valor pelo bem que seja
maior ou igual ao valor de avaliao previamente estipulado. O prazo exigido entre a
publicao do edital e a entrega das propostas de 15 dias.
f) Prego: Modalidade instituda pela Lei 10.520/02, transformou e agilizou os
procedimentos de contratao pblica mais simples, fazendo com que a Administrao
Pblica ganhasse mais celeridade. O prego pode ser empregado para aquisio de
bens e servios comuns, cujos padres de desempenho e qualidade possam ser
objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado.
Nessa modalidade, aplica-se subsidiariamente a Lei 8.666/93.
Nessa modalidade, aps a abertura das propostas e anlise do menor preo, as
empresas que ofereceram lances at 10% superiores ao menor lance so convidadas a
passar para a fase de lances verbais.
Outra caracterstica do prego a inverso de fases, tendo primeiramente a
classificao das propostas, aferio da proposta vencedora (menor preo), e somente
apes esse momento a anlise das condies de habilitao daquela empresa
vencedora. Caso ela no se habilite, passa-se para o segundo colocado. Essa inverso
possibilita economia de recursos da Administrao Pblica, pois diminui
consideravelmente o nmero de empresas a serem analisadas.
5) Disserte sobre a alienao de bens mveis e imveis pela administrao pblica.
A alienao de bens imveis depende de interesse pblico justificado, autorizao
legislativa (salvo se o bem tiver sido adquirido por intermdio de dao em pagamento ou
processo judicial), avaliao prvia e licitao.
A modalidade de licitao depender da forma de aquisio do imvel: se adquirido
via dao em pagamento ou processo judicial, a modalidade de leilo poder ser empregada.
Se no, a modalidade dever ser obrigatoriamente a concorrncia.
A alienao de bens mveis, da mesma forma que os bens imveis, depender de
interesse pblico justificado, avaliao prvia e licitao. A modalidade de licitao tambm
poder variar. Para bens mveis inservveis, apreendidos ou penhorados que possuam valor de
at R$ 650.000,00, o procedimento poder ser o leilo. Nos outros casos, obrigatoriamente a
concorrncia.
6) Quais so as fases interna e externa da licitao?
ensejar a contratao direta. Antes, porm, dever a Administrao conceder prazo para os
interessados reapresentarem suas documentaes, suprindo as falhas.
8) Descreva os aspectos da fase de julgamento, especialmente os critrios de desempate.
A fase de julgamento ocorre aps a classificao das propostas e nela h a
confrontao daquelas que forem relacionadas. No caso de concorrncia ou tomada de preo,
ser competncia privativa da comisso. No caso da modalidade convite, ser da comisso ou
do servidor nomeado. O julgamento ser uno, sempre vinculado aos critrios de avaliao
descritos no edital.
O julgamento comea por um exame de admissibilidade das propostas. Para ser
apreciada, a proposta necessita ser sria, firme, concreta e ajustadas s condies do edital e
da lei. As propostas que desatenderem a estes requisitos devem ser liminarmente
desclassificadas.
O julgamento das propostas efetuar-se- de acordo com o tipo de licitao adotado
no edital e far-se- com o mximo de objetividade, exclusivamente em funo dos fatores nele
previstos, de maneira a possibilitar sua aferio pelos licitantes e pelos rgos de controle (art.
45, caput c/c art. 44).
Os tipos de licitao esto ligados ao critrio de julgamento das propostas e devem
estar estabelecidos no edital ou convite. So eles: a) menor preo; b) melhor tcnica; c)
tcnica e preo; e d) maior oferta ou lance (oferta em leilo).
O tipo menor preo mais usual e caracteriza-se por uma anlise objetiva da proposta
que contempla o menor preo. O tipo melhor tcnica caracteriza-se por um levantamento do
material mais eficiente, melhor, mais rentvel. O tipo melhor tcnica e preo conjuga os tipos
anteriores, ou seja, conjuga o preo mais vantajoso com a melhor tcnica. Por fim, o tipo
maior lance ou oferta refere-se, exclusivamente, ao leilo.
O 1 do art. 3 da Lei de Licitaes, conforme o princpio da igualdade, probe que o
aro convocatrio do certame admita, preveja, inclua ou tolere clusulas ou condies capazes
de frustrar ou restringir o carter competitivo do procedimento licitatrio e veda o
estabelecimento de preferncias ou distines em razo da naturalidade, sede ou domiclio dos
licitantes, bem como entre empresas brasileiras ou estrangeiras, ou de qualquer outra
circunstncia impertinente ou irrelevante para o objeto do contrato.
oramentrios, dentre outros. J a fase externa da licitao compreende: o edital (ou convite),
que pode ser antecedido pela audincia pblica; a habilitao; a classificao; o julgamento; a
adjudicao e a homologao.
O procedimento de toda licitao ser iniciado com a abertura de processo
administrativo, contendo a autorizao, a indicao do objeto e do recurso para a despesa.
O procedimento para a modalidade da concorrncia compreende: a) edital; b)
habilitao; c) classificao; d) julgamento; e) homologao; e f) adjudicao. Trataremos,
agora, cada uma dessas fases em especfico.
O edital o ato pelo qual a Administrao divulga a abertura da licitao, fixa os
requisitos para a participao, define o objeto e as condies bsicas do contrato e convida a
todos os interessados para que apresentem suas propostas. Por esse motivo, diz-se que a lei
da licitao e do contrato. Nos termos do art. 40 da Lei 8.666/93, deve conter objeto,
condies para a participao, forma de apresentao das propostas e critrios para
julgamento.
O prazo de convocao dos interessados ser de 30 dias na modalidade de licitao
concorrncia. O prazo para a impugnao do edital e seus termos expira, para o licitante, no
segundo dia til que anteceder a abertura dos envelopes de habilitao nas concorrncias.
A habilitao a fase seguinte, em que h a abertura dos envelopes documentao
e sua apreciao, conforme disciplina o art. 43, I da Lei 8.666/93. A documentao dever
comprovar a habilitao jurdica, a capacidade tcnica, a idoneidade financeira e a
regularidade fiscal do licitante. A habilitao no discricionria; vinculada. Em ato pblico
a Administrao recebe os envelopes documentao e propostas e nessa fase so abertos
os envelopes contendo os documentos exigidos no edital, que devem ser assinados pelos
licitantes e pela comisso.
Visando habilitao, o licitante dever apresentar comprovao quanto: a)
habilitao jurdica; b) regularidade fiscal; c) qualificao tcnica; d) qualificao
econmico-financeira; e) ao atendimento do disposto no art. 7, XXXIII, da CF (regularidade
na contratao de menores de idade).
Examinados os documentos, sero considerados habilitados os licitantes que tiverem
atendido s exigncias do edital, no sendo permitida, aps o ato pblico de abertura de
envelope, a apresentao ou substituio de documentos. Os licitantes que no estiverem com
a documentao em ordem so considerados inabilitados. A inabilitao , pois, ato
inidoneidade para licitar ou contratar. A sua interposio deve respeitar o prazo de dez dias
teis, contados da intimao do ato.
Aps a interposio dos recursos, os demais licitantes sero comunicados, correndo
prazo de cinco dias teis para que eles possam impugn-los.
Nos termos do art. 110 da Lei 8.666/93, na contagem dos prazos aqui previstos,
excluir-se- o dia de incio e incluir-se- o do vencimento, considerando-se os dias
consecutivos, exceto nos casos em que a prpria lei disponha de maneira diversa. Alm disto,
os prazos s se iniciam e vencem em dia de expediente na repartio ou rgo.
11) Descreva os aspectos principais do Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas
(RDC).
O Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas, institudo pela Lei 12.462/2011 e
regulamentado pelo Decreto n 7.581/2011, corresponde a um novo regime licitatrio,
objetivando tornar as licitaes do Poder Pblico mais eficientes/cleres, sem, contudo,
afastar a transparncia e o acompanhamento pelos rgos de controle. O chamado RCD foi
inspirado nas regras de contratao da Unio Europia, dos EUA e nas diretrizes da
Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico OCDE, bem como na
legislao ptria que disciplina as contraes por meio do Prego.
O novo regime foi criado com o objetivo principal de viabilizar, em tempo hbil, a
implementao da infraestrutura necessria para a realizao da Copa do Mundo de 2014 e
dos Jogos Olmpicos de 2016.
Inicialmente, cumpre analisar as hipteses nas quais poder o administrador pblico
utilizar o chamado RDC. Nos termos do art. 1 da Lei 12.462/11, o regime poder ser adotado
nas licitaes e contratos necessrios realizao: a) dos Jogos Olmpicos e Paraolmpicos de
2016, constantes na Carteira de Projetos Olmpicos definida pela Autoridade Pblica
Olmpica (APO); b) da Copa das Confederaes de 2013 e da Copa do Mundo de 2014,
restringindo-se, no caso de obras pblicas, quelas constantes da matriz de responsabilidades
celebrada entre a Unio, Estados, Distrito Federal e municpios e; c) de obras de infraestrutura
e servios para os aeroportos das capitais dos Estados da Federao distantes at 350km das
cidades sede dos referidos eventos.
Apresentadas as hipteses de aplicao do novo regime, necessrio se faz a abordagem
de suas principais caractersticas. Uma importante novidade trazida pelo art. 9, 1 da Lei
(prego). Seguindo esse procedimento, apenas o licitante que apresentar a melhor proposta
ter a documentao de habilitao exigida no edital avaliada. Mais uma vez, a medida tem
por objetivo reduzir o tempo de exame dos documentos, minimizando as chances de
discusses judiciais relativas habilitao se comparado ao regime tradicional, no qual a
documentao de todos os participantes do certame analisada antes da abertura das
propostas.
Por fim, uma ltima caracterstica que deve ser analisada se refere ao contrato de
eficincia previsto no RDC. Em sntese, o referido contrato ser celebrado quando adotado o
critrio de julgamento maior retorno econmico, previsto no artigo 18, inciso V, da lei
12.462/11. O objetivo do mencionado contrato proporcionar maior economia para a
Administrao Pblica decorrente da execuo do contrato, com a reduo de despesas
correntes, sendo o contratado remunerado com base em um percentual da economia gerada.
12) Qual o conceito de contrato administrativo?
O contrato administrativo corresponde ao contrato firmado pela Administrao
Pblica, segundo normas de direito pblico, com o propsito de satisfazer alguma necessidade
sua. Em regra, precedido de licitao.
Segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, contrato administrativo (2009, p. 615)
(...) um tipo de avenca travada entre a Administrao e terceiros na qual, por fora
de lei, de clusulas pactuadas ou do tipo de objeto, a permanncia do vnculo e as
condies preestabelecidas assujeitam-se a cambiveis imposies de interesse
pblico, ressalvados os interesses patrimoniais do contratante privado.
Ainda segundo referido autor, esses tipos de pactos, firmados entre a Administrao e
terceiros apresentam originalidade em relao aos contratos regidos pelo Direito Privado,
pela circunstncia de sua disciplina jurdica sofrer o influxo de um interesse pblico
qualificado a ser, por via delas, satisfeito (MELLO, 2009, p. 615). Assim, pautados no
compromisso maior de satisfazer o interesse pblico, garantem Administrao prerrogativas
de supremacia, quando contrapostos aos interesse particulares.
13) Descreva quais so as clusulas exorbitantes previstas na Lei de Licitaes.
As clusulas exorbitantes so prerrogativas conferidas Administrao Pblica
visando garantia de uma posio de supremacia no ajuste. So chamadas de exorbitantes
porque reconhecveis em todo contrato administrativo, indisponveis e incomuns nos ajustes
de direito privado. Asseguram, pois, a desigualdade entre os contratantes.
clusulas
exorbitantes
porque
so
aplicadas
diretamente
pela
Observa-se, porm, que essa alterao deve obedecer aos percentuais de 25% do valor
inicial estabelecido no contrato (valor substancial, inclusa a correio monetria) nos casos de
obras, servios ou compras, e de 50% no caso de acrscimos em reformas de edifcios ou
equipamentos, conforme preceituado nos 1 e 2, do art. 65, da Lei 8.666/93.
As alteraes bilaterais, por sua vez, esto expressas no inciso II, do art. 65, do mesmo
Diploma Legal, que preceitua:
Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as
devidas justificativas, nos seguintes casos:
(...)
II - por acordo das partes:
a) quando conveniente a substituio da garantia de execuo;
b) quando necessria a modificao do regime de execuo da obra ou
servio, bem como do modo de fornecimento, em face de verificao tcnica
da inaplicabilidade dos termos contratuais originrios;
c) quando necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio
de circunstncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada
a antecipao do pagamento, com relao ao cronograma financeiro fixado,
sem a correspondente contraprestao de fornecimento de bens ou execuo
de obra ou servio;
d) para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os
encargos do contratado e a retribuio da administrao para a justa
remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do
equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de
sobrevirem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de conseqncias
incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou,
ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe,
Cabe destacar que a variao do valor contratual previsto por ocasio da celebrao do
contrato, bem como as atualizaes, compensaes e penalizaes decorrentes das condies
de pagamento neles previstas e o empenho de dotaes oramentrias suplementares at o
valor corrigido, no so considerados alteraes, nos termos do 8, do art. 65, da Lei de
Licitaes.
Observa-se tambm que, conforme preceituam os 1 e 2, nas hipteses em que os
valores que excederem 25% e 50% dos seus valores iniciais, podero as partes, mediante
acordo mtuo, suspenderem as obras.
Desta forma, observa-se que a Administrao no possui poderes ilimitados para
modificar o projeto ou mesmo suas especificaes, devendo, suas aes, serem justificadas
mediante fatos concretos. Portanto, somente quando eventos supervenientes, fatores
invulgares e anmalos s suas previses iniciais, tornarem inalcanveis os objetivos finais
que motivaram a feitura do contrato (raison d'tre) e, desta forma, frustrarem os interesses
pblicos, que tais alteraes podero ser promovidas.
15) Disserte sobre a durao dos contratos administrativos.
Quanto durao dos contratos a Lei 866/93 prev no caput do artigo 57 que o prazo
de vigncia dos contratos administrativos ficar adstrita vigncia dos respectivos crditos
oramentrios. No entanto, a prpria Lei, nos incisos I e seguintes desse mesmo artigo,
encontram-se elencadas as hipteses em que haver exceo quanto a essa regra:
I - aos projetos cujos produtos estejam contemplados nas metas estabelecidas
no Plano Plurianual, os quais podero ser prorrogados se houver interesse da
Administrao e desde que isso tenha sido previsto no ato convocatrio;
II - prestao de servios a serem executados de forma contnua, que
podero ter a sua durao prorrogada por iguais e sucessivos perodos com
vistas obteno de preos e condies mais vantajosas para a
administrao, limitada a sessenta meses; (Redao dada pela Lei n 9.648,
de 1998)
IV - ao aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica,
podendo a durao estender-se pelo prazo de at 48 (quarenta e oito) meses
aps o incio da vigncia do contrato.
V - s hipteses previstas nos incisos IX, XIX, XXVIII e XXXI do art. 24,
cujos contratos podero ter vigncia por at 120 (cento e vinte) meses, caso
haja interesse da administrao. (Includo pela Lei n 12.349, de 2010)
Cabe ressaltar que, a teor dos 2 e 3, do art. 57, todos os prazos prorrogados
devero ser precedidos de autorizao da autoridade competente para celebrar o contrato e de
justificativa, por escrito, sendo vedada a figura do contrato por prazo indeterminado.
Ademais, fora essas possibilidades, h que ser ressaltada tambm, aquelas em que o
contrato no implica em comprometimento dos recursos oramentrios. Nestes casos no h
que se falar em vigncia do contrato enquanto durarem os recursos para custe-lo, j que no
o Estado a fonte de financiamento. Ademais, devido amortizao do capital, existe uma
necessidade de um prazo maior.
Observa-se, tambm, pela leitura do 1, do art. 57, que os prazos de inicio de etapas
de execuo, concluso e de entrega admitem prorrogao desde que justificados por escrito e
autorizados pela autoridade competente. Ex: supervenincia de fato imprevisvel que altere
profundamente as condies de execuo.
Por fim, destaca-se que na hiptese do inciso II, 1, do art. 57, do mesmo Diploma
Legal, que trata dos contratos de prestao contnua de servio, poder haver prorrogao do
prazo de 60 meses por at mais 12 meses, dede que mediante justificativa e autorizao do
hierarca superior.
16) Disserte sobre as formas de extino dos contratos administrativos.
Os contratos administrativos podem findar tanto pela concluso do prazo previsto
como pela consecuo de seu objeto. Neste sentido cabe destacar a classificao que divide os
contratos administrativos em: contratos de escopo e contratos de atividade continuada,
tambm denominados contratos por prazo de execuo. Os contratos por escopo tem por
objetivo a concluso de um dado objeto, a exemplo do contrato que prev a construo de um
viaduto. Por sua vez, os contratos por prazo de execuo pressupem uma atividade
continuada e demarcada pelo prazo, tal qual ocorre nos contratos de fornecimento de
alimentos para um presdio.
Observa-se que o art. 57, da Lei 8666/93, que trata da durao dos contratos,
determina que no o prazo de vigncia de um contrato ser equivalente ao dos crditos
oramentrios previstos para custe-lo. No entanto, no caso dos contratos por escopo, se o
contratante no conseguir terminar no prazo ou no conseguir faz-lo de forma satisfatria,
poder a administrao pblica prorrogar o prazo ou demandar nova licitao. Nestes casos, a
Nestes casos aplica-se a pena de multa, que ser descontada da garantia do contratado,
podendo ela ser cumulada ou no com a resciso do contrato ou outras penas previstas na Lei
8666/93, advertncia, suspenso, declarao de inidoneidade. Cabe ainda dizer que a sano
s ser devida depois do devido processo administrativo, no entanto, no caso das sanes
previstas nos incisos III e IV do art. 87, elas s podero ser aplicadas aos casos tipificados em
lei como crimes:
Art. 89. Dispensar ou inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei,
ou deixar de observar as formalidades pertinentes dispensa ou
inexigibilidade:
Pena - deteno, de 3 (trs) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico.
Na mesma pena incorre aquele que, tendo
comprovadamente concorrido para a consumao da ilegalidade, beneficiouse da dispensa ou inexigibilidade ilegal, para celebrar contrato com o Poder
Pblico.
Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro
expediente, o carter competitivo do procedimento licitatrio, com o intuito
de obter, para si ou para outrem, vantagem decorrente da adjudicao do
objeto da licitao:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.
Art. 91. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a
Administrao, dando causa instaurao de licitao ou celebrao de
contrato, cuja invalidao vier a ser decretada pelo Poder Judicirio:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Art. 92. Admitir, possibilitar ou dar causa a qualquer modificao ou
vantagem, inclusive prorrogao contratual, em favor do adjudicatrio,
durante a execuo dos contratos celebrados com o Poder Pblico, sem
autorizao em lei, no ato convocatrio da licitao ou nos respectivos
instrumentos contratuais, ou, ainda, pagar fatura com preterio da ordem
cronolgica de sua exigibilidade, observado o disposto no art. 121 desta Lei:
(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994)
Pena - deteno, de dois a quatro anos, e multa. (Redao dada pela Lei n
8.883, de 1994)
Pargrafo nico.
Incide na mesma pena o contratado que, tendo
comprovadamente concorrido para a consumao da ilegalidade, obtm
vantagem indevida ou se beneficia, injustamente, das modificaes ou
prorrogaes contratuais.
Art. 93. Impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Art. 94. Devassar o sigilo de proposta apresentada em procedimento
licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 3 (trs) anos, e multa.
Art. 95. Afastar ou procura afastar licitante, por meio de violncia, grave
ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem de qualquer tipo:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, alm da pena
correspondente violncia.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem se abstm ou desiste de
licitar, em razo da vantagem oferecida.
Art. 96. Fraudar, em prejuzo da Fazenda Pblica, licitao instaurada para
aquisio ou venda de bens ou mercadorias, ou contrato dela decorrente:
casos de garantia real, dos quais o contratado o depositrio, o valor da garantia dever ser
acrescido do valor dos bens.
Por fim, a garantia prestada s ser liberada ou restituda aps a execuo do contrato
e, quando em dinheiro, atualizada monetariamente, conforme explicitado no art. 56, 4, do
mesmo Diploma Legal. Neste sentido, a lavratura dos contratos se dar nas prprias
reparties, excetuando aqueles contratos cujo objeto revolva direitos reais, nos quais dever
ser no cartrio de notas, no sendo admitidos contratos verbais, a no ser nos casos de
pequenas despesas de pronto pagamento, conforme explicitado no art. 60, in verbis:
Art. 60. Os contratos e seus aditamentos sero lavrados nas reparties
interessadas, as quais mantero arquivo cronolgico dos seus autgrafos e
registro sistemtico do seu extrato, salvo os relativos a direitos reais sobre
imveis, que se formalizam por instrumento lavrado em cartrio de notas, de
tudo juntando-se cpia no processo que lhe deu origem.
Pargrafo nico. nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a
Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento, assim
entendidas aquelas de valor no superior a 5% (cinco por cento) do limite
estabelecido no art. 23, inciso II, alnea "a" desta Lei, feitas em regime de
adiantamento.
8666/93), que comprove a adequao do objeto aos termos contratuais, ressalvado o disposto
no art. 69 desta Lei:
Art. 69. O contratado obrigado a reparar, corrigir, remover, reconstruir ou
substituir, s suas expensas, no total ou em parte, o objeto do contrato em
que se verificarem vcios, defeitos ou incorrees resultantes da execuo ou
de materiais empregados.
d) Fato da Administrao: ato praticado pelo Poder Pblico que, afetando diretamente o
contrato, obsta a sua regular execuo, equivalendo-se, nos efeitos, fora maior,
como acontece na interrupo prolongada e injustificada de pagamentos devidos ao
contratado ou na no liberao de rea, local ou objeto necessrio execuo do
contrato.
e) Interferncias imprevistas: h ainda a possibilidade advirem fatos materiais
imprevistos, mas existentes ao tempo da celebrao do contrato, caracterizando a
hiptese de interferncias imprevistas, ou de fatos imprevisto.
Exemplo a
selecionados para este fim, por ela. Atividades que se enquadrem nessa classificao so, em
regra, excludas do comrcio privado e da livre iniciativa, estando fora da explorao de
atividade econmica;
Quanto ao aspecto formal, o servio pbico regido por um regime jurdicoadministrativo de Direito Pblico, o que inclui normas e princpios prprios, que visam
assegurar a realizao do interesse da coletividade e de que trataremos em seguida, em
resposta 24 questo.
23) Descreva as formas de prestao dos servios pblicos.
Os servios pblicos podem ser prestados diretamente, pela Administrao Pblica, ou
indiretamente, por particulares, aos quais foram delegados por meio de contratos de concesso
ou de permisso para sua oferta.
As formas de prestao podem ser classificadas, de acordo com Alexandrino e Paulo
(2008), como centralizada, se prestada pela Administrao Direta, e descentralizada, se
prestada por rgos da Administrao Indireta ou por particulares que receberam do Estado
autorizao para faz-lo.
Sobre cada uma das modalidades, dizem os autores que o servio centralizado aquele
prestado pela Administrao Direta, por seus rgos e agentes. Nesta modalidade, h
coincidncia entre o titular do servio, o ente competente para oferec-lo, e a pessoa jurdica
que o presta. Geralmente, a prestao centralizada implica desconcentrao, isto , criam-se,
no interior da prpria entidade, rgos cujas atribuies especficas sejam a prestao de dado
servio pblico. Classifica-se como prestao direta e tem como exemplos de oferta no Brasil
a emisso de passaportes, expedio de certides, manuteno de algumas rodovias federais e
estaduais.
J os servios descentralizados ou prestao descentralizados aquele prestado por
outras pessoas jurdicas que no entes da federao, mas sim integrantes da Administrao
Indireta (autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista)
ou particulares.
Em se tratando de servios prestados por entidades da Administrao Indireta, o que se
d a outorga do servio, que feita por lei especfica que autorizao a criao ou cria a
entidade e enumera sua competncia. Como exemplos dessa situao, tm-se a atuao dos
Correios, que prestam servios postais em nvel federal, e as empresas de abastecimento de
gua, em nvel estadual.
Quando os servios so prestados por particulares, ocorre por delegao, ato que
consiste em transferir ao particular, sempre em carter temporrio, o dever de prestar,
mediante remunerao, determinando servio pblico. A titularidade do servio continua
sendo do Poder Pblico, a quem compete a fiscalizao da adequada prestao do servio,
podendo, sempre que verificada alguma falta, intervir em sua prestao, inclusive decretando
a caducidade da delegao, medida que leva ao retorno da oferta sua oferta Administrao
Pblica.
A Constituio positiva, em seu artigo 175, duas espcies de delegao de servios
pblicos: a concesso e a permisso, ambos detalhados na Lei 8.987/1995. Alm delas, h
uma terceira modalidade, que autorizao, prevista nos artigos 21, XI e XII, da CR/88.
24) Disserte sobre os princpios dos servios pblicos.
Alguns dos doutrinadores mais relevantes do Direito Administrativo brasileiro, como
Hely Lopes Meirelles e Maria Sylvia Zanella de Pietro enumeram cinco princpios que
norteiam a oferta de servios pblicos, a saber: permanncia ou continuidade; generalidade ou
igualdade; eficincia, que identificam mutabilidade ou atualidade, que adequao tcnica
ao servio prestado; modicidade, das tarifas cobradas, e cortesia.
J Celso Bandeira adota uma classificao que aponta para um rol maior de princpios,
razo pela qual adotaremos suas colocaes para discorremos sobre eles.
a) Dever inescusvel do Estado de promover-lhe a prestao: o Poder Pblico obrigado
a oferecer o servio, diretamente ou por meio de particulares por ele selecionados para
tanto, havendo, inclusive, cabimento de ao por responsabilizao por omisso, caso
no o faa;
b) Supremacia do interesse pblico: as decises relativas prestao dos servios devem
sempre ser voltadas para a satisfao do interesse da coletividade, nunca os interesses
do Estado ou o proveito de quem os oferece;
Por fim, competem aos municpios os servios elencados no art. 30 da CR/88, que
compreendem, dentre outros, coleta de lixo, transporte coletivo urbano, promoo da proteo
do patrimnio histrico-cultural local. A relao completa a seguinte:
Art. 30. Compete aos Municpios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar
suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar
balancetes nos prazos fixados em lei;
IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual;
V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou
permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte
coletivo, que tem carter essencial;
VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado,
programas de educao infantil e de ensino fundamental; (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 53, de 2006)
VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado,
servios de atendimento sade da populao;
VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante
planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo
urbano;
de tal atribuio, o terceiro pode cobrar do usurio tarifas. As permisses, regidas pela lei
8.897, de acordo com o artigo 175 da Constituio Federal, precisam de licitao prvia.
O carter unilateral e precrio refere-se discricionariedade que o Poder Pblico tem,
em tese, de revogar a permisso sem que isso gere ao particular o direito de ser indenizado.
Por conta disso, como aponta Bandeira de Mello, os servios pblicos transferidos por meio
deste instituto costumam estar relacionados quelas atividades que no necessitam da
alocao de grandes capitais para o seu desempenho; ou quelas em que o servio no
envolvesse fixao de aparelhos ao solo; ou as em que os equipamentos contassem com
mobilidade facilitada, sem que isso gerasse transtorno; e quando os riscos assumidos pelo
terceiro por conta da precariedade fossem rapidamente compensados pela alta rentabilidade
do empreendimento. Em suma, servios que no demandem excessiva estabilidade e que no
acarretassem ao permissionrio danos em decorrncia da precariedade do instituto.
No entanto, o autor afirma que este conceito tem perdido seus contornos e, atualmente,
por conta das imprecises legais a respeito, autores tm admitido a existncia de permisses
prazo, ou seja, no precrias e capazes de, por sua resciso, gerar indenizao ao
permissionrio. A estes posicionamentos o autor no poupa crticas, pois, para ele, estas
consideraes acabam por assemelhar demasiadamente as permisses s concesses. Aponta
Bandeira de Mello que h doutrinadores que chegam a asseverar carter contratual s
permisses, tornando, desta maneira, impossvel a separao entre os institutos
supramencionados ainda mais se considerarmos que ambos so regidos por mesma legislao.
Como dito anteriormente, a culpa por esta celeuma, conforme Bandeira de Mello, da
lei, a 8.897, que ao invs de eliminar as contradies entre os que defendem o sentido estrito
precrio e unilateral e os que creditam ao instituto a possibilidade de fixao de prazo e
indenizao em caso de revogao, optou pelo caminho do meio, pela conciliao de coisas
praticamente inconciliveis. Vejamos:
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato
de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas
pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e
revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente.
Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei.
O prazo no elemento contratual do ato. Ele deve estar presente nas clausulas
regulamentares tanto que o concedente pode, por convenincia ou oportunidade, extinguir a
concesso a qualquer momento sem que isso caracterize ilcito.
No que concerne prorrogao, ela deve constar entre as clusulas essenciais do
contrato, conforme previsto no artigo 23, XII. Bandeira de Mello explica que
quando admitida tal circunstncia no edital (ainda que a lei no haja anotado
dita previso entre as disposies que especialmente conter-se-o neste
instrumento regulador do certame), pois, se dele nada constar ao respeito,
obviamente, seria invivel qualquer dilatao do contrato, a menos que
referida na minuta de contrato que integrar o edital. (MELLO, 2009, p.744)
Na doutrina francesa existem as leas ordinrias, referentes aos riscos normais que
devem ser suportados pelos concessionrios, e as extraordinrias que se subdividem em lea
administrativa e econmica. A primeira, no direito francs, corre por conta exclusiva do
concedente e est ligada as modificaes unilaterais das clusulas de concesso ou medidas
do concedente que fogem a sua posio contratual, porm interferem no equilbrio. As
econmicas so derivadas de situaes excepcionais e imprevisveis e seus prejuzos devem
ser partilhados entre concedente e concessionrio.
Para a proteo do equilbrio econmico-financeiro so usadas na doutrina
mencionada a teoria do fato do prncipe e a da impreviso.