EL CONCEPTO DE RENTA EN EL PERU

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JULIO A. FERNNDEZ CARTAGENA ,

Ponencia Individual

I. CONCEPTO DE RENTA
De acuerdo a los trminos en que ha sido plasmado el Impuesto a la Renta en nuestra legislacin
positiva,
podemos afirmar que no toda ganancia es renta y que no toda renta es
ganancia.
Con la finalidad de precisar el mbito de aplicacin del Impuesto a la Renta, la doctrina ha
elaborado mltiples teoras donde confluyen sobretodo consideraciones de ndole econmica y financiera.
Sin embargo, a pesar de la variedad de definiciones de renta que podemos encontrar en la doctrina, son
tres las ms aceptadas para la imposicin a la renta: la teora de la renta producto, la del flujo de
riqueza y la teora del consumo ms incremento patrimonial.
Cabe resaltar que el examen de la legislacin de los diversos pases demuestra que ellos no se ajustan
integralmente a ninguna de estas teoras.
Cada Ley del Impuesto a la Renta contiene ms bien soluciones propias para definir el concepto de
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renta, que en mayor o menor grado participan de una u otra orientacin.
1.1. La teora de la renta producto o teora de la
fuente
El desarrollo de esta teora descansa sobre la definicin de renta como el producto peridico proveniente
de
una fuente durable habilitada para su explotacin por la actividad
humana.
La renta se caracteriza por ser una riqueza nueva producida por una fuente productora, distinta de
ella. Dicha fuente es un capital que puede ser corporal o incorporal. Este capital no se agota en la
produccin de la renta, sino que la sobrevive.
Del mismo modo, es importante resaltar que la renta segn este criterio, es un ingreso peridico, es
decir, de repeticin en el tiempo. Sin embargo, dicha periodicidad no es necesariamente real en la
prctica, sino que basta con que exista una potencialidad para ello.
As, se considera cumplida la periodicidad si potencialmente existe la posibilidad de que tenga lugar la
repeticin de la ganancia. Dicha posibilidad de reproduccin del ingreso significa que la fuente
productora del rdito o la profesin o actividad de la persona cuando, en este ltimo caso, es la
actividad humana la que genera la renta; pueden generar los mismos rendimientos, si se vuelven a
habilitar racionalmente para ser destinados a fines generadores de renta.
En tal
afirma:

sentido,

Garca

Belsunce

Constituye rdito aquel beneficio que corresponde al fin a que se destina el bien que lo origin, o
que deriva de la actividad habitual del contribuyente, sin que tenga significacin alguna la
4
frecuencia de ese ingreso.

Profesor Ordinario (Asociado) de los cursos de Derecho Tributario y Derecho Mercantil de la Facultad de Derecho y Ciencia
Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
2
Este trabajo ha contado con la colaboracin de la seorita Carla Peirano Castaeda, asistente de mi curso de Impuesto a la
Renta en la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
3
Cfr.: Garca Mullin, Juan Roque. Manual del Impuesto a la Renta, Materiales de Lectura de la Maestra en Derecho
Empresarial de la Universidad de Lima, Tomo II, Lima, Universidad de Lima, 2002.

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Los requisitos de periodicidad y de existencia de una fuente permanente llevan a la consecuencia de que
los resultados de las operaciones aisladas o accidentales estn excluidos del gravamen.
En el mismo sentido, las ganancias de capital (ganancias resultantes de la realizacin de bienes de
capital) no estn gravadas con el Impuesto a la Renta. En efecto, a pesar de que tambin derivan de una
fuente productora, a sta le falta la condicin de durabilidad pues, una vez obtenido el producto,la fuente
(que es el mismo bien que ha producido la ganancia) desaparece.
Al respecto, nos parece imposible sostener que el precio obtenido sustituye al bien realizado y
constituye ms bien fuente para nuevas rentas, ya que ello implicara admitir que dicho bien no era un
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bien de capital sino una mercadera.
1.2. La teora del flujo de
riqueza
Para esta teora el concepto de renta abarca el total de la riqueza que fluye al contribuyente proveniente de
operaciones con terceros, en un periodo determinado. El ingreso puede ser peridico, transitorio o
accidental. No es necesario que se mantenga intacta la fuente productora, pudiendo inclusive
desaparecer con el acto de produccin de la renta. De tal modo, se incluyen en el concepto de renta otros
ingresos, adems de los que califican como renta producto:
a)
Ganancias
de
capital:
Sin perjuicio de que trataremos el tema con mayor profundidad en lneas posteriores, podemos decir
sobre las ganancias de capital que se trata de ingresos obtenidos por la realizacin de bienes de capital.
Como ya hemos mencionado, dichas ganancias no constituyen renta bajo la teora de la renta
producto, pues la fuente productora aqu es el bien vendido, que se agota (desaparece) con la produccin
de la ganancia. Sin embargo, para la teora del flujo de riqueza constituyen ganancias comunes y
corrientes gravables con el Impuesto a la Renta.
b) Ingresos eventuales:
Se trata de ingresos cuya produccin es totalmente independiente de la voluntad de quien los obtiene.
Se
generan ms bien como consecuencia de un factor aleatorio, por lo que no cumplen con los requisitos para
ser considerados como renta producto.
c) Ingresos a ttulo gratuito:
Aqu se encuentran comprendidos los ingresos obtenidos de donaciones (transmisiones por acto inter
vivos), legados o herencias (transmisiones por actos mortis causa).
Resulta importante tener presente que el flujo de riqueza debe provenir de operaciones con terceros, es
decir, con otros sujetos diferentes del beneficiario de la renta. En dicho contexto, no ser renta el
ingreso que no es producto de operaciones en el mercado, sino que proviene de un mandato legal, tales
como las condonaciones, los subsidios u otros beneficios tributarios o econmicos que conceda el
Estado a los particulares con fines de incentivo.
1.3. La teora del consumo ms incremento
patrimonial
Mediante este criterio se busca gravar el ntegro de la capacidad contributiva, considerando renta a la
suma de los consumos ms el incremento del patrimonio al final del periodo.
Resulta irrelevante si el incremento proviene de una fuente durable o de un tercero, por lo que se incluyen
otros ingresos adems de los considerados bajos los criterios de la renta producto o flujo de
riqueza, destacando entre ellos los siguientes:
a)
Variaciones
patrimoniales:
Se trata de cambios operados en el valor de los bienes de propiedad del sujeto, en un determinado
periodo,
sin importar las causas.

Garca Belsunce, Horacio, El Concepto de Rdito en la Doctrina y en el Derecho Tributario, Buenos Aires, Ediciones Depalma,
1967, p. 122.
5
Cfr.: Garca Belsunce, Horacio, Op. cit.

Lgicamente, al no provenir de una fuente durable, ni tratarse de ingresos peridicos, no constituyen

rentas segn el criterio de la renta producto. Igualmente, al no ser producto de operaciones con terceros,
tampoco sern rentas para el criterio del flujo de riqueza.
b) Consumo:
Se incluye como renta al monto empleado por el sujeto en la satisfaccin de sus
necesidades.
Son consideradas como una manifestacin de la capacidad contributiva del sujeto, y por tanto
renta gravable de ste, aun cuando no provengan de una fuente durable, no sean peridicos, o producto
de operaciones con terceros.
II.
GANANCIAS
CAPITAL

DE

2.1 . Definicin
Como su propio nombre lo indica, se trata de una ganancia proveniente de la realizacin de bienes
de
capital, entendindose por tales a los bienes que no han sido adquiridos para efectos de
su comercializacin. Es decir, no se trata de bienes de cambio o mercadera. Por el contrario, son bienes
destinados desde un inicio a la explotacin para producir rentas.
Sin embargo, an cuando parezca una definicin sencilla, no lo es porque existe un elemento subjetivo
bastante importante en la definicin: la intencin:
En realidad, la caracterizacin es realmente complicada porque (...) un elemento fundamental de
estas ganancias es la intencin del sujeto propietario del bien cuya venta o valorizacin la
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produce; segn cual sea esta intencin, ser la naturaleza de la ganancia: habitual o de capital.
Existen dos interpretaciones sobre los ingresos que se consideran ganancias de capital:
7

En sentido amplio:
Si entendemos a las ganancias de capital en sentido amplio, se consideran tales a todos los incrementos
de
valor en los bienes de capital, an cuando no se haya producido la realizacin de la ganancia. Es decir,
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an cuando no existe todava la permuta efectiva de los bienes de capital.
La contabilidad del contribuyente reflejar dicha ganancia, pero no su
bolsillo.
En sentido restringido:
De entenderlas en sentido restringido, nicamente son ganancias de capital las ganancias efectivamente
realizadas mediante una enajenacin. El contribuyente tributar sobre una ganancia tangible.
El criterio del consumo ms incremento patrimonial grava las ganancias de capital, tanto en sentido amplio
como restringido.
Sin embargo, el criterio del flujo de riqueza considera renta gravable slo a las ganancias de capital
en sentido restringido, ya que los aumentos de valor en los bienes no pueden considerarse operaciones
con terceros, requisito indispensable para el criterio del flujo de riqueza.
En la teora de la renta producto, las ganancias de capital tienen por fuente productora al mismo bien de
capital, el cual desaparece en el acto de la realizacin.
En consecuencia, el beneficio no es susceptible de volver a producirse, por lo que quedan excluidas
como
rentas segn el criterio de la
fuente.
2.2. Alternativas en cuanto al tratamiento
fiscal

Las ganancias de capital resultan gravadas con sistemas especiales (dentro del Impuesto a la Renta) o
mediante un impuesto independiente (diferente del Impuesto a la Renta).

6
7
8

Daz, Vicente, Tratado de Tributacin, Tomo II, Poltica y Economa Tributaria, Buenos Aires, Editorial Astrea, 2004, p. 123.
Cfr.: Garca Mullin, Op. cit.
Vanoni, Ezio. Citado por Garca Mulln, Op. cit. p. 50.

Otra frmula legal consiste en su inafectacin, al no poder incluirlas en elconcepto de renta establecido
por la legislacin.
As, en lneas generales, el tratamiento fiscal de las ganancias de capital, tiene tres
alternativas: (i) tratarlas como ingresos inafectos,
(ii) tratarlas como rentas del ejercicio (como rentas ordinarias o con rgimen especial);
y, (iii) tratarlas como ingresos gravados sujetos a un impuesto independiente.
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2.3. Tratamiento fiscal en la legislacin comparada

a) Latinoamrica:
De conformidad con las alternativas de tratamiento fiscal antes detalladas, presentamos un cuadro
que
sintetiza las tres opciones legislativas, en el caso de los pases de Latinoamrica que se han adherido a
uno u otro rgimen:
No gravamen:
Barbados
Costa Rica
Paraguay

Rentas del
ejercicio:
Ecuador
Mxico
Panam
Per
Bolivia
Chile
Uruguay
Venezuela

Gravamen
independiente:
Argentina
Colombia
Guatemala
Nicaragua
Repblica
Dominicana
Uruguay

b) Otros pases:
- Estados Unidos: Las ganancias de capital son consideradas rentas del ejercicio. La tasa del impuesto
es de 28%, alcuota menor que la establecida para las rentas ordinarias (40% aproximadamente).
Canad: Slo es computable el 50% de la ganancia de capital dentro de las ganancias del
ao.
2.4. Tratamiento en la legislacin
nacional a) Definicin legal:
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El artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta seala cules son las ganancias consideradas rentas
para efectos del impuesto (por tanto gravadas), incluyendo expresamente en el inciso c) a las
ganancias de
capital.
Ms adelante, el artculo 2 establece una definicin de ganancia de capitalpara efectos de su
tratamiento en la Ley:
Artculo 2.- Para efectos de esta Ley constituye ganancia de capital cualquier ingreso que provenga de la
enajenacin de bienes de capital. Se entiende por bienes de capital a aquellos que no estn destinados
a ser comercializados en el mbito de un giro de negocio o de empresa.
A continuacin, el mismo artculo seala una serie de operaciones que generan ganancias de
capital, algunas de las cuales trataremos con mayor detalle en lneas posteriores.
b) Personas
naturales y personas
jurdicas:
De acuerdo con los trminos de las normas que regulan el tratamiento de las ganancias de capital,
debemos
entender que dichos ingresos pueden ser producidos tanto por personas naturales como por
personas jurdicas.
A continuacin presentamos un cuadro con las diferencias en cuanto al tratamiento para personas
naturales y jurdicas:

Cfr.: Nichtawitz, Teodoro y Talledo Maz, Csar. Manual del Impuesto a la Renta, Lima, Editorial Economa y Finanzas.
Texto nico Ordenado (TUO) aprobado por el Decreto Supremo N 054-99-EF y modificatorias.

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Categora de
renta
Deducciones

Tasa del
Impuesto

Criterio de
imputacin
de la renta

Personas
naturales:
Segunda
(Art. 24 inc. j LIR)
Deduccin fija: 10%
de la renta bruta
(Art. 36 LIR)
Tasa progresiva:
Hasta 27 UIT: 15%
Por el exceso de 27
UIT y hasta 54 UIT:
21%
Por el exceso de 54
UIT: 30%
(Art. 53 LIR)
Percibido
(Art. 57 inc. d LIR)

Personas jurdicas:
Tercera
(Art. 28 inc. d LIR)
Deduccin de gastos
en base al principio
de causalidad
(Art. 37 LIR)
Tasa fija: 30%
(Art. 54 LIR)

Devengado
(Art. 57 inc. a LIR)

c) Tipo de operacin generadora de ganancias de capital (slo la enajenacin o tambin el rescate

y la redencin de valores?):
Tal como hemos anotado lneas arriba, el artculo 2 de la Ley del Impuesto a la Renta establece una
definicin legal de lo que debe entenderse por ganancias de capital, sealando que se trata de
cualquier
ingreso proveniente de la enajenacin de bienes de
capital.
Dicha definicin es recogida plenamente en los incisos b) y c) del artculo en mencin, referido a
los resultados obtenidos por la enajenacin de bienes.
Sin embargo, el inciso a) del artculo 2 de la ley hace referencia, adems de la enajenacin, a la
redencin o rescate, segn sea el caso, de acciones y participaciones representativas del capital,
ttulos, bonos, papeles comerciales, cdulas hipotecarias, obligaciones al portador, valores al portador
y otros valores mobiliarios.
Podemos incluir a la redencin o rescate dentro del concepto de enajenacin? O estamos ante
supuestos distintos?
Para llegar a una conclusin, es preciso definir los tres conceptos. Para el caso de la enajenacin, el
artculo
5 de la Ley del Impuesto a la Renta seala que se entiende por enajenacin a la venta, permuta,
cesin
definitiva, expropiacin, aporte a sociedades y, en general, todo acto de disposicin por el que se
transmita el dominio a ttulo oneroso.
En el caso del rescate de valores, la Ley del Impuesto a la Renta est haciendo referencia a la opcin
que tiene el emisor de valores representativos de deuda (obligaciones) de recomprarlos para los efectos
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de amortizarlos. El artculo 330 de la Ley General de Sociedades seala que la sociedad emisora puede
rescatar las obligaciones emitidas, a efecto de amortizarlas, en los siguientes casos: (i) por pago
anticipado, de conformidad con los trminos de la escritura pblica de emisin, (ii) por oferta dirigida
a todos los
obligacionistas o a aquellos de una determinada serie, (iii) en cumplimiento de convenios celebrados con el
sindicato de obligacionistas, (iv) por adquisicin en Bolsa; y, (v) por conversin en acciones, de acuerdo
con los titulares de las obligaciones o de conformidad con la escritura pblica de emisin.
Es decir, el rescate trae como consecuencia la amortizacin de las obligaciones y el pago de los montos
adeudados, con anterioridad a su vencimiento.
En el caso de la redencin el supuesto es diferente, pero el efecto es el mismo: el emisor de los ttulos
paga la obligacin al momento de su vencimiento.
En cambio, en el caso de las acciones, que por su naturaleza son ttulos que no tienen fecha de

vencimiento, se entiende que la amortizacin se produce cuando se acuerda la disolucin y liquidacin de

la

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Ley N 26887.

sociedad o cuando sta reduce su capital en el importe representado por las acciones que se van
a amortizar. En el caso de las acciones, como se puede apreciar, no hay lugar a rescate o redencin.
Entonces, en la redencin y rescate de obligaciones, los ttulos valores materia de la operacin se
anulan, por lo que podemos concluir que ni el rescate ni la redencin pueden ser considerados especies
del gnero enajenacin.
En efecto, la enajenacin implica una transferencia en la titularidad de los valores, lo que no ocurre en la
redencin o rescate. En estos dos supuestos los valores mobiliarios ms bien se amortizan.
En dicho contexto, la redaccin de la norma podra generar un problema interpretativo, pues como ya
hemos dicho, se define a la ganancia de capital como proveniente de una enajenacin. Este concepto,
como ya mencionamos, no incluye a las operaciones de redencin o rescate de valores.
Sin embargo, consideramos que el inciso a) del artculo 2 de la Ley ha ampliado los supuestos que
generan ganancias de capital en nuestro pas, lo cual resulta perfectamente legtimo pues no se
est vulnerando el principio de reserva de ley. Efectivamente, es la propia Ley del Impuesto a la Renta
la que hace la precisin.
Distinto sera el caso si el mencionado inciso a) slo hiciera mencin a las ganancias de capital
como producto de una enajenacin de valores mobiliarios. Es claro que en este caso el intrprete no podra
aplicar la norma legal a los supuestos de ganancias provenientes de las operaciones de redencin o
rescate de valores.
d)
Naturaleza
del
bien
enajenado:
El patrimonio de una persona natural o jurdica puede estar constituido por bienes de cambio (mercadera)
y
bienes de capital. Estos ltimos son los que fueron adquiridos sin intencin de ser comercializados. La
legislacin comparada y la doctrina coinciden en reconocer que la ganancia de capital se produce en la
enajenacin de bienes de capital, esto es, en los casos de aquellos bienes que son distintos a
las mercaderas o bienes de cambio, que por su naturaleza se transan en el mbito de un negocio o
empresa.
El artculo 2 de la Ley del Impuesto a la Renta da cuenta de las operaciones generadoras de ganancias
de capital. El prrafo final de dicho artculo establece que no constituye ganancia de capital el resultado de
la enajenacin efectuada por una persona natural de: (i) inmuebles ocupados como casahabitacin del
enajenante; y, (ii) bienes muebles distintos de los valores mobiliarios.
Esta excepcin, en el caso de los inmuebles ocupados como casa habitacin, ms bien es una
ratificacin del concepto mismo de ganancia de capital, segn el cual no existe el gravamen cuando los
bienes han sido adquiridos sin nimo de transferirlos. En el caso de bienes muebles de las personas
naturales, diferentes a los valores a que se refiere el inciso a) del artculo 2 de la Ley, es relativamente
sencillo concluir que la Ley los ha excluido del gravamen a las ganancias de capital por razones prcticas,
relacionadas con la administracin y fiscalizacin del impuesto.
Sin embargo, el inciso i) del artculo 1 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta seala que
cuando los bienes diferentes a los valores mencionados en el inciso a) del artculo 2 de la Ley hubiesen
sido adquiridos por causa de muerte tales enajenaciones (...) sern computables a efectos del Impuesto a
la Renta, salvo lo dispuesto en el acpite i) del ltimo prrafo del Artculo 2 de la Ley.
Dicha regla debe ser contrastada con el ltimo prrafo del artculo 4 de la Ley del Impuesto a la Renta
que excluye del cmputo para determinar la habitualidad en el caso de las enajenaciones de valores
efectuadas por personas naturales, y libera del gravamen a las enajenaciones habituales de bienes, en los
casos de enajenaciones de bienes cuando stos hayan sido adquiridos por causa de muerte.
Cul es el sentido de tomarlas en cuenta en un caso y no en el
otro?
En primer lugar, es de rigor precisar que las reglas sobre la afectacin de las ganancias obtenidas por las
personas naturales, varan segn si el enajenante se dedica habitualmente o no a la realizacin de las

operaciones que las generan: Las ganancias obtenidas de la enajenacin habitual de bienes son
consideradas como producto de la explotacin de una fuente. En cambio, las obtenidas de la enajenacin
no habitual constituyen ganancias de capital, con excepcin de las derivadas de la enajenacin de
inmuebles

que fueron adquiridos con ese fin.

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La persona natural que realiza habitualmente operaciones de enajenacin es una persona natural que
genera rentas producto pero que no desarrolla actividad empresarial.
En tal sentido, no es necesario verificar un nimo empresarial en la adquisicin o en la enajenacin de los
bienes. Es decir, por ejemplo, que los mismos hayan sido adquiridos para ser enajenados. Es ms, si los
bienes han sido adquiridos con el propsito de ser enajenados con ganancia estamos ante un supuesto de
renta producto que nicamente resultar gravado cuando los bienes son inmuebles. En los dems casos,
la Ley del Impuesto a la Renta no los ha querido gravar. Dicha ganancia tampoco resultar gravada como
ganancia de capital porque el bien que la gener no es un bien de capital. En cambio s resultara gravada
si el contribuyente, persona natural, es habitual en este tipo de operaciones porque la regla del artculo 1,
segundo prrafo, numeral 3, de la Ley se aplica cualquiera sea el tipo o ndole de los bienes
13
enajenados, en tanto la habitualidad se configure respecto de ese tipo o ndole de bienes.
Ahora bien, es claro que debe excluirse del cmputo para determinar la habitualidad, en el caso
de enajenacin de valores, las adquisiciones realizadas por causa de muerte puesto que no son compras
pero no se entiende la razn por la cual tambin deben excluirse de dicho cmputo las ventas de estos
bienes adquiridos mortis causa. Ms an si se considera que la ley determina la habitualidad sobre la
base de hechos objetivos tales como las compras y las ventas. Menos an resulta claro por qu no se debe
pagar el Impuesto a la Renta por esta enajenacin habitual.
En el caso de las ganancias de capital, por el contrario, la doctrina es unnime en considerar de
vital
importancia la intencin con que fueron adquiridos los bienes cuya enajenacin genera la ganancia
14
de capital, sealando que dicha intencin no debe esconder un nimo mercantil.
En el caso de la Ley del Impuesto a la Renta peruana, la exclusin contenida en el ltimo prrafo del
artculo
2 no distingue sobre el modo o causa de adquisicin de los bienes muebles. Es decir, no
generan ganancias de capital las enajenaciones de bienes muebles distintos a los valores, sin
importar si la adquisicin fue inter vivos o mortis causa. La distincin la hace el Reglamento. Por esta
razn consideramos que la disposicin reglamentaria excede a la Ley: En lo que se refiere a la ganancia
obtenida al enajenar los bienes muebles distintos a los indicados valores mobiliarios, esta disposicin
reglamentaria est en clara contraposicin con lo previsto en el art. 2, ltimo prrafo, acpite ii), el cual
como puede apreciarse de su texto excluye del campo de aplicacin del impuesto toda ganancia de capital
obtenida al enajenar bienes muebles que no sean tales valores, sin distinguir su modo o causal de
adquisicin. En aplicacin del principio de jerarqua de las normas, debe considerarse inaplicable la
indicada previsin reglamentaria en
cuanto concierne a los bienes muebles distintos a valores mobiliarios.
15

e)
Habitualidad
en
la
enajenacin:
El artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta seala cules son los ingresos considerados renta a
efectos de gravarlos con el impuesto, configurando as el hecho generador de la obligacin tributaria.
16

La Norma IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario

desarrolla el principio de legalidad contenido en
el artculo 74 de la Constitucin, sealando que slo por Ley o por Decreto Legislativo, en caso de
delegacin de facultades, se puede crear, modificar y suprimir tributos; sealar el hecho generador de la
obligacin tributaria, la base para su clculo y la alcuota; el acreedor tributario; el deudor tributario y el
agente de retencin o percepcin.
El numeral 3 del artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta seala que el Impuesto a la Renta grava,
entre otros ingresos, los resultados de la venta, cambio o disposicin habitual de bienes, como una renta
producto pero sin establecer una definicin para el concepto de habitualidad.

12

Nichtawitz, Teodoro y Talledo, Csar. Op. cit, p. 7. En rigor, la enajenacin de inmuebles

que fueron adquiridos para ese fin no es un supuesto de ganancia de capital. Por el contrario,
la
ley lo trata, correctamente, como una renta producto. As lo dispone expresamente el numeral
(ii) del inciso 2) del segundo prrafo del artculo 1 de la ley. Por lo tanto la enajenacin

de bienes, distintos a los inmuebles, que fueron adquiridos para ser enajenados con
ganancia, no resulta gravada como renta producto porque la ley no lo prev
expresamente.
13
Ibidem.
14
Cfr.: Garca Belsunce, Horacio. Op. cit, Giuliani Fonrouge, Carlos M. y Navarrine, Susana. Impuesto a las Ganancias, Buenos
Aires, Ediciones Depalma, 1980.
15
Nichtawitz, Teodoro y Talledo, Csar. Op. cit, p. 11.
16
Aprobado por el Decreto Supremo N 135-99-EF.

El artculo 4 nicamente establece una presuncin en el caso de enajenacin de valores

mobiliarios realizada por una persona natural, sealando que slo se presumir que existe habitualidad
cuando el enajenante haya efectuado en el curso del ejercicio, por lo menos diez operaciones de
compra y diez operaciones de venta.
Al respecto, el artculo 2 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta seala que para efecto de
determinar la habitualidad a que se refiere el citado artculo 4 de la Ley, no son computables dentro de las
operaciones de compra, las acciones y participaciones recibidas como consecuencia de la capitalizacin
de la reexpresin derivada del ajuste por inflacin.
Asimismo seala que las operaciones de enajenacin, redencin o rescate de valores mobiliarios que se
encuentren exoneradas del impuesto, son computables para determinar la habitualidad.
En el caso de las acciones y participaciones recibidas de la capitalizacin de la reexpresin como
consecuencia del ajuste por inflacin, consideramos que el Reglamento efecta una precisin
innecesaria por cuanto del texto de la Ley no se infiere que dichos valores sean computables para
determinar la habitualidad.
En efecto, la norma legal hace referencia a operaciones de compra y operaciones de venta, dentro de las
cuales no se puede incluir a la adquisicin de valores producto de la capitalizacin de la reexpresin del
capital. En este caso estamos ante un aumento del capital social que genera acciones liberadas.
17
Los accionistas recibirn acciones sin sacrificio econmico alguno para ellos,
por lo que resulta claro
que no nos encontramos ante operaciones de compra o venta.
En el segundo supuesto, referido a que son computables para determinar la habitualidad las operaciones
de enajenacin de valores que se encuentren exoneradas del impuesto, nuevamente podemos notar que
la Ley nicamente hace referencia a operaciones de compra y venta, sin distinguir entre operaciones
gravadas o exoneradas, por lo que la precisin del Reglamento es vlida.
III.
INGRESOS
A
TITULO
GRATUITO
3.1. Definicin
Nos referimos a los ingresos que percibe el contribuyente, que no representan sacrificio econmico
alguno. Se incrementa su patrimonio sin tener que entregar nada a cambio.
Se encuentran comprendidos los ingresos provenientes de operaciones entre vivos (donaciones), o
transmisiones por causa de muerte (legados y herencias).
3.2. Tratamiento en la legislacin
nacional
El inciso c) del artculo 1 de la Ley del Impuesto a la Renta seala que se encuentran gravados, entre
otros
ingresos, los provenientes de terceros establecidos por la
Ley.
Dicho concepto es definido por el artculo 3, ltimo prrafo, en donde se seala que, en general,
constituye renta gravada de las empresas, cualquier ganancia o ingreso derivado de operaciones con
terceros, con lo cual comprobamos que la Ley del Impuesto a la Renta peruana recoge, para el caso de las
empresas, la teora del flujo de riqueza en su integridad.
Los ingresos derivados de operaciones con terceros a que se refiere la Ley son, segn el inciso g)
del artculo 1 del Reglamento, aquellos que se obtienen en el devenir de la actividad de la empresa en
sus relaciones con otros particulares, en las que los intervinientes participan en igualdad de
condiciones y consienten el nacimiento de obligaciones.
Prosigue el Reglamento sealando que, en consecuencia, constituye ganancia o ingreso para una
empresa, la proveniente de actividades accidentales, los ingresos eventuales y la proveniente de
transferencias a ttulo gratuito que realice un particular a su favor.

17

O, en todo caso, mediante la renuncia a percibir dividendos en efectivo o en especie.

Empero, en uno u otro caso, no nos encontramos ante un supuesto de compra de
acciones.

Cabe sealar que dicha precisin ha sido introducida recientemente en el Reglamento mediante el
Decreto
Supremo N 086-2004-EF del 04 de julio de 2004 y se sustenta en la RTF N 616-4-99 del 22 de junio
de
1999 de observancia obligatoria, donde la materia controvertida consisti en determinar si el monto de
la
deuda tributaria del contribuyente, reducida con motivo de la capitalizacin dispuesta por la Ley de
18
Saneamiento Econmico Financiero de las Empresas Agrarias Azucareras,
constitua un ingreso
afecto al Impuesto a la Renta.
La resolucin antes mencionada concluy que tales ingresos derivados de la reduccin de la deuda no
pueden considerarse como beneficios derivados de operaciones con terceros por cuanto los mismos deben
entenderse como (...) los obtenidos en el devenir de la actividad de la empresa en sus relaciones con otros
particulares, en las que los intervinientes participan en igualdad de condiciones y por lo tanto, consienten
en el nacimiento de obligaciones, lo que no sucede en el caso de los tributos.
Ms recientemente, pero en el mismo sentido, la RTF N 601-5-2003 del 05 de febrero de 2003 seal
que no constituyen renta gravable los intereses que abona el Fisco por pagos indebidos, ya que no
provienen de operaciones con terceros, tal como fueron definidos por la RTF N 616-4-99.
En el mismo sentido, los ingresos obtenidos a ttulo de drawback, definido por el artculo 76 de la
19
Ley General de Aduanas como el rgimen aduanero que permite obtener la restitucin total o parcial de
los derechos arancelarios que hayan gravado la importacin de las mercancas contenidas en los
bienes exportados o consumidos durante su produccin, deberan seguir la misma suerte pues no
proceden de operaciones con terceros, tal como han sido stas definidas en el Reglamento.
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Consideramos que sucede lo mismo en el caso del crdito tributario otorgado por la Ley N 26782,
norma que otorga un beneficio tributario a empresas productoras de maquinarias y equipos nuevos de
utilizacin directa en el proceso productivo, pues el beneficio ha sido establecido por el Estado a travs de
una norma legal, situacin que no califica como operacin con terceros. En conclusin si el Estado acta
con Ius Imperium no es un tercero, de conformidad con los trminos del Reglamento.
3.3. Donaciones:
Las donaciones, como hemos mencionado lneas arriba, constituyen renta para el donatario, en tanto son
producto de operaciones entre la empresa y terceros, y siempre que los terceros cumplan los requisitos
sealados por el Reglamento.

Sin embargo, en el caso de donaciones efectuadas entre personas jurdicas, debemos adems tener en
cuenta las normas contenidas en la Ley y el Reglamento del Impuesto a la Renta sobre deduccin
de gastos.
En efecto, el inciso x) del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta seala que, a fin de establecer
la renta neta de tercera categora, se deducir de la renta bruta los gastos necesarios para
producirla y mantener su fuente, as como los vinculados para la generacin de ganancias de capital,
siempre que
la deduccin no est prohibida por la Ley. Tambin son deducibles los gastos por concepto de
donaciones
otorgadas a favor de entidades y dependencias del sector pblico nacional, excepto empresas, y a
entidades sin fines de lucro cuyo objeto social comprenda uno o varios de los siguientes fines: (i)
beneficencia, (ii) asistencia o bienestar, (iii) educacin, (iv) culturales, (v) cientficas, (vi) artsticas,
(vii) literarias, (viii) deportivas, (ix) salud, (x) patrimonio histrico cultural indgena; y, (xi) otras de
fines semejantes.
Dichas entidades deben adems encontrarse calificadas por el Ministerio de Economa y
Finanzas.
El inciso d) del artculo 44 de la misma norma seala que no son deducibles para efectos de la
determinacin de la renta neta de tercera categora, las donaciones y cualquier otro acto de liberalidad en
dinero o en especie, salvo lo dispuesto en el mencionado inciso x) del artculo 37.
Concluimos de la lectura de los mencionados artculos que las donaciones a favor de entidades que no
califiquen como perceptoras de donaciones de acuerdo a lo mencionado en el prrafo precedente, no son

deducibles de la renta bruta de las empresas donantes. Por tanto, forman parte de su renta neta.
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Decreto Legislativo N 802.

Decreto Legislativo N 809.
Norma publicada el 06 de mayo de 1997.

Sin embargo, no obstante haber tributado en cabeza del donante, vuelven a tributar en cabeza de
la donataria pues para ella forman parte de su renta neta, al ser consideradas como un ingreso producto
de operaciones con terceros.
Se produce en consecuencia una doble incidencia econmica. En tal sentido, consideramos que las
donaciones no deberan computarse en la renta neta del donante, debindose ms bien permitir
su deduccin como gasto para la determinacin de su renta neta.
IV.
CONCLUSIONES
Y
RECOMENDACIONES
4.1. Conclusiones
a. Las legislaciones tributarias no se ajustan a ninguna de las teoras elaboradas por la doctrina sobre el
concepto de renta. Cada Ley del Impuesto a la Renta contiene soluciones propias para definir el
concepto de renta, que en mayor o menor grado siguen a la doctrina.
b.
De estas teoras son tres las ms aceptadas: la de la renta producto, la del flujo de riqueza y la
de
consumo
ms
incremento
patrimonial.
c. Para la teora del flujo de riqueza, el concepto de renta abarca el total de la riqueza que fluye al
contribuyente proveniente de operaciones con terceros, en un periodo determinado.
En consecuencia, no se encuentran comprendidos dentro de esta teora, los ingresos a ttulo
gratuito provenientes de un mandato legal
d.
La Ley del Impuesto a la Renta peruana ha recogido la teora del flujo de riqueza en su integridad
para el caso de las personas jurdicas, pues ha incluido como renta gravable de las empresas,
adems de
las que califican como renta producto, a las ganancias de capital realizadas, los ingresos eventuales
y los ingresos a ttulo gratuito provenientes de terceros.
e.
Las ganancias de capital son las provenientes de la realizacin de bienes de capital, entendindose
por tales a los bienes no destinados a ser comercializados, jugando aqu un papel
importante la
intencionalidad
en
su
adquisicin.
f.
En cuanto al tratamiento tributario, la norma peruana trata a las ganancias de capital como
rentas
ordinarias del ejercicio, aunque en la legislacin comparada podemos apreciar que pueden
tener distintos tratamientos (encontrarse inafectas o afectas con un gravamen independiente).
g.
Lo dispuesto por el inciso a) del artculo 2 de la Ley del Impuesto a la Renta, referido a los
supuestos de enajenacin, redencin y rescate de valores mobiliarios, significa que la misma Ley ha
ampliado el
supuesto generador de las ganancias de capital, no vulnerndose norma ni principio
alguno.
h.
El inciso i) del artculo 1 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, referido a que
la
enajenacin de bienes muebles distintos de los valores mobiliarios, efectuada por una persona
natural, genera ganancia de capital si los bienes han sido adquiridos por causa de muerte, constituye
una disposicin que trasgrede la ley que reglamenta.
i.
No se entiende la razn por la cual deben excluirse del cmputo para la habitualidad en la
enajenacin
de valores por personas naturales, a las ventas de estos bienes adquiridos mortis causa. Menos
an por qu no se debe pagar el Impuesto a la Renta cuando la enajenacin de estos bienes es
habitual.
j.
En el caso del cmputo de la habitualidad, el artculo 2 del Reglamento efecta una
precisin innecesaria al sealar que no se computan las acciones y participaciones recibidas por la
capitalizacin de la reexpresin producto del ajuste por inflacin, ya que en este caso no se
configura una operacin de compra o de venta.
k. S resulta necesario, por el contrario, incluir la precisin que introduce el artculo 2 del
Reglamento sobre las operaciones exoneradas.
l.
Los ingresos a ttulo gratuito no provenientes de mandato legal se computan como rentas gravadas
de
las empresas, de conformidad con lo dispuesto por el inciso c) del artculo 1 de la
Ley.

m.
En el caso particular de las donaciones entre empresas se produce una doble incidencia
econmica
derivada de la aplicacin del Impuesto a la Renta en cabeza del donante, como gasto no deducible,
y en cabeza de la donataria como renta.
4.2. Recomendaciones
a.
Debe eliminarse el inciso i) del artculo 1 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, referido
a que la enajenacin de bienes muebles distintos de los valores mobiliarios, efectuada por una
persona natural, genera ganancia de capital si los bienes han sido adquiridos por causa de muerte.
b.
Tambin debe eliminarse por innecesario el primer prrafo del artculo 2 del
Reglamento.
c.
La Ley del Impuesto a la Renta debe incluir en el artculo 37 a las donaciones como gasto
deducible de las empresas donantes, cuando dichas donaciones estn gravadas en cabeza de la
donataria.
Lima, noviembre de 2004