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Internacional de Daos, Bs. As., 1991; 3as. Jornadas de Derecho Civil y Comercial de
La Pampa, 1991). Consecuentemente, se ha unificado el rgimen de la responsabilidad
contractual y extracontractual.
La tarea no ha sido fcil, pues se carece de antecedentes legislativos. En efecto,
Europa conoce estatutos especiales en los que la diferencia de regmenes ha
desaparecido (el caso tpico es el de la responsabilidad por los productos elaborados);
pero la mayora de los cdigos (antiguos y modernos), siguen regulando, para la
responsabilidad en general, los actos ilcitos separados de los incumplimientos
contractuales (puede compulsarse, en tal sentido, el moderno cdigo de Holanda que
entr en vigencia en enero de 1992, el peruano de 1984, etc.).
El nico cdigo moderno al alcance de nuestro conocimiento que ha unificado
es el Cdigo Civil de Quebec, Canad, de 1991.
Las dificultades tcnicas para la unificacin han sido considerables, pues,
como el mismo cdigo de Quebec lo reconoce, conceptualmente ambas rbitas son
distinguibles. Por eso, en el proyecto subsisten varias diferencias que sern
oportunamente particularizadas.
En tal sentido, el art. 1549 dice: "La violacin del deber de no daar a otro
genera la obligacin de reparar el dao causado, conforme a las disposiciones de este
cdigo.
Los jueces podrn disponer medidas tendientes a evitar la produccin de daos
futuros,
salvo
que
ellas
afecten
garantas
constitucionales.
Las
asociaciones
Cm. Fed. La Plata, sala 3a., 8/8/1988 "Gimnez, Domingo v. Estado Nacional", LL 1989-C-117, con nota aprobatoria de Ghersi, Carlos, "Daos. Reparacin individual. La
obligacin funcional de prevencin social". Se trataba de un lugar cercano a dos escuelas primarias. Una medida similar fue dispuesta por Iribarne como juez de 1a. instancia en
un fallo del 8/7/1986, pero desafortunadamente su decisin fue revocada por la sala 3a., de la Cm. Apel. de Morn el 5/2/1987, con el argumento de que el juez haba dispuesto
ms all de lo solicitado. Complsense ambos fallos y nota aprobatoria del de 1a. instancia de Morello, Augusto y Stiglitz, Gabriel, "Responsabilidad civil y prevencin de daos.
Los intereses difusos y el compromiso social de la justicia", en LL 1987-D-364.
Compulsar fallo de la Corte Sup., 8/9/1992, "Servini de Cubra, M." Ver Texto , JA 1992-IV-18, ED 149-265.
(por ej., arts. 985 del Cd. de Bolivia, 2044 y 2045 del cdigo italiano, etc.). El artculo
distingue segn la accin se intente contra el autor o contra el beneficiado no autor.
En el primer caso, slo proceder una indemnizacin equitativa; en el segundo, se
aplicarn las reglas del enriquecimiento sin causa, que el proyecto regula
expresamente (art. 1541 y ss.).
El acto abusivo ha sido regulado en el art. 583, en el captulo destinado al
ejercicio de los derechos; se estim que la teora del abuso de los derechos tiene efectos
en otros campos, adems del de la responsabilidad por daos.
2. Imputabilidad
Al regular la responsabilidad directa por el hecho personal, el proyecto reitera
el principio actualmente vigente segn el cual el autor de un hecho involuntario no
responde de las consecuencias daosas, pero se aclara que la involuntariedad no
exime si ella deriva de la propia culpa; la norma alude al caso de quien, al momento
del hecho, no comprende el sentido de sus acciones, pero este estado deriva de un
hecho culposo suyo (por ej., se embriag, se drog, etc.).
Al igual que el actual 907, se faculta al juez a disponer un resarcimiento en
favor del damnificado, fundado en razones de equidad, pero la norma proyectada
modifica, parcial y no substancialmente, las pautas a tener en consideracin por el
legislador.
En tal sentido el art. 1579 dice: "El autor de un acto involuntario no responde de
las consecuencias daosas, salvo que la involuntariedad derive de su propia culpa. El
juez podr disponer un resarcimiento en favor del damnificado por el acto involuntario,
fundado en razones de equidad teniendo en consideracin las circunstancias del caso y
especialmente la magnitud del dao sufrido y el patrimonio del autor".
Aunque algunos cdigos modernos hacen responsable al inimputable (por ej.,
el francs, despus de la modificacin introducida al art. 486-2 el cubano, art. 99.2,
etc.) se estim preferible no innovar un rgimen que no ha producido inconvenientes
en la prctica.
En cambio, se consider justo modificar el sistema actual relativo a la
imputabilidad de los actos de los menores. Dice el art. 573: "Los actos involuntarios
son ineficaces y no generan responsabilidad para su autor, sin perjuicio de la de sus
representantes legales".
Y el 574 prr. 2 dispone: "Respecto de los menores de 14 aos, la
involuntariedad por falta de discernimiento deber ser determinada por los jueces si
fuese invocada para eximirse de las consecuencias de sus actos".
4. La relacin de causalidad
Las pautas generales en esta materia son las siguientes:
a) Se mantiene el criterio de la causalidad adecuada y los conceptos de
consecuencias inmediatas, mediatas y casuales.
b) Desaparece la categora de consecuencias remotas, que tantos
inconvenientes interpretativos gener, y se aclara que las consecuencias casuales del
hecho malicioso son atribuibles cuando debieron resultar segn las miras que tuvo al
ejecutarlo o cuando la convencin o una disposicin legal ponen a su cargo el caso
fortuito (art. 1563).
c) Se enumeran como causas de rompimiento del nexo de causalidad el
caso fortuito o fuerza mayor (que siguen siendo sinnimos), el hecho de la vctima y el
hecho del tercero por quien no se debe responder.
d) Respecto del caso fortuito o la fuerza mayor se aclara que el hecho
configurativo debe ser externo, siguiendo en tal sentido la teora de Exner, que tanta
influencia ha ejercido en la doctrina nacional.
Tambin se dispone que no libera cuando el deudor ya haba incurrido en
culpa al acaecer el hecho fortuito, supuesto que haba sido suprimido expresamente
del cdigo por la ley 17711 al sustituir el texto del art. 906, pero que la doctrina
nacional entenda vigente, dados los principios que surgen del rgimen general de las
obligaciones de dar.
e) Respecto del hecho de la vctima, se insiste en los siguientes
aspectos:
- Se trata del hecho de la vctima y no de su culpa. Es decir, el
hecho no culposo (por ej., por ser la vctima un menor inimputable, un demente, etc.),
puede romper el nexo de causalidad o incidir en l y producir la exoneracin total o
parcial del deber de reparar.
5. El dao
En esta materia se receptan las reformas propiciadas por la doctrina y la
jurisprudencia ms progresista.
a) El art. 1565 dice que existe dao cuando se cause a otro algn perjuicio a su
persona, a su patrimonio, o a sus intereses no reprobados por la ley.
La terminologa permite incluir el hoy llamado "dao a la persona" y el artculo
ampla la lista de los legitimados, pues comprende no slo el ataque a un derecho
subjetivo; basta invocar un inters no reprobado por la ley. Ms tarde me referir
concretamente a los legitimados para accionar.
b) La prueba del dao incumbe a quien la alega. Claro est que en
algunos casos el dao surgir notorio de los propios hechos (por ej., el dao moral
sufrido por los padres por la muerte del hijo), o es la propia ley o la convencin la que
lo presumen (por ej., la estipulacin de una clusula penal) (art. 1568).
Dice el art. 1578: "Son invlidas las clusulas que exoneran o limitan la
obligacin de indemnizar cuando afectan derechos indisponibles, atentan contra la
buena fe, las buenas costumbres o las leyes imperativas, o configuran un ejercicio
abusivo del derecho. Son tambin invlidas si liberan anticipadamente, total o
parcialmente, del dao causado por malicia o dolo del deudor o de las personas por las
cuales ste debe responder; tampoco podr invocarse la clusula que limita o exonera
anticipadamente del incumplimiento o cumplimiento defectuoso de la obligacin principal
sin una razonable ventaja econmica para el acreedor".
La disposicin transcripta responde a las ideas mayoritariamente expresadas
en nuestro pas en jornadas y congresos donde el tema fue abordado. Son invlidas las
clusulas que liberan anticipadamente del dolo o malicia del deudor o de sus
auxiliares, el proyecto se aparta del cdigo alemn (art. 278) y suizo de las obligaciones
(art. 101), que permiten pactar la exoneracin por el hecho de los dependientes. Se
considera que esa posicin vulnera el fundamento mismo de la responsabilidad por el
hecho de otro, el principio de la buena fe contractual y la circunstancia cierta de que
en el mundo negocial de nuestros das la ejecucin personal por el deudor comienza a
ser un supuesto excepcional3. Tambin son nulas si liberan al deudor de su obligacin
esencial, aunque sea por culpa leve; la razn de la invalidez est en que en estos casos
la obligacin queda privada de causa, en el sentido tradicional del trmino; en otros
trminos, la clusula no puede destruir la esencia del contrato; es lo que los autores
del Common Law llaman "fundamental breach". Por ej., es nula la clusula por la cual
el comprador libera al vendedor de su obligacin de entregar la cosa cierta; ahora bien,
si se trata de una clusula limitativa, es vlida cuando tiene por causa alguna ventaja
patrimonial para el acreedor. Por ej., una disminucin importante del precio. En tal
sentido, un sector de los participantes recomend en las Jornadas de Responsabilidad
Civil en homenaje al profesor Brebbia la siguiente conclusin: "La validez de la
clusula limitativa supone la existencia de una contrapartida econmica que justifique
la renuncia que ella implica"4.
g) Por lo dems, se mantiene la facultad judicial de disminuir el monto
indemnizatorio prevista en el art. 1069 del cdigo vigente y se regula, en este captulo,
todo lo relativo a la clusula penal.
Doctrina y legislacin comparada pueden compulsarse en monografa de mi autora. "Daos causados por los dependientes", Bs. As., Hammurabi, 1992, ps. 142 y ss.
Ver estos antecedentes en artculo de mi autora, "Clusulas referidas a la limitacin y a la exclusin de la responsabilidad", en "Temas modernos de responsabilidad civil, Lima.
ed. Asesorandina", ps. 213 y ss.
El proyecto mantiene la definicin del art. 512 del cdigo vigente. Simplemente
enuncia, como formas de la culpa, las mismas que contiene el Cdigo Penal (la
imprudencia, la negligencia, la impericia en el arte o profesin y la inobservancia de
los reglamentos o de los deberes a cargo del responsable).
Respecto de la carga de la prueba de la culpa, se introduce legislativamente un
principio que subyace en un gran nmero de fallos: la doctrina de las cargas
probatorias dinmicas, que en nuestro pas desarroll Peyrano5 y a la que con distinto
nombre se ha referido la doctrina nacional y extranjera ms conspicua en materia de
responsabilidades profesionales, entre ellos, Bueres.
El art. 1554 dice: "Salvo disposicin legal en contrario, la carga de acreditar los
hechos constitutivos de la culpa y los demostrativos de la no culpa, pesa sobre ambas
partes; en especial, sobre aquella que se encuentra en situacin ms favorable para
probarlos".
Este sistema probatorio, carente de rigidez, se concilia con las nuevas
tendencias procesales que imponen a las partes conducirse de buena fe, aportando al
tribunal toda aquella prueba que las pueda beneficiar para llegar a la verdad real. La
mejor situacin puede estar fundada en razones tcnicas, econmicas, jurdicas etc.
Advirtase que esta norma, a diferencia de lo que aconteca con el art. 1625 del Cdigo
nico de 1987, no rige slo para los profesionales liberales, sino que es un rgimen
general de la prueba que desiguala a los desiguales, consagrando, de este modo, la
igualdad constitucionalmente amparada. El sistema, as explicado, ha sido aplicado
por la jurisprudencia nacional en otros sectores (por ej. en la accin de simulacin),
sin que nadie lo haya atacado por vulnerar la seguridad jurdica.
El artculo deja a salvo todos aquellos supuestos en que la culpa se presume o,
por el contrario, se deja a cargo de quien la invoca. Ejemplo de este ltimo supuesto es
el art. 111, que al regular los derechos de la personalidad, dispone: El denunciante o
querellante responde por los daos derivados de la falsa denuncia si se acredita que no
haba razones justificables para creer que el damnificado estaba implicado".
Si las partes cumplieron con su carga procesal, el factor subjetivo es el
fundante de la responsabilidad y no logr probarse, la accin deber ser rechazada.
b) El dolo y la malicia
La unificacin del rgimen de la responsabilidad contractual y extracontractual
oblig a mencionar tres factores subjetivos: la culpa, el dolo y la malicia.
El dolo se configura por la deliberada intencin de no cumplir las obligaciones
previamente asumidas. Es lo que la doctrina nacional mayoritaria llama el dolo
5
Peyrano, Jorge W., "Doctrina de las cargas probatorias dinmicas", en Procedimiento Civil y Comercial, Rosario, ed. Juris. 1991, t. 1, p. 75. Del mismo autor, "Carga de la
prueba. Actualidad. Dos nuevos conceptos: el de imposicin procesal y el de sujecin procesal", JA 1992-IV-744.
c) Pluralidad de responsables
Dice el art. 1580 del proyecto: "Si el hecho daoso es imputable a varias
personas, todas estn obligadas solidariamente al resarcimiento. Sin embargo, cada
deudor estar obligado a responder slo por su parte si una disposicin legal as lo
establece, o se trata de los daos causados por la mera inejecucin o ejecucin
defectuosa de una obligacin de origen convencional no solidaria ni concurrente. El
encubridor responde en tanto su cooperacin haya influido causalmente en el dao o, a
opcin del damnificado, en la medida del enriquecimiento".
Dije al comienzo de estas lneas que la unificacin total del rgimen haba
provocado algunas dificultades. El rgimen de la solidaridad es una de ellas. Al regular
las obligaciones solidarias (art. 763 del proyecto), se mantiene el principio general de
que la solidaridad no se presume sino que debe nacer o de la ley o de la convencin.
Consecuentemente, para los daos que son el mero incumplimiento o inejecucin
defectuosa de una obligacin de origen convencional no solidaria ni concurrente no se
poda sancionar la obligacin in totum, pues mientras el cumplimiento de la prestacin
sera cumplible por partes, los daos derivados podran ser reclamados en su totalidad
a uno solo. Por eso, el artculo dispone que si la obligacin debida no es solidaria ni
concurrente, tambin la obligacin de reparar el dao se limita a la parte que a cada
uno le corresponde. Dice "mera" inejecucin pues si la conducta configura tambin un
ilcito (civil o penal), regir la primera parte del artculo que dispone la solidaridad.
Aclaro que las obligaciones concurrentes han sido reguladas expresamente en el art.
776 del proyecto.
El ltimo prrafo, referido al encubridor, consagra la solucin predominante en
la doctrina: si se ha enriquecido, podr ser demandado por las reglas del
enriquecimiento sin causa, o, a opcin del damnificado, responder slo en lo que
causalmente contribuy a la realizacin del dao6.
su
previo
desafuero
ni
la
determinacin
de
su
responsabilidad
administrativa.
Para los casos del encubridor y el que se benefici con el delito ver Trigo Represas, Flix, A., en Cazeaux-Trigo Represas, "Derecho de las obligaciones", 2a. ed., La Plata, ed.
Platense, 1976, p. 794
10
Compulsar Mosset Iturraspe, Jorge., "Responsabilidad del Estado por errores judiciales", en Mosset Iturraspe, Jorge; Kemelmajer de Carlucci, Ada y Parellada, Carlos,
"Responsabilidad de los jueces y del Estado por la actividad judicial", Santa Fe, ed. Rubinzal, 1986, p. 201.
Para estas nociones, ver mi monografa ya citada, "Daos causados por dependientes", ps. 56 y ss.
11
Para los diferentes criterios existentes, ver mi monografa ya citada, "Daos causados por dependientes", ps. 113 y ss. y fundamentalmente Borda, Guillermo, "Tratado de
Derecho Civil. Obligaciones", t. II n. 1375.
12
hijos trabajen en actividad lcita y durante ellas no tienen control alguno sobre la
conducta del menor.
-
Tampoco
responden
por
daos
derivados
de
los
meros
13
norma
tambin
introduce
como
responsables
los
titulares
de
e) Otras responsabilidades
El proyecto no descarta la posibilidad de que se responda por el hecho de otro,
pero acreditando que existi una razonable relacin de causalidad entre la conducta
culposa y el hecho del autor. Es lo que sucedera, por ej., con el maestro del grado, el
director del colegio (art. 1589).
14
de
Derecho
Civil
de
Corrientes;
1as.
Jornadas
Marplatenses
de
Bustamante Alsina, Jorge, "Responsabilidad civil por productos elaborados en el derecho civil argentino", LL 143-870; Lpez Cabana-Lloveras, "La responsabilidad civil del
industrial", ED 64-558.
15
Art. 1592: "El vendedor responde por los defectos del producto que le son
imputables y por la inobservancia de las normas que rigen su comercializacin.
Tambin ser responsable cuando ninguna de las personas mencionadas en el
artculo precedente pudiera ser identificada o no tuviese domicilio en el pas".
Entre los muchos trabajos publicados en nuestro pas sobre esta directiva, complsese Andorno, Luis", "Responsabilidad por los productos defectuosos (La directiva del Consejo
de las Comunidades Europeas vista desde la Repblica Argentina)", en LL 1986-E-945.
16
recordndose que justamente por esta razn, la directiva antes citada, consagra la
misma solucin, aunque permite que los pases miembros dispongan o mantengan
disposiciones ms protectoras de las vctimas.
d) Se ha estimado injusto extender la responsabilidad al vendedor en todos los
casos, pues, generalmente, l no tiene posibilidad alguna de control sobre la cosa que
le permita verificar el vicio (pinsese por ej., en los productos alimenticios que se
venden en envases cerrados).
Sin embargo, en apoyo de los damnificados, se establece que si ninguno de los
sujetos responsables puede ser identificado o no tienen su domicilio en el pas, el
vendedor responde, sin perjuicio de las acciones recursorias. Tambin se fija su deber
de reparar si los defectos del producto le son imputables (por ej., mal almacenamiento
o conservacin defectuosa), o simplemente, inobserv las normas que rigen su
comercializacin (por ej., vendi productos fuera de los plazos previstos para su
vigencia, o en locales no autorizados, etc.).
3. Responsabilidades colectivas
En esta materia se ha seguido muy de cerca la Ley de Unificacin Legislativa de
1987, finalmente vetada por el presidente de la Nacin en 1991.
El art. 1594 proyectado dispone: "El dao proveniente de la actividad de un
grupo de personas que sea peligrosa para terceros hace responsables indistintos a sus
integrantes. Slo se liberar quien demuestre que no particip en la causacin del dao".
Esta norma ser de mucha utilidad en los supuestos de dao ambiental,
cuando la contaminacin ha sido producida por varias personas; en los casos de
daos causados por una persona indeterminada dentro de un grupo determinado, etc.
17
18
procedencia de esa accin (ver art. 96 de la ley 21297), igual recaudo debe exigirse en
la accin recursoria.
Para esta cuestin, ver mi monografa ya citada, "Daos causados por los dependientes", ps. 153 y ss.
13
Compulsar esta doctrina y legislacin procesal en mi comentario al art. 1096 del CCiv. en "Cdigo Civil y leyes complementarias", dirigido por Belluscio y coordinado por
Zannoni, t. 5, Bs. As., Astrea, 1984, pg. 286
19
Si
la
accin
civil
est
fundada
en
factores
objetivos
de
responsabilidad".
El inc. 1 contempla el caso previsto en el actual art. 1101 inc. 1 (fallecimiento
del acusado) pero cubre tambin cualquier otra causa de extincin de la accin penal
(prescripcin, por ej.).
El inc. 3 contempla un caso muy frecuente en la prctica; si la accin civil ha
sido fundada exclusivamente en factores objetivos, es absurdo esperar el resultado de
la accin penal, pues sta, apoyada en elementos de naturaleza subjetiva, no tendr
influencia en la decisin del juez civil.
El inc. 2 cubre el actual inc. 2 del 1101 (ausencia del acusado), y todos
aquellos supuestos en que el juicio penal tiene dilaciones irrazonablemente
prolongadas, generadoras de una verdadera denegacin de justicia. La causal de
20
14
Ver Morello, Augusto M., "La terminacin del proceso en un plazo razonable como manifestacin concreta de la eficacia del servicio de justicia", ED 122-887 y casos
jurisprudenciales que menciono en un artculo de mi autora, "Seguridad y Justicia", en JA 1993-I-813.
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