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b) fase processual: tem como ato inaugural o recebimento da petio inicial. a fase que
comporta mais peas e teses de defesa, como veremos mais adiante. Esta fase encerrada
com o trnsito em julgado da sentena.
c) fase ps-processual: engloba tudo o que ocorre aps o trnsito em julgado. Possui poucas
peas e teses de defesa.
2 Tpico: as teses de defesa de cada fase processual.
a) Fase pr-processual: como ainda no h ao penal em curso, no possvel pedir a
absolvio do cliente (falo cliente porque, na prova, voc ser o advogado de algum). Embora
a fase pr-processual comporte outras discusses, no Exame de Ordem ela limitada a trs
pontos:
a.1) a soltura de algum preso em flagrante; a.2) convencimento do juiz a no receber a
petio inicial, evitando, assim, o incio da ao penal; a.3) defendendo os interesses da vtima,
o ajuizamento de ao contra o ofensor na hiptese de ao penal privada.
Esquea a absolvio ou teses de nulidade processual, bem como eventual e futura pena.
Aqui, a discusso se resume aos pontos acima trazidos, e, para um deles, h uma pea
especfica.
b) Fase processual: como, nesta fase, h ao penal em trmite, possvel falar em absolvio
do acusado. Alm disso, possvel alegar a extino da punibilidade, nulidades processuais e
eventuais excessos cometidos pelo juiz (ex.: em recurso, pedir a incidncia de uma atenuante).
a fase que comporta mais peas e teses de defesa.
c) Fase ps-processual: estando o cliente condenado, a sua atuao como advogado est
restrita a pedidos referentes execuo da pena. Alm disso, possvel discutir uma
condenao injusta, j transitada em julgado, por meio de ao prpria.
3 Tpico: as peas de cada fase processual.
Embora as peas processuais penais no se resumam s que falarei a respeito neste tpico
h outras! -, so estas, deste resumo, as que cairo na segunda fase. Para cada fase
processual, h um rol de peas, conforme exposio a seguir:
a) Fase pr-processual:
A.1 queixa-crime;
A.2 relaxamento da priso em flagrante;
A.3 liberdade provisria;
A.4 defesa preliminar nos crimes funcionais (CPP, art. 514);
b) Fase processual:
B.1 resposta acusao;
B.2 memoriais;
B.3 carta testemunhvel;
B.4 apelao,
B.5 recurso em sentido estrito;
B.6 embargos de declarao;
B.7 embargos infringentes;
B.8 recurso ordinrio constitucional,
B.9 recurso especial e
B.10 recurso extraordinrio.
c) Fase ps-processual:
C.1 agravo em execuo e
C.2 reviso criminal.
OFERECER representao;
OFERECER queixa-crime;
Por fim, conhecendo a fase e a tese, resta saber qual pea utilizar para pedir o que se quer.
Para cada fase, como j vimos, h um rol de peas. Para identificar qual delas utilizar, preciso
saber quais teses cada uma comporta. No esquema a seguir, o assunto est mais claro:
a) Peas e teses da fase pr-processual:
a.1) relaxamento da priso em flagrante: a pea cabvel quando se busca a liberdade de
algum preso em flagrante ILEGALMENTE. O enunciado descrever uma situao em que o
cliente foi preso em flagrante sem a observncia do que determina a lei para a realizao do
procedimento (CPP, art. 301 e seguintes). uma pea bastante simples, pois tem como nico
objetivo a demonstrao da ilegalidade da priso e o requerimento para que o preso seja
solto, e nada mais. Na prtica: no art. 306, o CPP determina que a famlia do preso em
flagrante seja imediatamente comunicada da priso. O enunciado deixar bem claro que isso
no ocorreu. Com base, ento, no art. 306, voc dever pedir o relaxamento da priso em
flagrante e a soltura do preso, pois a priso ilegal.
a.2) liberdade provisria: tambm usada para buscar a liberdade de algum preso em
flagrante. No entanto, neste caso, a priso em flagrante se deu dentro da LEGALIDADE,
devendo o preso ser solto por no estarem presentes os requisitos da priso preventiva o
princpio da presuno de inocncia ou de no culpabilidade impe a liberdade enquanto no
transitada em julgado a sentena condenatria. Portanto, o seu nico objetivo demonstrar
que o acusado deve aguardar o julgamento em liberdade (o problema dir que ele possui
residncia fixa, que primrio etc). Simples, n? A nica dificuldade da pea: saber se
possvel ou no pedir o arbitramento de fiana. Para obter a resposta, basta a leitura dos
arts. 323 e324 do CPP. Se a fiana for vedada, pede-se a liberdade provisria sem fiana se
permitida, pede-se a fiana. Simples assim! Na prtica: o problema dir que o cliente foi preso
em flagrante e no descrever qualquer ilegalidade na priso. No entanto, deixar claro que ele
primrio, que possui residncia fixa, que trabalha etc, e que no h qualquer motivo para
mant-lo preso.
a.3) queixa-crime: tambm de fcil identificao, pois o enunciado descrever uma situao
em que voc advogado de vtima de crime de ao penal privada ou de privada
subsidiria da pblica e ainda no h processo em trmite para a punio do ofensor. A
sua tese estar restrita ao pedido de condenao do acusado. Para testar o seu
conhecimento, o examinador exigir a perfeita tipificao do delito praticado e o apontamento
de causas de aumento ou agravantes. A maior dificuldade est no fato de ir contra os
interesses do acusado aps tanto treino, o examinando vira um caador de teses de defesa,
e, ao se ver na posio de acusador, pode sentir alguma dificuldade. Mas, com calma,
possvel fazer o que se pede, afinal, a fundamentao legal a mesma. Na prtica: o
enunciado descrever um crime e deixar bem claro que no h ao em trmite, e pedir a
voc para que, na condio de advogado, busque os interesses da vtima.
a.4) defesa preliminar dos crimes funcionais: desde a unificao, caiu uma nica vez. a
pea do art. 514 do CPP, e s aplicvel na hiptese de crime funcional delito praticado
por funcionrio pblico contra a administrao pblica (CP, arts. 312/326). Como ela deve
O arrolamento de testemunhas.
b.2) memoriais: de fcil identificao. Entenda: caso o juiz no absolva o acusado
sumariamente em resposta acusao, designada uma audincia. Nela, so ouvidos
todos os envolvidos no processo. Ao final dessa audincia, a acusao e a defesa devem
oferecer, oralmente, alegaes finais, e, em seguida, o magistrado julga. Contudo, em
alguns casos, invivel exigir essa sustentao oral, seja em razo da complexidade do caso
ou pelo nmero de rus. Por isso, possvel que essas alegaes finais sejam oferecidas por
escrito, por meio da apresentao de memoriais sabe quando pedimos ao professor para
terminar, em casa, o trabalho dado em sala? A ideia a mesma. Talvez seja uma das peas
mais difceis, pois comporta praticamente todas as teses de defesa: nulidades processuais,
teses de mrito, extino da punibilidade e teses subsidirias de mrito (ex.: reduo de pena).
Na prtica: o problema dir que houve a audincia de instruo e julgamento mas no far
nenhuma meno sentena.
b.3) apelao: o primeiro recurso desta relao. Nela, assim como em memoriais, possvel
pedir diversas teses: nulidades processuais, teses de mrito, extino da punibilidade e teses
subsidirias de mrito. Pode se tornar difcil caso a FGV pea muitas teses de defesa.
preciso, ademais, ter cuidado para no confundi-la com o recurso em sentido estrito. Para que
isso no ocorra, sempre que o problema pedir a interposio de recurso contra sentena, veja
se no hiptese de RESE (CPP, art.581). Se no for, a pea ser a apelao. Na prtica: o
problema dir que h sentena condenatria no transitada em julgado contra o seu cliente.
b.4) recurso em sentido estrito: a pea do art. 581 do CPP. Nela, voc pedir exatamente o
que ensejou a sua interposio. Exemplo: no rito do jri, se o ru foi pronunciado pelo juiz, o
seu objetivo ser convencer o tribunal a no pronunci-lo ou a absolv-lo sumariamente (CPP,
art. 415), ou a afastar alguma qualificadora. Tambm possvel alegar eventuais nulidades. Na
prtica: o problema dir que houve uma deciso judicial exatamente nos termos do
art. 581 do CPP.
b.5) embargos de declarao: sinceramente, no acredito que caiam. a pea cabvel quando
houver contradio, omisso, obscuridade ou ambiguidade na deciso judicial. Portanto, o
pedido est limitado ao esclarecimento do que foi dito pelo julgador. S cair se a FGV for
tocada pelo esprito natalino. A nica pegadinha da pea: contra decises de juiz, a pea
est fundamentada no art. 382 do CPP, e, contra acrdos, no art. 619.
b.6) embargos infringentes e/ou de nulidade: tambm no acredito que caiam. Os embargos
infringentes e/ou de nulidade so cabveis quando a deciso de segunda instncia no for
unnime. Entenda: os tribunais so divididos em cmaras ou turmas. Em cada uma delas, h
diversos julgadores. Por isso, possvel que uma deciso oriunda dessas cmaras ou turmas
no seja unnime. Basta que um dos julgadores discorde dos demais. A tese e o pedido esto
restritos ao voto vencido, favorvel ao acusado. Exemplo: um dos desembargadores vota pela
absolvio, enquanto os demais pela condenao. O seu objetivo ser o prevalecimento do
voto vencido. Na prtica: o problema dir que houve julgamento por acrdo e que a deciso
no foi unnime.
b.7) recurso especial e recurso extraordinrio: so recursos para o STJ e para o STF,
respectivamente, contra decises de TJ ou TRF. Das peas processuais penais, so as mais
complicadas. Desde a unificao, jamais caram, e realmente no acredito que cair em provas
futuras. A tese ser, basicamente, a violao de lei federal ou da CF na deciso do tribunal, a
depender do recurso. Na prtica: o problema dir que h uma deciso por acrdo e deixar
bem claro que houve o prequestionamento da matria (explicarei em tpico prprio).
b.8) recurso ordinrio constitucional: ou ROC. Das peas para os tribunais superiores, a
nica que acredito que possa cair. a pea cabvel contra decises denegatrias de MS e
de HC. A tese de defesa est restrita ao direito violado ou em risco. Exemplo: se um HC foi
impetrado em razo de priso ilegal, a sua tese no ROC ser a mesma: a ilegalidade da priso.
uma pea simples e que no comporta muitas teses. Na prtica: o problema dir que um HC
ou MS teve a ordem denegada por algum tribunal jamais por juiz de primeira instncia.
c) Peas e teses da fase ps-processual:
c.1) agravo em execuo: o recurso cabvel contra as decises do juiz da vara de execuo
penal. Se o problema disser que houve uma deciso desse magistrado, nem perca tempo
analisando as outras peas. importante dizer isso porque, no art.581 do CPP, h algumas
hipteses de RESE contra decises do juiz de execuo. Ignore-as! As teses esto restritas a
algum pedido referente execuo penal. No h mais como falar, por exemplo, em
absolvio, pois a fase processual j est encerrada. Na prtica: o problema descrever uma
deciso desfavorvel proferida pelo juiz da vara de execuo penal.
c.2) reviso criminal: o equivalente ao rescisria. O ru j foi condenado por deciso
transitada em julgada e pretende rediscutir o mrito da acusao. cabvel nas seguintes
hipteses: Art. 621. A reviso dos processos findos ser admitida: I quando a sentena
condenatria for contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia dos autos; II quando
a
sentena
condenatria
se
fundar
em
depoimentos,
exames
ou
documentos
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