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Instruccin N: 3781-06

Secretaria

: Dra. Elena Arellano


Salazar.

SOBRE LA BASE DEL DERECHO DE


DEFENSA:

CUMPLO

CON

OFRECER

ALEGATOS ESCRITOS.

SEORA JUEZ DEL DCIMO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO PENAL

OSCAR ABEL CARPARACHIN RIVERA,


en el proceso que seguido en contra de
Juan Cristian Bardales Celiz, por la
comisin de delito de Violacin a la
Intimidad Agravada, en agravio de mi
persona, ante Usted con el debido respeto
expongo:

I. PRETENSIN CONDENATORIA:
Que, al amparo del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,
preceptuado en el Art. 139 inc. 3 de nuestra Constitucin Poltica, me
apersono a vuestro despacho a fin de presentar los argumentos que
sustentan

mi

pretensin

condenatoria

contra

JUAN

CRISTIAN

BARDALEZ CELIZ, en su calidad de Funcionario de SUNAT y en el


ejercicio de dicho cargo, por LA COMISIN DE DELITO DE VIOLACIN
A LA INTIMIDAD AGRAVADA, injusto cometido en mi agravio y por cuya
causa solicito se le sancione penalmente y se le imponga adems la

obligacin de pagar la suma de SESENTA MIL Y 00/100 NUEVOS


SOLES (S/ 60,000.00), cantidad estimada suficiente para resarcir el
grave dao moral y econmico causado a mi persona; ello sobre la base
de los fundamentos que a continuacin expongo:

II. CONTENIDO FACTICO DE LA PRETENSIN CONDENATORIA.


1. Se ha probado Seor Juez, que el da que ocurrieron los hechos (el
da 10 de Noviembre del 2006), mi persona se hallaba de permiso por
enfermedad ante la SUNAT, organismo para el cual trabajo en el rea
de Cobranza Coactiva.
2. A su vez, tambin ha quedado acreditado que, el da 10 de Octubre
del 2006 el seor JUAN CRISTIAN BARDALEZ CELIZ, Jefe de Control
de la Deuda, ingres a la Computadora asignada a mi nombre y se
mantuvo en la misma desde las 10:00 de la maana hasta las 5:00
de la tarde aproximadamente, siendo esta versin confirmada por el
mismo querellado JUAN CRISTIAN BARDALEZ CELIZ.
3. Asimismo, durante el transcurso de este proceso, tambin se ha
acreditado que el querellado JUAN CRISTIAN BARDALEZ CELIZ,
jams cont con mi autorizacin para entrar en la computadora
asignada a mi nombre, y por ende, jams cont con mi autorizacin
ni mi consentimiento para hurgar en los archivos que se encontraban
en dicha computadora, siendo su actuacin unilateral y realizada con
total deliberacin, puesto que, la autorizacin o consentimiento para
el ingreso a la maquina computadora asignada a mi nombre
fcilmente la hubiese logrado con una llamada de telfono al
recurrente, y no aprovechando la ausencia del mismo para hacerlo.
4. Debo sealar adems que, si bien es cierto la computadora es un
bien perteneciente a SUNAT, esta se nos asigna personalmente a cada

uno de nosotros con la finalidad de darle un uso DENTRO DEL


RESPETO

AL

ESPACIO

PERSONAL

PROFESIONAL,

para

as

garantizar y asegurar la informacin que en cada una de ellas se


guarda, siendo responsable del manejo de la misma, el trabajador
asignado a dicha mquina. De no ser as, jams ninguna mquina
fuese asignada a nadie, y cualquier trabajador pudiese acomodarse
fcilmente en la computadora de su conveniencia, quedando
expuestos los archivos y datos que cada funcionario trabaja, a la
manipulacin de cualquier otro, situacin que de plano traera el
caos para nuestra institucin.
5. Cabe sealar que, no obstante la imperiosa necesidad de contar con
determinados datos o con alguna informacin urgente, y que esta, se
encuentre en una computadora en la cual su encargado est de
permiso como en mi caso sucedi-, siempre se tiene que buscar el
consentimiento de dicho encargado, mxime si este fcilmente puede
ubicarse con una simple llamada de telfono, pues el hecho que una
persona se encuentre de permiso, no implica que no puede acercarse
a las oficinas de la entidad donde labora a fin de facilitar la
informacin requerida.
6. Cabe recalcar que, el seor JUAN CRISTIAN BARDALEZ CELIZ,
prefiri buscar extraamente su informacin urgente en mi
mquina durante 7 horas!, es decir se tom la molestia de buscar en
los archivos de la mquina asignada a mi nombre desde las 10:00 de
la maana hasta las 5:00 de la tarde (situacin que tambin ha
quedado acreditada). Entonces, si contar con esta informacin era
tan URGENTE POR QUE NO SE ME LLAMO POR TELEFONO
PARA PODER UBICAR DICHA INFORMACIN RAPIDAMENTE?;
POR

QU

DEMORARSE

HORAS

PARA

UBICAR

UNA

INFORMACIN DE CARCTER URGENTE, CUANDO SE PODA


OBTENER LA MISMA EN POCO TIEMPO, BASTANDO PARA ELLO
UNA SIMPLE LLAMADA DE TELFONO? o es que acaso Se estaba
buscando otro tipo de informacin, la cual no podra obtenerse si
mi persona estaba presente? o es que Se queran modificar o
manipular algunos datos de los archivos personales que slo yo
manejo y que quiz fue ese el motivo por el cual intervinieron mi
mquina el da 13 de Octubre del 2006, extraamente despus de
la intromisin antedicha?
7. Lo cierto es que, ms all de los argumentos esbozados por el
querellado, su actuacin fue una clara intromisin temeraria, ilegal y
totalmente arbitraria, dentro de mi esfera personal, pues como est
acreditado,

el

querellado

accedi

mi

computadora

como

ADMINISTRADOR DE LA PC, esto es su acceso fue total, pudiendo no


slo leer la informacin que se encontraba en los archivos, sino
tambin grabar, borrar y modificar la misma a su antojo. Seor Juez,
nadie puede irrogarse Derechos Ajenos, mucho menos pretender con
una vaga excusa violentar la intimidad de los trabajadores, pues, al
margen de que los bienes que se nos asignan pertenecen a la
empresa, la informacin que manejamos es de responsabilidad de
cada trabajador asignado a determinada labor, teniendo cada uno
que responder personalmente por las irregularidades que pudiesen
suceder, siendo esto uno de los motivos por el que se protege el
derecho

a la inviolabilidad de las comunicaciones y de los

documentos privados.

III. SOBRE LA SUBSUNCIN DE LOS HECHOS EN EL TIPO DEL


INJUSTO IMPUTADO
1. En el delito de Violacin a la Intimidad Agravada
a) En el tipo objetivo del injusto.
Como se sabe, Seor Juez, el tipo penal del delito de
Violacin a la Intimidad Agravada es un delito que tiene
como tipo base al delito de Violacin a la Intimidad1; los
cuales, tanto en su forma agravada -por la calidad del
sujeto agente-, como en su frmula bsica, se llegan a
configurar cuando el sujeto activo o autor pone en peligro,
vulnera o lesiona la esfera reservada para s por el
individuo,

en

los

ms

bsicos

aspectos

de

su

autodeterminacin como persona, la cual es conformada por


la intimidad personal2 o familiar del sujeto pasivo mediante
la observacin,

escuchando

o registrando un hecho,

palabra, escrito o imagen, haciendo uso para ello, de


instrumentos, procesos tcnicos u otros medios.
Es as que, fcilmente se llega a dilucidar que, lo que el tipo
mencionado quiere proteger es

el derecho que tiene toda

persona a desenvolverse como parte de la sociedad,


teniendo a derecho a su esfera propia de actuacin, la
1

Las circunstancias agravantes, constituyen el complemento de las figuras autnomas establecidas en los
artculos precedentestenindose en cuenta la mayor peligrosidad de los agentes, el nmero de ellos y la
calidad de los bienes PEA CABRERA, Ral. Derecho Penal, Parte Especial. T. II. Ediciones Jurdicas
Lima 1993. p.361.

COBOS GMEZ DE LINARES, Miguel ngel. En RODRGUEZ RAMOS, Luis/ COBOS GMEZ DE
LINARES, Miguel ngel/ SNCHS TOMS, Jos Miguel. Derecho Penal Parte Especial II. Servicios de
Publicaciones de la Universidad Complutense de Madrid. 1998. p. 28-29. Este tipo penal, se deriva del
Derecho a la intimidad de la dignidad de la persona y se entiende como mbito propio y reservado frente a
la accin y el conocimiento de los dems, necesario, segn las pautas de nuestra cultura, para mantener
una calidad mnima de vida humana

misma que no puede ser vulnerada por cualquier persona,


reafirmndose as que el derecho a la intimidad es uno de
los derechos fundamentales del ser humano, y que
sustentan un real sistema democrtico, por que implica la
libertad indispensable para la constitucin del mismo en
sociedad3.
Por otro lado, analizando cada uno de los elementos del tipo,
fcilmente podemos encontrar que este, hace uso en su
descripcin de los verbos observar, escuchar y registrar,,
debiendo cada una de ellas constituirse en una de las
formas como puede configurarse una conducta como tpica,
siendo

que,

estos

no

tienen

por

que

concurrir

conjuntamente, pues basta que uno de estos verbos llegue a


realizarse para dar por cumplido el requisito de la tipicidad
objetiva.
Es en este sentido que, al analizar la primera modalidad que
describe el tipo en mencin, nos encontramos que el delito
se configura cuando el agente lesiona la intimidad de la
vctima OBSERVANDO INTENCIONALMNENTE la actividad
o producto de la actividad que el sujeto pasivo conserva en
reserva, pues es mrito de su libertad decidirlo de esa
forma, y ello, en estricto cumplimiento del Derecho a la
intimidad reconocido por nuestra Constitucin. As, la
conducta se satisface objetivamente con el slo hecho de
que el sujeto agente en este caso el querellado- OBSERVE,
dentro de la esfera privada del sujeto pasivo, evidenciando
una voluntad de enterarse de lo que ocurre dentro del
3

MORALES GODO, Juan. Los personajes Pblicos y el derecho a la Intimidad. Vid. en Revista Jurdica
Ctedra, Ao II, N 5, p. 43.

mbito personal del sujeto pasivo ya sea en materia de


conductas, comunicaciones o documentos que sirven de
soporte a los secretos personales o profesionales que
posibilitan el desarrollo en sociedad del sujeto pasivo.
En este sentido, los secretos personales los que deben
entenderse en un sentido subjetivo como lo que un sujeto
posee para su propio conocimiento-, quedan a la esfera de
libertad del sujeto pasivo, el decidir sobre la apertura o no
de la reserva del mismo. Cuando es voluntad del titular de
dicho secreto o por obra de ttulo o mandato judicial, este
secreto deja de ser tal y pasa a ser patrimonio del
conocimiento de los dems4, no siendo esta la situacin que
sirve de contexto a la conducta del querellado, quien no
obraba por voluntad del agraviado, ni bajo mandato
judicial, cumpliendo una vez ms el requisito del tipo
objetivo.
Ahora, en cuanto a como se realiza la conducta delictiva, el
legislador ha hecho referencia en el texto a valindose de
instrumentos, procesos tcnicos u otros medios, sealando
con ello al modo de como el agente puede desarrollar su
conducta delictiva. Estos trminos usados por el legislador,
sirven para subsumir todo tipo de mecanismos o medios
que sirvan para poner en peligro o lesionar la intimidad
personal o familiar, desde el uso de una herramienta
manual para abrir una correspondencia, hasta las ms

Con ms detalle POLAINO NAVARRETE, Miguel. en COBO DEL ROSAL (Dir.)/ CARMONA
SALGADO/

GONZALES

RUS/ MORILLAS

CUEVA/

POLAINO

NAVARRETE/

CONTRERAS. Curso de Derecho Penal Espaol I, Parte Especial; T.I., Madrid, 1996

PORTILLA

sofisticadas herramientas que la ciberntica haya creado 5,


lo cual tiene tambin correspondencia con la conducta
realizada por el querellado, pues en su afn de hurgar en
los archivos del querellante, entr a la computadora como
ADMINISTRADOR DE PC, teniendo as amplio acceso a y
libertad para manejar todos los archivos y programas a su
antojo.
Respecto al Bien Jurdico protegido, la doctrina considera al
derecho a la intimidad, como bien jurdico tutelado por el
tipo penal de Violacin a la Intimidad Agravada, intimidad
personal entendida en sus dos aspectos perfectamente
diferenciables:

La

intimidad

personal

interna

que

constituye el espacio espiritual nicamente asequible al


titular y a la intimidad personal externa que lo constituye
el espacio espiritual asequible a quienes el titular desee
para desarrollar su formacin y personalidad como ser
humano6.
Un tema que no debemos dejar de lado, es el de la
consumacin del delito de violacin a la intimidad agravada
, pues este delito, se perfecciona en el momento en que el
agente observa, escucha o registra hechos o conductas que
pertenecen al mbito de lo intimo de la vctima. No interesa
la extensin o duracin de la observacin, escucha o
5

BRAMONT-ARIAS TORRES, Luis/ GARCIA CANTIZANO, Mara del Carmen; Manual de Derecho
Penal, Parte Especial, Lima 1998. p. 197; quienes hacen referencia a que el legislador en la parte final de la
redaccin deja una clusula abierta, donde tendra cabida el avance de las nuevas tecnologas sobre todo
de la informtica.

La privacidad constituye el presupuesto para el ejercicio de otros derechos, es decir, la base para el
desarrollo efectivo de realidades y derechos bsicos como la libertad de pensamiento, libertad de culto, y un
conjunto de derechos sociales, salud, costumbres, hbitos sexuales, ideas polticas aspectos sociales etc.

registro de aspectos ntimos del agraviado. Basta que el


agente

haya

empezado

materializar

las

conductas

prohibidas para estar ante un delito consumado, siendo que


en el caso materia de proceso, resulta irrelevante el hecho
que el querellado haya modificado, borrado o gravado
informacin de la computadora asignada a mi persona,
pues basta el slo hecho de haberse inmiscuido en el
mbito de mi esfera personal y profesional para dar por
satisfecho el requisito de la vulneracin al bien jurdico
intimidad personal, con lo cual queda consumado el delito.

SOBRE LA CALIDAD DEL SUJETO PASIVO QUE AGRAVA EL


DELITO EN MENCIN:
Respecto a la calidad ostentada por el sujeto activo, que
agrava el delito de violacin a la intimidad personal, el tipo
penal exige que, la conducta sea cometida por

un

funcionario o servidor pblico y, en ejercicio del cargo,


razn por lo cual, para saber que personas se encuentran
comprendidas dentro de tal calidad, no queda otra salida
que recurrir al Artculo 425 del Cdigo penal, el que a su
vez, seala que se consideran funcionarios o servidores
pblicos

los

que

estn

comprendidos

en

la

carrera

administrativa; los que desempean cargos polticos o de


confianza, incluso si emanan de eleccin popular; todo
aquel que independiente del rgimen laboral en que se
encuentre, mantiene vnculo laboral o contractual de
cualquier naturaleza con entidades u organizamos del
estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas

entidades u organismos7, siendo esta cualidad, la que


cumple el querellado JUAN CRISTIAN BARDALEZ CELIZ,
pues actu como funcionario de SUNAT, durante horarios
de oficina, en un da laborable, al momento de la comisin
del hecho ilcito, razn que fundamenta la subsuncin de
su conducta en el tipo agravado del delito de violacin a la
intimidad personal.

SOBRE LA EXISTENCIA DE UN ESTADO DE NECESIDAD EN


EL ACTUAR DEL AGENTE:
Por estado de necesidad se entiende a Un estado de peligro
actual para legtimos intereses que nicamente pueden
conjurarse mediante la lesin de los intereses legtimos
ajenos y que no da lugar a legtima defensa ni al ejercicio de
un

deber.8

As,

la

referencia

intereses

deber

entenderse como una colisin de deberes, la cual se


caracteriza por el hecho de que un determinado deber slo
puede cumplirse a costa de infringir otro.
Segn lo dicho, la doctrina hace diferenciacin entre dos
tipo de estado de necesidad: El estado de necesidad
justificante y el estado de necesidad exculpante. En el
estado de necesidad justificante, el sujeto activo, sacrifica
7

El texto completo del artculo 425 del Cdigo Penal es el siguiente: Se consideran funcionarios o
servidores pblicos: 1.- Los que estn comprendidos en la carrera administrativa. 2.- Los que desempean
cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular. 3.- Todo aquel que
independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene vnculo laboral o contractual de
cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en
dichas entidades u organismos.

MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal. Parte General. 7 ed. B de F. 2004. p. 445. VILLAVICENCIO
TERREROS, Felipe. Derecho Penal. Parte General. Grijley. Lima. 2006. p. 549.

un inters de menor valor al salvado. Entonces Podramos


afirmar acaso que el derecho a la intimidad es de menor
cuanta que el derecho a la informacin, de tal forma
que el sujeto activo no tuvo ms remedio que sacrificar
el derecho a la intimidad del querellante? 9 En cuanto al
estado de necesidad exculpante, este se da cuando el
inters sacrificado es del mismo valor que el salvado.
No obstante ello, hay que tener en cuenta que, si bien es
cierto, el estado de necesidad viene a constituirse en el
sacrificio de intereses para salvaguardar otros, se debe
tomar en consideracin que, el requisito fundamental para
poder invocar el estado de necesidad es que, NO EXISTA
OTRO MODO MENOS LESIVO DE EVITAR EL MAL QUE SE
AMENAZA, es decir, que no exista otra forma de evitar la
vulneracin del inters (o en el caso en mencin la
vulneracin del derecho a la intimidad del querellante), pero
si analizamos el contexto en el cual se realizo el hecho
delictivo Acaso, el derecho a la Intimidad de OSCAR
ABEL CARPARACHIN RIVERA, no pudo salvaguardarse
tambin haciendo una llamada telefnica?.
Lo antedicho se menciona a efectos de que, la majestad del
poder Judicial no sea sorprendida con argumentos banales
y carentes de base jurdica, pues es de conocimiento comn
en los entendidos en materia jurdica que, un estado de
necesidad ya sea justificante o exculpante-, se presenta
ante UN PELIGRO ACTUAL E INSUPERABLE DE OTRO
9

Adems teniendo en cuenta que el primero el derecho a la Intimidad-, no es slo un derecho que esta
reconocido por la Constitucin,. Sino que su vulneracin es sancionada penalmente.

MODO10,

razn

ms

que

suficiente

para

desvirtuar

cualquier pretensin de querer invocar este instituto de la


teora del delito, para justificar o exculpar la actuacin del
querellado.
Con arreglo a lo antedicho, no cabe duda que en el presente
proceso se ha probado fehacientemente que el querellado ha
puesto en marcha una actitud claramente lesiva contra el
bien jurdico intimidad personal, protegido por el delito de
Violacin de la Libertad Personal, con el fin de apropiarse y
enterarse de la informacin contenida en la PC del
agraviado, adems de ostentar la calidad de funcionario
pblico, pues es trabajador de SUNAT, y haber cometido la
conducta durante las horas de trabajo, lo cual agrava su
situacin, ya que esa conducta, por la calidad del agente, es
sancionada bajo los parmetros del Delito de Violacin a la
Libertad Personal Agravada.
b) En el tipo subjetivo del injusto
No cabe duda, Seor Juez, que el querellado ha actuado de
manera dolosa, toda vez que dadas sus condiciones
intelectivas ha actuado con conocimiento y voluntad de
vulnerar la esfera individual de la vctima, representada por
la computadora del querellante, ocasionndole con ello, un
gran perjuicio tanto moral como material.

IV.

SOBRE

EL

FUNDAMENTO

POSITIVO

DE

LA

PRETENSIN

CONDENATORIA.
a) Del Delito de Violacin a la Intimidad Personal Agravada
10

De conformidad con el numeral 4 del Artculo 20 del Cdigo Penal.

Artculo 155 del Cdigo Penal: Si el agente es funcionario o


servidor pblico y, en ejercicio del cargo, comete el hecho
previsto en el artculo 154 o, la pena ser no menor de tres ni
mayor de seis aos e inhabilitacin conforme al artculo 36 o,
incisos 1, 2 y 4. (El subrayado es nuestro y sirve para denotar el
tipo base del cual se desprende la agravante antes mencionada).
b)

Del delito de Violacin a la Intimidad Personal.


Artculo 154 del Cdigo Penal: El que viola la intimidad de la
vida personal o familiar ya sea observando, escuchando o
registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valindose de
instrumentos, procesos tcnicos u otros medios, ser reprimido con
pena privativa de libertad no mayor de dos aos. La pena ser no
menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte
das-multa, cuando el agente revela la intimidad conocida de la
manera antes prevista. Si utiliza algn medio de comunicacin
social, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni
mayor de cuatro aos y de sesenta a ciento ochenta das-multa.
(El subrayado es nuestro y sirve para denotar el tipo base del
cual se desprende la agravante antes mencionada).

OTRO SI DIGO: Que, por convenir mi derecho a la tutela a la


jurisdiccional

efectiva, SOLICITO tenga a bien permitir el uso de la

palabra al letrado que suscribe la presente, en el da sealado para la


realizacin del informe oral a cargo del abogado defensor de los
querellados y por un espacio no menor de diez minutos.

POR LO EXPUESTO:
Srvase Usted, Seor Juez, tener por ofrecidos los
presentes argumentos y valorarlos con arreglo a ley.

Trujillo, Febrero del 2007

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