Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
2.
3.
Comercio al Cdigo Civil no puede ser confundida con el ordenamiento del Art. 2
C.Co. que admite recurrir al Cdigo Civil cuando no hay reglas conforme al Art. 1
C.Co. En el caso que hoy nos ocupa el Cdigo Mercantil cumple una funcin de
integracin a las lagunas jurdicas dejadas por el legislador en materia mercantil.
LA COSTUMBRE COMERCIAL.
El Art. 3 C.Co. Declara: La costumbre mercantil tendr la misma autoridad que la ley
comercial, siempre que no la contrare manifiesta o tcitamente y que los hechos
constitutivos de la misma sean pblicos, uniformes y reiterados en el lugar donde
hayan de cumplirse las prestaciones o surgido las relaciones que deban regularse por
ella. La norma anterior acepta la aplicacin de la costumbre comercial a falta del
Cdigo de Comercio o norma escrita, la que tendr la misma autoridad que la ley. En
estos casos la costumbre comercial suple a la ley, pero de ninguna manera la
sustituye.
En la antigedad el Derecho Comercial vivi bajo la codificacin de la costumbre, de
all su caracterstica de ser un Derecho Consuetudinario. Nuestro Cdigo de Comercio
no define la costumbre comercial, en todo caso es lo mismo que el uso y estos
vocablos son sinnimos. El uso es la manera cmo se revela la costumbre y los usos
repetidos con efectos jurdico-patrimoniales constituyen Derecho a falta de legislacin
positiva.
En el Libro de las Siete Partidas de Don Alfonso El Sabio encontramos la definicin de
la costumbre como el derecho o fuero que no se ha escrito pero que lo han usado los
hombres durante largo tiempo para los casos y razones que ellos consideraron til. La
costumbre es regla o norma de conducta que nace espontneamente en la vida del
comercio para resolver conflictos que se suscitaron cuya aplicacin se extendi a los
casos que tengan la misma analoga, toda vez que la costumbre es una conducta
repetida. Es que al sealar la historia del Derecho Comercial nos damos cuenta que
por muchos siglos ste vivi bajo el influjo de la costumbre en razn a que no haba
Derecho Comercial escrito sino hbitos repetidos con distintas proyecciones sociales
que posteriormente fueron la base para formar el Derecho Escrito.
REQUISITOS PARA QUE LA COSTUMBRE TENGA LA MISMA AUTORIDAD DE LA
LEY.
Para que sta tenga la misma autoridad que la ley comercial es preciso que se
cumplan dos requisitos: En el orden interno la costumbre a su vez debe cumplir dos
modalidades: ser necesaria y debe ser buena. Es necesaria la costumbre cuando
exista un conflicto e intereses patrimoniales en materia mercantil y no exista norma
comercial que regule ese conflicto. Respecto de la bondad de la costumbre (que debe
ser buena) hace referencia de que sta deba estar de acuerdo con la tradicin
jurdica, que no se trate de prcticas opuestas que afecten el orden pblico y la moral
cristiana, por eso la doctrina afirma que son costumbres ilegales aquellas que
contraren el orden jurdico. El Art. 13 de la Ley 153 de 1887 vigente a la fecha y
sustituy como condicin general que la costumbre est de acuerdo con la moral
cristiana y textualmente seala: La costumbre, siendo general y conforme con la
moral cristiana, constituye derecho, falta de legislacin positiva.
1.
2.
3.
4.
5.
En el orden externo la costumbre debe cumplir con los requisitos que menciona el Art.
3 C.Co. y estos son:
No debe contrariar ni manifiesta o tcitamente las normas del Cdigo de Comercio
de carcter imperativo y dispositivas por va principal, pues una de las funciones que
cumple la costumbre es de complementar la ley y no de sustituirla, suple los vacos
cuando no exista norma escrita. El normativismo jurdico mercantil acoge como fuente
directa y principal a la ley comercial y confiere a la costumbre una autoridad supletiva.
Debe ser espontnea porque es de regla de conducta, nace espontneamente en la
vida del comercio y esto la distingue de la ley porque la ley es regla preparada y
convenida por el legislador, en cambio la costumbre nace espontneamente.
Los usos deben ser reiterados, esto es repetidos de manera constante, excluye el
ejercicio espordico y sin tradicin jurdica.
Los usos deben ser uniformes, esto es que no son reglas para aplicarlas a una solo
caso, deben servir para resolver todos los casos que se presenten con relaciones
anlogas, la costumbre debe ser regla de comn aceptacin, fruto de una experiencia
colectiva, en otros trminos debe ser social, por lo menos en la regin donde se
aplica.
La costumbre debe ser pblica porque debe ser conocida por todos por ser reglas
aceptadas por un ncleo social quienes deben dar fe de esos usos que se aplican
como reglas de conducta.
DIFERENTES CLASES DE COSTUMBRES.
1.
a.
b.
c.
2.
a)
Segn la ley: Es la misma costumbre normativa que se practica sin contrariar los
principios sustanciales de la ley. Es la costumbre que sirve para suplir la ley o
complementarla, integra las normas legales de la legislacin comercial.
b) Costumbres ms all de la ley: Tambin se las conoce con el nombre de
costumbres extralegales, prevn lo no previsto en la ley, enmienda los errores y
deficiencias de la norma escrita, surge con profundidad en ausencia de textos legales
(Art. 7 Ley 256 de 1996 que regula los actos e competencia desleal).
c) La costumbre contra la ley: Tiene como objetivo derogar la ley. Su aplicacin es en
contra de la ley, por ello es una costumbre inadmisible toda vez que uno de los
requisitos para aplicar la costumbre es de que esta no se oponga a la norma escrita.
Por eso el Art. 8 C.C. seala: la costumbre en ningn caso tiene fuerza en contra de
la ley y no podr alegarse el desuso para su inobservancia. Al respecto deben
consultarse los siguientes criterios jurisprudenciales sobre costumbres ilegales:
CORTE CONSTITUCIONAL: Sentencia C-224 de 1994 M.P. Jorge Arango Meja
CONSEJO DE ESTADO SECCIN TERCERA: SENTENCIA 14330 M.P. Ricardo
Hoyos Duque.
SEGN SU EXTENSIN LA COSTUMBRE SE CLASIFICA.
a)
2.
decisiones judiciales definitivas, se requerir que stas hayan sido proferidas dentro
de los cinco aos anteriores al diferendo.
El Cdigo de Comercio sigue las disposiciones que seala el Cdigo de
Procedimiento Civil para probar la costumbre, sin embargo introduce las siguientes
precisiones:
1.
1.
2.
3.
4.
El contrato es otra fuente directa del Cdigo de Comercio, desde luego despus de la
ley, lo define el Art. 864 C.Co. El contrato es un acuerdo de dos o ms partes para
constituir, regular o extinguir entre ellas una relacin jurdica patrimonial. A su vez el
Art. 1602 C.C. declara que todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales. Finalmente el Art 4 C.Co seala: Las estipulaciones de los
contratos vlidamente celebrados preferirn a las normas legales supletivas y a las
costumbres mercantiles.
En el Derecho Mercantil muchos contratos estn intervenidos por el Estado desde que
nacen hasta que extinguen, tal es el caso del contrato de arrendamiento de locales
comerciales, de transporte en todas sus modalidades, de sociedad, de seguro, de
Leasing comercial, de Factoring, etc. La fuerza obligatoria de los contratos radica en
el postulado del Art. 1602 C.C. La ley considera a los contratantes como legisladores
particulares, reformando o derogando las leyes dispositivas o supletivas, voluntad
contractual que no puede estar en contra de las disposiciones imperativas del Cdigo
de Comercio y del Cdigo Civil, tampoco de las dispositivas de carcter principal pues
carecen de fuerza obligatoria frente a ellas.
FUENTES IMPROPIAS DEL DERECHO COMERCIAL.
Jurdicamente no son consideradas verdaderas fuentes, mas la doctrina las ha
calificado como fuentes indirectas toda vez que el legislador y los particulares son los
que se aprovechan de ellas para crear las fuentes directas y tambin son utilizadas
por el legislador para proferir sus fallos y crear su propia doctrina. Las fuentes
impropias son la jurisprudencia comercial, la doctrina de los autores o Derecho
Cientfico y las leyes extranjeras.
LA JURISPRUDENCIA COMERCIAL:
En el periodo antiguo fue la jurisprudencia de los tribunales de comercio los que
crearon la doctrina para resolver conflictos comerciales. All encontramos a los Rules
de Olern, el Consulado el Mar y las Ordenanzas de Wisby, entre otras que no son
otra cosa sino sentencias dictadas por los magistrados pronunciadas en conflictos
comerciales para resolver asuntos de comercio.
Hoy los tribunales del pas realmente no crean normas comerciales, sino que aplican
la norma imperativa comercial y en funcin de esa aplicacin crean la doctrina o la
jurisprudencia. El Art. 4 de la Ley 169 de 1896 vigente a la fecha declara: tres
decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema de Justicia como tribunal de
casacin sobre un mismo punto de Derecho constituyen doctrina probable y los
jueces podrn aplicarla en casos anlogos, lo cual no obsta para que vare la Corte la
doctrina en caso de que juzgue errneas las decisiones anteriores. Las decisiones
jurisprudenciales de la Corte Suprema de Justicia no son obligatorias su aplicacin,
son potestativas por el juzgador acatarlas y aun en cualquier tiempo la propia Corte
podra abrogarlas.
Las sentencias judiciales de acuerdo al Art. 17 C.C. solo tienen fuerza obligatoria
respecto de las causas en que fueron pronunciadas, es por tanto prohibido a los
jueces proveer en los negocios de su competencia por va de disposicin general o
reglamentaria.
EL DERECHO CIENTFICO:
Se constituye con la doctrina de los autores, libros y textos que ha contribuido a la
sistematizacin de las reglas consuetudinarias y al desarrollo del Derecho Comercial.
Es la opinin dada por los tratadistas en los diferentes temas de Derecho a travs de
textos y libros que le han servido al legislador para dictar sus fallos, crear leyes y
dilucidar los diferentes problemas jurdicos que se le presentan.
LEY EXTRANJERA:
Es la tercera y ltima fuente impropia del Derecho Comercial que tiene el carcter de
ser cosmopolita, uniforme, progresista e internacional, es que la propia Comisin
Redactora del Cdigo de Comercio para redactar nuestra actual legislacin mercantil
se fundament en la legislacin extranjera. Disposiciones de otros pases que han
sido adaptadas a nuestra idiosincrasia creando figuras comerciales que han sido
aceptadas por la Comunidad Internacional, de all la razn para que averigemos el
contenido de la ley extranjera para interpretar nuestras propias disposiciones, pues la
Comunidad Internacional ha aceptado figuras como en los negocios a distancia, al
compraventa, el transporte, los seguros, crditos, ttulos valores, etc.
JERARQUA DE APLICACIN DE LAS NORMAS COMERCIALES.
Resumiendo lo estudiado en relacin a las fuentes del Derecho Comercial podemos
determinar as el orden jerrquico de la aplicacin de la norma:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
Normas imperativas del Cdigo de Comercio, normas del Cdigo Civil que invoca
expresamente el Cdigo de Comercio, normas dispositivas principales del Cdigo de
Comercio.
Las estipulaciones contractuales o convencionales creadas conforme a las normas
imperativas sealadas.
Las normas dispositivas por va supletiva sealadas en el Cdigo de Comercio.
La analoga
Las costumbres comerciales en el siguiente orden: local, nacional, internacional y
extranjera.
Disposiciones del Cdigo Civil que invoca el Art 2 C.Co.
DE LOS ACTOS DE COMERCIO.
A partir del Cdigo de Napolen de 1807 el criterio mercantil vari sustancialmente,
cambi de derecho tradicional o subjetivo y se convirti en derecho objetivo, por eso
el acto de comercio es el elemento fundamental del Derecho Comercial con tanta
relevancia que a travs de ste se explica a la persona comerciante o empresaria.
Nuestro Cdigo de Comercio no consagra una definicin o concepto de acto de
comercio, se limita a sealar qu actividades son comerciales y cuales no (Art. 20 y
23 C.Co.).
A los actos mercantiles se les aplican normas de Derecho Comercial, a los civiles
normas del Derecho Comn.
2. Si el acto de comercio se realiza en forma ordinaria, habitual, coordinada y de
manera profesional imprime a quien lo realiza la calificacin de comerciante.
3. Si el negocio es mixto, es decir de naturaleza comercial y civil al mismo tiempo para
una u otra parte, se regir por las normas del Derecho Comercial dada la relevancia e
importancia del acto de comercio (Art. 22 C.Co).
4. Los actos coordinados, operaciones en serie y estables constituyen la empresa
mercantil que hoy remplaza la vetusta expresin actos de comercio.
TEORAS PARA EXPLICAR EL ACTO DE COMERCIO.
La doctrina comercial ha ideado varias teoras para explicar el acto comercial sin que
hasta ahora haya sido posible obtener una solucin al problema, pues ninguna teora
lo explica satisfactoriamente. Veamos las ms importantes:
a)
intencin de volver a enajenarlos, es decir especular con los bienes que adquiere a
ttulo oneroso excluyendo las adquisiciones a ttulo gratuito, incluye toda clase de
bienes muebles, inmuebles, dinero, divisas, vehculos, semovientes, etc. A su vez el
num. 2 habla de La adquisicin a ttulo oneroso de bienes muebles con destino a
arrendarlos; el arrendamiento de los mismos; el arrendamiento de toda clase de
bienes para subarrendarlos, y el subarrendamiento de los mismos, todo ello con el fin
de obtener un lucro o ganancia, mercantilidad que es relativa porque sta depende de
la intencin del adquiriente, si compra para arrendar o arrienda para subarrendar,
aunque posteriormente no lo haga el acto es comercial teneiendo en cuenta esa
intencin. Finalmente el numeral 3 seala El recibo de dinero en mutuo a inters, con
garanta o sin ella, para darlo en prstamo, y los prstamos subsiguientes, as como
dar habitualmente dinero en mutuo a inters, este numeral no se refiere a los
prstamos u operaciones bancarias o financieras, se refiere a negocios relativamente
comerciales de personas que entregan dinero en calidad de mutuo a inters haciendo
del agio su ocupacin u oficio, es quien recibe dinero en calidad de mutuo a inters
con la intencin de volverlo a prestar as no lo haga, el slo acto de inters lo hace
comercial, es que el inters es uno de los requisitos de la naturaleza del mutuo
comercial, el inters es el precio que se paga por el uso del capital que es objeto del
contrato de mutuo. Finalmente, de acuerdo a las normas del Derecho financiero las
que fijan las tasas de inters son de orden pblico, son normas de carcter imperativo
que doblegan el principio de la autonoma de la voluntad, pues si se pactan intereses
superiores a los establecidos por la ley el deudor puede pedir la rebaja de ese inters
excesivo, denunciar por usura y el acreedor pierde o es condenado a devolver los
intereses pagados en exceso.
NUMERAL 4 ART. 20 C.Co.:
La adquisicin o enajenacin, a ttulo oneroso, de establecimientos de comercio, y la
prenda, arrendamiento, administracin y dems operaciones anlogas relacionadas
con los mismos. El Art. 515 C.Co. define qu es establecimiento de comercio y se
entiende por ste un conjunto de bienes organizados por el empresario para realizar o
cumplir con los fines de la empresa. De la anterior definicin se colige que el
establecimiento de comercio es carente de personalidad jurdica, esto es carece de
personera jurdica pero con categora y autonoma propias. Forman parte de un
establecimiento de comercio los siguientes elementos:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
LA
El Art. 1 de la Ley 222 de 1995 distingue cuando una sociedad es comercial y cuando
es civil y dice que se tendrn como comerciales para todos los efectos legales las
sociedades que se formen para la ejecucin de actos mercantiles o actos de
comercio, en tal caso la sociedad ser comercial y si su actividad es mixta (actos
civiles y comerciales) la sociedad ser mercantil aclarando que las sociedades que no
contemplen en su objeto actos mercantiles sern civiles, sin embargo cualquiera que
sea el objeto de una sociedad y sea annima o de responsabilidad limitada estarn
sujetas para todos los efectos legales a la norma mercantil. En conclusin tanto las
sociedades comerciales como las civiles se sujetan a las disposiciones del Cdigo de
Comercio, por ello los actos que nacen de la administracin de la sociedad y de la
negociacin de sus aportes son actos objetivos absolutos de comercio, es que los
aportes en la sociedad tienen nombres distintos, en la limitada se llaman cuota social,
en la colectiva partes de inters, en la annima acciones.
inters y para ello el banco expide un ttulo valor nominativo llamado Certificado de
Depsito a Trmino conocido como CDT.
ii. Depsito en Cuenta de Ahorros: Se maneja por medio de libreta de ahorros o
tarjeta dbito. Se anotan depsitos, retiros y saldos devengando un pequesimo
inters y el movimiento o certificacin contable que expide el banco es plena prueba
del contenido.
1.
a.
OPERACIONES ACTIVAS: Debe aclararse que los bancos jams utilizan su propio
dinero en operaciones de crdito, presta y circula el dinero que ha recibido de su
clientela mediante operaciones pasivas. En las operaciones activas el banco persigue
crditos y por ello persigue un inters o una comisin o ambas y las ms importantes
son:
1.
2.
OPERACIONES DE BOLSA:
En Colombia nicamente pueden ser empresarios de bolsa de valores las sociedades
annimas constituidas con ese objeto y autorizadas para funcionar por la
Superintendencia Financiera. Su capital no puede ser inferior a diez mil millones de
pesos ($10.000000.000.oo), tambin pueden ser las sociedades colectivas donde los
socios responden solidaria e ilimitadamente con sus bienes presentes y futuros y su
capital no puede ser inferior a dos mil millones de pesos ($2.000000.000.oo), ejerce
la funcin de control y vigilancia la Superintendencia Financiera (Art. 27 Decreto 2920
de 1992). Existen bolsas de valores de comercio, agropecuarias, etc. y se constituyen
para realizar operaciones con ttulos valores.
En las bolsas de valores se reunen agentes de cambio, comisionistas, martilleros y
corredores. El Decreto 2969 de 1960 define las bolsas de valores como
establecimientos de comercio cuyos miembros se dedican a la negociacin de toda
clase de valores y ejecutan las siguientes operaciones:
1.
LOS MARTILLOS:
Son instituciones comerciales de la misma naturaleza de la bolsa de valores, all acta un
intermediario llamado martillero que tiene las mismas funciones de los corredores de
b)
c)
Este numeral hace referencia a la prestacin de estas actividades en forma particular. Los
muelles son obras construidas en las riveras de las costas y ros que permiten el
cargue y descargue de mercancas y pasajeros, la reparacin de las naves y el
aprovisionamiento de las mismas y por ello se cobra un tributo de muellaje que es la
tasa que toda embarcacin debe cancelar cuando utiliza estos servicios.
Los particulares o personas jurdicas tambin pueden construir puentes o vas para uso
de ellos o con adjudicacin del Estado y al usuario se le cobra una contribucin como
rembolso al costo de construccin y mantenimiento, este tributo en la Edad Media se
le llam pontazgo, hoy se le conoce como peaje.
Tambin estn los campos de aterrizaje pero se refiere a los privados o particulares
construidos por personas naturales o jurdicas, no hace referencia a los construidos
por el Estado y puede cobrar tasas aeroportuarias cumpliendo con las exigencias de
la Aeronutica Civil. En Colombia existen innumerables aeropuertos privados donde
funcionan indistintas escuelas de aviacin y que adems prestan estos servicios,
tambin otros estn dedicados a la fumigacin area y entre los aeropuertos ms
importantes est el de Matecaa. Finalmente el Art. 1819 C.Co. es el que regula esta
actividad.
NUM 10: ACTIVIDADES EMPRESARIALES:
Esta norma permite establecer que hay otros actos de comercio fuera de los ya
enumerados permitiendo establecer que los sealados por el Art. 20 C.Co. son por va
de ejemplo, son enunciativos, no son limitativos o taxativos, ello quiere decir que por
aplicacin analgica se pueden incluir otras actividades como comerciales que no
estn
sealadas
en
dicha
normatividad.
ACTIVIDADES QUE NO SON MERCANTILES.
El Art. 23 C.Co. seala una serie de actos que no son mercantiles, enumeracin
enunciativa y no taxativa, cabe la aplicacin analgica y por va de ejemplo pueden
incluirse otras actividades distintas de las all sealadas y estas son:
1.
2.
3.
Las adquisiciones hechas por los funcionarios para fines de servicio pblico, cuando
se adquiere bienes para dotar oficinas, adquirir elementos de trabajo necesarios para
el normal desarrollo de estas oficinas la ley presume que en estos actos no existe
nimo de lucro y el acto es civil.
4.
Las ventas que directamente realicen los agricultores o ganaderos de los frutos de
sus cosechas o ganados en su estado natural, slo lo sern si a travs de la
transformacin de sus productos se lo haga a travs de una empresa, la
transformacin artesanal no es comercial, venta de flores, apicultura, avicultura, etc.
5.
1.
Hemos dicho que esta calificacin nace del ejercicio material, as lo seala la
normatividad comercial, sin embargo la doctrina sin la observancia de estos principios
sostiene que hay una excepcin que sin el ejercicio material la persona adquiere la
calidad de comerciante, es el caso de los socios colectivos en la sociedad colectiva y
en la encomandita simple y por acciones respecto del socio gestor quienes adquieren
la calidad de comerciantes por el solo hecho de ser socios de estas sociedades toda
vez que responden solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contradas por la
sociedad respondiendo con sus bienes presentes y futuros y la ley los considera
administradores natos o naturales de la sociedad y por ello los asimila a empresarios
o comerciantes aun sin ejercer el comercio. Hoy en Colombia cuando una sociedad
entra en una cesacin de pagos y se produce la liquidacin de la sociedad los socios
son responsables del pasivo faltante, sin embargo esta figura es discutida por la
doctrina pues unos autores la aceptan y otros la niegan. Anteriormente esto si era
factible porque cuando la sociedad entraba en quiebra tambin lo hacan los socios
con su patrimonio respondiendo los socios con su propio patrimonio por el total de las
obligaciones contradas por la sociedad, hoy slo responden por el faltante.
PRESUNCIONES QUE SUPONEN LA CALIDAD DE COMERCIANTE.
1.
2.
3.
Los actos jurdicos comerciales son contratos mercantiles que para ejecutarlos se
necesita de capacidad legal, as lo seala el Art. 1502 C.C. y a su vez lo ratifica el Art.
12 C.Co. Toda persona que segn las leyes comunes tenga capacidad para obligar y
contratarse es hbil para ejercer el comercio y las que con arreglo a esas mismas
leyes sean incapaces son inhbiles para ejecutar actos comerciales. En conclusin la
capacidad legal prevista en el Cdigo Civil es la misma exigida para ejercer el
comercio con las excepciones legales en materia mercantil, la capacidad es la aptitud
legal de una persona para obligarse por s misma y sin el ministerio o la autorizacin
de otra. Por ello toda persona se presume capaz excepto aquellas personas que la ley
declare incapaces. Son absolutamente incapaces de acuerdo al Art. 1504 C.C. los
dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender por
cualquier medio.
En materia comercial la ley ha hecho excepciones sobre todo a menores de edad para
que puedan contratar directa o por representante y participe as de la actividad de
comercio, tal es el caso del mayor de 14 aos comerciante que tiene su propio peculio
profesional, este sujeto se puede obligar directamente hasta por el monto de su propio
peculio, igualmente los menores de edad pueden ser socios de sociedades
comerciales donde no se comprometa su responsabilidad de manera solidaria e
ilimitada y la capacidad jurdica comprende capacidad de goce y de ejercicio, la de
goce la tiene toda persona por el hecho de serlo, la de ejercicio en cambio es la
aptitud legal de la persona para hacer valer sus derechos por s misma y sin la
autorizacin de otra.
LA INCAPACIDAD E INHABILIDAD.
La regla general es de que sta se adquiere por el ejercicio material y se pierde si deja de
ejecutar esos actos.
La Ley seala hechos internos y externos para perder esa calidad como la muerte del
comerciante, la incapacidad sobreviniente, hecho externo que le impide ejercer el
comercio y aun los hechos internos como la declaratoria de liquidacin judicial del
comerciante (Ley 1116 de 2006) o la sancin de inhabilidad impuesta por el juez. Sin
embargo el Art. 17 C.Co. ha sealado que la calificacin de comerciante se puede
perder por incapacidad o inhabilidad en el ejercicio del comercio en los siguientes
casos:
1.
2.
3.
Cuando el comerciante tome posesin de un cargo pblico que tenga relacin con su
actividad comercial.
4.
5.
6.
7.
Terminacin
retiro
de
la
actividad
mercantil.
5.
El registro mercantil se cumple ante la cmara de comercio del domicilio del comerciante
y tiene por objeto hacer publica esa actividad comercial con el propsito de que
terceros y el publico en general tengan conocimiento de acerca de que personas
estn dedicadas al comercio y no solo publicita la persona comercial, tambin a los
documentos y libros que debe llevar el comerciante as lo seala el articulo 27 del
cdigo de comercio el registro tendr por objeto llevar la matricula de los comerciantes
y de los establecimientos de comercio as como la inscripcin de todos los actos,
libros y documentos respecto de los cuales la ley exige esa formalidad.
El cdigo espaol de Senz de Andino de 1829 otorg al registro el de conferir a la
persona matriculada la calidad de comerciante, en otros trminos la matrcula
mercantil era constitutiva por s sola de la calidad de comerciante. Nuestro registro
comercial se aparta de este criterio, por s solo no confiere al sujeto inscrito la calidad
de comerciante, otorga es publicidad mercantil, para ser comerciante en Colombia se
necesita el ejercicio ordinario, habitual y profesional de actos de comercio. En
Colombia el slo registro es una presuncin legal que admite prueba en contrario para
demostrar la calidad de comerciante, la Ley 28 de 1931 cre la matrcula comercial
para el comerciante, auxiliares de comercio, sociedades comerciales, etc., y en esa
misma ley se cre las Cmaras de Comercio. El registro del comerciante y de sus
actos hace oponible a terceros los mismos, es decir les otorga publicidad mercantil,
por eso el registro es pblico, cualquier persona tiene acceso a l, puede obtener y
revisar libros ante la Cmara de Comercio, obtener copias de documentos, hacer
registros mercantiles, de actos, documentos o establecimientos de comercio, as lo
seala el Art. 26 C.Co.
FUNCIONES QUE CUMPLE EL REGISTRO COMERCIAL.
1.
La seala el Art. 26 inc. 2 C.Co. El registro mercantil ser pblico, cualquier persona
tendr acceso a los libros y archivos que llevaren la Cmaras de Comercio y podr
tomar anotaciones y tomar copias de los mismos, y todas las constancias registradas
ante el Registro de la Cmara de Comercio estn destinadas a informar al pblico en
general y por eso cualquier persona tiene acceso a ellos.
2.
FUNCIN DECLARATIVA:
FUNCIN CONSTITUTIVA:
EL acto jurdico tendr eficacia una vez registrado en la Cmara de Comercio, es que en
ciertos casos el registro cumple una funcin netamente sustantiva como requisito
formal necesario para la validez del acto jurdico, tal es el caso de la constitucin o
reforma de sociedades comerciales, en este caso la escritura de constitucin
societaria debe registrarse ante la Cmara de Comercio del domicilio de la sociedad,
si no se hace el contrato de sociedad ser irregular y este acto no producir efectos
frente a terceros de buena fe y tal omisin hace que los socios respondan solidaria e
ilimitadamente con sus bienes presentes y futuros de las obligaciones que adquiera la
sociedad como persona jurdica(Art. 112 C.Co).
4.
FUNCIN SANATORIA:
En ciertos casos el registro comercial sanea las deficiencias formales de que estaba
afectado el acto jurdico, esto es hecho en debida forma el registro comercial de una
escritura societaria no podr impugnarse el contrato de sociedad por vicios de forma
pues stos se entienden saneados con el acto de registro, slo podr hacerse por
defectos de fondo, as lo prevn los Art. 104 y 115 C.Co. Lo anterior permite concluir
que en algunos casos el registro comercial purga los defectos formales del contrato.
Igualmente el registro sustituye al documento perdido o destruido, basta para
reponerlo la expedicin del certificado de Cmara de Comercio donde aparezca el
texto original del documento perdido y as ste es legalmente sustituido y tendr el
mismo valor probatorio de su original, as lo seala el Art. 44 C.Co.
5.
FUNCIN DE AUTENTICIDAD:
La prev el Art. 252 nm. 2 C.P.C. cuando dispone que un documento privado es
autntico entre otros casos si fuere inscrito en el registro pblico a peticin de quien lo
firm, explica entonces que al registro deben presentarse los actos o documentos con
las firmas previamente autenticadas por el funcionario competente y si ste es llevado
personalmente por el mismo suscribiente ante el registro mercantil se cumple con una
funcin de autenticidad del acto o documento registrado.
6.
El Art. 112 C.Co. establece que mientras las sociedades no sean registradas en la
Cmara de Comercio del domicilio de la sociedad, el contrato ser inoponible a
terceros aunque se haya consumado la entrega de aportes a los socios.
2. El Art. 116 C.Co. seala que la falta de registro mercantil de las sociedades trae
como consecuencia que el gerente o representante legal no puede iniciar operaciones
en cumplimiento de su objeto y si hay aporte de inmuebles la escritura de constitucin
de la sociedad tambin deber registrarse ante la Oficina de Registro de Instrumentos
Pblicos para que opere la tradicin a favor de la sociedad, y si los administradores
inician actividades sin el registro sern responsables solidariamente ante socios y
terceros de las operaciones que ejecute la sociedad.
3. Igualmente todos los actos que se dicten en procesos de insolvencia o liquidacin
judicial debern registrarse ante la Cmara de Comercio para que produzcan efectos
ante terceros (Art. 119 inc. Final C.Co.).
4. Los liquidadores de sociedades para que puedan ejercer su actividad deben registrar
su nombramiento ante la Cmara de Comercio, caso contrario no pueden ejercer su
cargo ni tienen la facultad para liquidar la sociedad.
Finalmente el Art. 29 C.Co. afirma que los actos y documentos sujetos a registro no
producirn efectos respecto de terceros sino a partir de la fecha de su inscripcin y a
su vez el Art. 901 C.Co. seala que ser inoponible a terceros el negocio jurdico
celebrado sin cumplir los requisitos de publicidad que la ley exige.
CONSERVAR LA CORRESPONDENCIA COMERCIAL.
Es otro de los deberes del comerciante, y la doctrina dice que esta obligacin nace del
deber de llevar libros de comercio y la correspondencia comercial sirve de medio de
prueba para dar fe de los contratos celebrados por el comerciante y adems de lo
anterior testifica los asientos contables depositados en los registros mercantiles (Art.
28 Decreto 1798 de 1990), es que la mayora de los contratos comerciales son
consensuales, los formales son la excepcin, de all el papel probatorio que juega la
correspondencia mercantil para probar la celebracin de esos contratos
consensuales.
La correspondencia puede ser activa y pasiva, activa la que el comerciante enva en sus
negocios, pasiva la que recibe de sus clientes o proveedores y ambos tipos de
correspondencia debe conservarla (Art. 54 C.Co. y Art. 31 del Decreto 1798 de 1990).
El comerciante deber dejar copia fiel de la correspondencia que dirija en relacin con
sus negocios, as mismo conservar la correspondencia que reciba en relacin con su
actividades comerciales y para la reproduccin de copias podr usar cualquier medio
tcnico. El Decreto 2527 de 1959 y nuestro actual Cdigo de Procedimiento Civil
establecen el procedimiento tcnico de reproduccin y conservacin de
correspondencia
comercial.
DEBER DE LLEVAR CONTABILIDAD COMERCIAL.
Este es otro de los deberes que nace de la calificacin de comerciante. La contabilidad
nace desde tiempos muy remotos, por ejemplo los Incas de Per llevaban la
contabilidad en cintas enrolladas llamadas Keytos y a varios colores, en Atenas y
Egipto llevaban las cuentas en forma de bacos en dos colores: blanco que
significaba haber y negro que significaba debe. En Roma sobre todo para los
banqueros exista la obligacin de llevar libros donde se anotaban las operaciones
diarias.
La contabilidad es un conjunto de normas utilizadas por el empresario para registrar la
totalidad de las operaciones diarias y le permite al comerciante en un momento dado
apreciar sus situacin econmica y financiera. El comercio se funda en el crdito y la
buena fe, por eso obliga al empresario a estar al da en el cumplimiento de sus
negocios y al corriente de sus operaciones mercantiles y son los libros de contabilidad
los que le suministran esta clase de informacin. Los libros contables constituyen la
verdadera historia del comercio y le permite conocer su estado de resultados en
cualquier momento para determinar si su situacin es de supervit o dficit (prdidas
o
ganancias).
SISTEMAS DE LLEVAR LIBROS DE COMERCIO.
Las legislaciones universalmente han identificado tres sistemas con relacin a llevar libros
de comercio: sistema liberal, restringido y mixto. El sistema liberal es el dominante en
las legislaciones ms prsperas como Inglaterra, Estados Unidos, Japn, etc., aqu la
ley le impone al empresario la obligacin de llevar libros contables pero la ley no le
dice cuantos ni de qu clase, deja en libertad al empresario de llevar los libros que
crea conducente segn la naturaleza del negocio. El sistema restringido es adoptado
por Espaa, Francia e Italia; la ley le obliga al empresario a llevar contabilidad y le
dice cuantos y qu clase de libros debe llevar. Finalmente tenemos el sistema mixto o
combinado utilizado en los pases Latinoamericanos, la ley le dice el nmero de libros
principales que debe llevar y deja en libertad al comerciante de llevar otros libros
auxiliares que considere conveniente de acuerdo a la calidad del negocio. Colombia
adquiere el sistema mixto y el Art. 49 C.Co. seala que para todos los efectos legales
cuando se haga referencia a libros de comercio se entendern por tales los que
determine la ley como obligatorios y los auxiliares necesarios para el completo
1.
Los asientos de contabilidad deben registrar por sistema de partida doble existiendo
una columna de debe y otra de haber, lo que permite un anlisis crtico para fijar
metas y resultados de la empresa.
2.
La contabilidad debe ser centralizada lo que permite conocer el estado general de los
negocios no solamente los presentes sino todos los que influyan en el patrimonio del
empresario.
3.
4.
5.
Las anotaciones contables deben hacerse cronolgicamente con los soportes que
respaldan tales asientos contables.
6.
Los libros contables pueden ser utilizados como prueba en cualquier clase de proceso
pero deben cumplir con los siguientes requisitos:
1.
2.
Nuestra actual Constitucin Nacional consagra como derecho fundamental que las cartas
y papeles privados no pueden ser interceptados ni registrados sino por orden de
autoridad competente, por ello la reserva de los libros contables representan una
garanta para los comerciantes, es una regla de carcter imperativo y slo pueden
hacer excepciones en los casos previstos por la ley. Estos libros no podrn ser
examinados sino por sus propietarios o personas autorizadas para ello mediante
orden judicial, as lo seala el Art. 22 del Decreto Reglamentario 1798 de 1990, el
derecho a la reserva no restringe ni es aplicable a funcionarios que cumplan funciones
de inspeccin y vigilancia o auditoras con la obligacin de guardar la reserva (Art. 62
C.Co.).
Las excepciones al principio de reserva de libros comerciales son taxativas y las seala el
Art. 63 C.Co. y estas son:
1.
2.
3.
4.
En los procesos civiles conforme a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil y
tiene por objeto buscar pruebas para poder desatar el litigio. El Art. 68 C.Co. les
concede a los libros contables pleno valor probatorio en las causas mercantiles y
entre comerciantes.
1.
2.
Liquidacin de sucesiones
3.
Liquidacin de comunidades
4.
5.
1.
2.
3.
4.
a.