RESUMEN TEXTO: LEGALIDAD DE LOS TRIBUTOS

PLANTEAMIENTO DE LA PROBLEMTICA Y ESQUEMA DEL PRESENTE TRABAJO

D Tributario, segn Guillermo F. Rodrguez es el conjunto de normas y ppios
constitucionales que estableces lmites directos e indirectos al ejercicio del poder
tributario del Estado.
Poder tributario: es la facultad del Estado de estableces tributos por los medios
que seala la Constitucin
La nocin de legalidad tributaria incluye lo relativo al principio constitucional de
reserva de ley en esta materia, la juricidad del actuar de los rganos de la
administracin del Estado en materia impositiva y la forma en que los mismos
aplican e interpretan las normas tributarias.
Principio de legalidad tributaria, segn Alonso Gonzlez, se refiere a la cobertura
exigida para todo acto proveniente de la administracin
Principio de reserva de ley tributaria, segn el mismo autor, se refiere a un
mbito material determinado respecto del cual solo cabe regulacin a travs de
una norma con rango de ley.
El principio de reserva de ley en materia tributaria es un aspecto especfico de la
legalidad tributaria, la que a su vez es una integral sumisin a derecho de la
actividad tributaria del Estado en todas sus facetas.
Algunos autores como Sainz de Bujanda y Alonso Gonzlez consideran que el ppio
de reserva de ley en materia tributaria se enmarca dentro de las garantas o
principios formales. En cambio, para autores como Ugalde Prieto y Varela del
Solar el principio se encuadra dentro de las garantas sustantivas, las que forman
parte del cuadro de los derechos humanos.
La legalidad tributaria es la mejor garanta de la seguridad o certeza jurdica.
En cuanto a ello, Prez de Ayala sostiene que la importancia de la ley tanto en su
concepcin de voluntad general como razn ordenadora, como instrumento
garantizador de un trato igual de todo ante la ley. Spisso, siguiendo esta misma
lnea seala que la obediencia de las personas hacia sus gobernantes se debe a la
creencia de que ellos gobiernan en nombre de la ley y de esta manera se
afianzara la seguridad jurdica. El principio de seguridad jurdica resulta
preeminente en el mbito tributario, en consecuencia, si se realiza una
interpretacin de la norma tributaria que contradiga su sentido o que lo extienda
adolecera de ilegalidad e inconstitucionalidad en la medida que exacerba la
actividad administrativa dotndola de facultades que corresponden al legislador.
Estrechamente ligada con la seguridad jurdica se encuentra la tipicidad tributaria,
la cual es una expresin de la reserva de la ley. Sainz Bujanda seala que esta
expresin lleva a que el particular tenga la seguridad de que solo se va aplicar la
norma cuando el presupuesto de hecho realizado materialmente encaje con el
previsto por la ley, ello supondr la imposibilidad de que la administracin tenga la
capacidad de disposicin sobre los elementos esenciales del tributo.

Cuando hablamos de legalidad tributaria nos referimos al menos a dos

arbitrariedades (ilegalidades): la normativa y la explicativa. La ilegalidad
normativa incluye la actividad y omisin arbitraria del Estado en la creacin de
normas jurdicas. Por otro lado, la ilegalidad aplicativa tiene relacin con el
comportamiento y omisin jurdicamente irregular del Estado en la aplicacin del
D.
El ente fiscal (SII, Tesorera) solo puede actuar bajo una sujecin integral a derecho
que impide exceder su campo ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias.
Dentro de las circunstancias extraordinarias que en ningn caso justifican el
violentar el principio de legalidad tributaria se encuentran, entre otras, una mayor
recaudacin fiscal o evitar el fraude a la ley.
Reserva legal de los tributos: este concepto se refiere al imperativo
constitucional de que sea mediante una ley en el sentido formal y material que se
establezca un determinado tributo y sus elementos. En Chile se discute el alcance
de las normas constitucionales sobre la materia y forma que ellas resuelven una
serie de interrogantes relacionadas con este aspecto concreto de la legalidad
tributaria.
Efectos no deseados de mantener en incertidumbre el alcance del ppio de reserva
de ley en materia tributaria son:
1) Los contribuyentes y su patrimonio quedaran expuestos a una actuacin
inconstitucional de los rganos del Estado, ya sea por la va de la
interpretacin extensiva como por la integracin analgica como por el
ejercicio de la potestad normativa autnoma.
2) El Congreso Nacional renunciar en favor de los rganos tcnicos a su
obligacin de decidir mediante una ley formal y material la tensin entre el
Estado y los particulares.
3) Los contribuyentes con mayor acceso a los rganos del Estado podrn
obtener de los mismos ventajas tributarias que pueden llegar a atentar
gravemente contra los ppios de la igualdad y equidad.
4) La Constitucin pasar a ser letra muerta en la materia.
La hiptesis del texto es que para evitar todas estas consecuencias es necesaria
una reforma del texto constitucional vigente. Esta falta de eficiencia puede
deberse a la poca claridad del texto o a una prdida de la validez constitucional.
Esta reforma tendra dos objetivos:
1) Revitalizar con claridad la reserva de ley en materia tributaria
2) Flexibilizar otros aspectos de manera de evitar la actuacin fuera del marco
constitucional.
ASPECTOS GENERALES DE LOS TRIBUTOS
1. Problemtica de los tributos:
Los recursos del Estado son provedos por las utilidades obtenidas al ejercitar
directamente actividades productivas y empresariales, por las ganancias del
capital derivadas de la disposicin de activos y/o la recaudacin impositiva. En los
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Estados con inspiracin liberal la tendencia es a reducir el grado de intervencin

pblica en la economa, por lo que la importancia de los tributos aumenta.
La herramienta impositiva tiene dos finalidades:
1) Proveer al Estado de los recursos necesarios para alcanzar sus fines
2) Estimular cierto tipo de actividades o desincentivar otras.
Cabe tener presente que la labor sobre la interpretacin de la normas tributarias
no debe limitarse a la finalidad exclusiva de recaudacin, si no que se debe tener
en consideracin las dos finalidades.
Es preciso sealar que comete igual infraccin a la legalidad quien deja de pagar
un impuesto como el funcionario que extiende la norma legal ms all de su
genuino sentido y alcance. Es el Congreso Nacional quien resuelve la tensin que
se produce entre el patrimonio individual y las necesidades colectivas a las que
sirve el tributo.

2. La norma tributaria, el tributo y la potestad tributaria como paradigmas de

las normas de excepcin o especiales.
El tributo a diferencia del derecho de propiedad y la libertad en materia
econmica, requiere de la existencia de una ley para existir. No hay tributo sin ley.
Esto en contraste con dichos derechos que subyacen de la propia Constitucin, es
decir, no requieren de una ley para cobrar existencia.
La potestad tributaria es consecuencia de la existencia del Estado y de las
necesidades del mismo, por lo que nace junto a l.
La norma tributaria como norma de excepcin deja entrever las siguientes
situaciones:
1) Concebir al Estado mismo como un ente de asociacin excepcional
2) Impide la creacin analgica de tributos o la aplicacin de las normas de
manera extensiva
En consecuencia, otra de las formas de violar el principio de legalidad o reserva de
ley se produce por la aplicacin de manera analgica de las normas tributarias,
llenando aparentes lagunas de ley o por su interpretacin extensiva.
La norma tributaria hace excepcin, a lo menos a dos garantas constitucionales:
1) Derecho de propiedad (artculo 19 n24 de la CPR)
2) Derecho a la libertad en materia econmica (artculo 19 n 21 de la CPR)
Dichas garantas existen sin ley y por su sola consagracin constitucional, en
cambio, el tributo requiere para existir de una norma legal que lo cree. En efecto,
el derecho de propiedad no requiere de una ley, pero ella normalmente opera
como un lmite en los casos que la CPR lo permite. La Constitucin en virtud del
artculo 19 n26 que seala que las normas de legales que complementes las de
tipo constitucional no podrn afectar los derechos en su esencia, lo que lleva a

concluir que la CPR concepta el tributo como un lmite externo del derecho de
propiedad.
En virtud de lo anterior, la norma tributaria y el tributo son situaciones de
excepcin, puesto que sin norma expresa no existe y adems, la norma que
establezca un tributo y cada uno de sus elementos debe tener rango de ley.
Conclusiones:
a) La finalidad de la norma impositiva no es exclusivamente recaudatoria
b) Su interpretacin debe excluir la aplicacin analgica o extensiva.
La Corte Suprema argentina ha sealado que el cobro de un impuesto sin ley que
lo autorice es un despojo que viola el derecho de propiedad.
Es primordial a la existencia del estado de derecho que sea el pueblo mediante sus
representantes, quien tenga la facultad exclusiva y excluyente, mediante ley
material como formal de determinar el monto del aporto obligatorio o tributo a
prestar.
3. Problemtica del ppio de legalidad de los tributos
El anlisis del alcance del ppio de la legalidad o reserva de ley en materia
tributaria, esto es, la norma tributaria que determina la existencia de un tributo, la
obligacin que de su consagracin deriva una vez cumplidos los presupuestos de
hecho y su alcance o extensin. Esta es la denominada norma secundaria o
derecho tributario material. La norma primaria o derecho tributario adjetivo se
trata de aquella relativa a los procedimientos, organizacin administrativa o
sanciones.
En segundo lugar, debe tenerse presente el alcance de la nocin ley. En sentido
material es entendida como el mandato de carcter general, abstracto y coercible.
Cabe tener presente que un primer supuesto del ppio en estudio es que exista un
acto de ley en el sentido materia. Por otra parte, la ley en sentido formal es el
acto-regla dictado por los cuerpos legislativos creados por el ordenamiento
constitucional correspondiente, es decir, no solo als leyes aprobadas por el
Legislativo, sino tambin otros actos con rango de ley tales como los decretos con
fuerza de ley, tratados internacionales o decretos leyes.
Dudas al respecto:
1) La extensin del ppio. Esto es, determinar si la norma de rango legal debe
contener la totalidad de las directrices y elementos del tributo o, por el
contrario, solo sus elementos esenciales, entendiendo por ellos el hecho
gravado y la tasa mxima, dejando de esta manera el resto de las materias
relativas a los tributos a la labor del Congreso.
2) Procedencia de la delegacin de facultades legislativas por parte del
Congreso al Presidente de la Repblica en materia impositiva, en
conformidad al artculo 61 CPR
3) Las atribuciones en materia de interpretacin de las normas tributarias que
posee la administracin y el alcance que debe tener el ejercicio de las
mismas.
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4) Las facultades reglamentarias que en materia de tributos tiene la autoridad

administrativa.
Estas problemticas tienen como trasfondo la proteccin de las garantas
individuales del d de propiedad, de la libertad econmica, de la seguridad jurdica
y de la igualdad.

4. Tpicos generales de la legalidad de los tributos

La doctrina suele diferenciar el ppio general de la legalidad de los actos de la
administracin y del Estado del denominado ppio de la legalidad o reserva de ley
en materia de tributos.
El ppio de legalidad de los actos de la administracin -> excede el campo de lo
meramente tributario y condiciona toda la actividad del Estado y se traduce en
que cualquier actuacin de un rgano estatal debe encontrar fundamento preciso
y previo de una norma de rango superior. Incluso obliga al legislador.
Ppio de legalidad en materia tributaria -> puede ser formulado en dos sentidos. En
el sentido positivo, se le asigna la competencia expresamente al rgano y, por su
parte, en el sentido negativo, se priva de ella a la entidad correspondiente. Los
fundamentos de este ppio se encuentran en el ppio de la autoimposicin del d de
propiedad, de la seguridad y certeza jurdica, igualdad y libertad en materia
econmica.
Ppio de Autoimposicin, segn D Amatti es una garanta de la libertad del
ciudadano en contra del poder soberano que instituye nuevos impuestos. La
consagracin chilena del ppio no solo se limita a reconocer la idea de
autoimposicin sino que la especfica, centrando la tarea de establecer tributos
exclusivamente en la labor del Congreso y a travs de leyes en el sentido material
y formal. (La autoimposicin se cumple en cuanto es el Congreso como
representante del pueblo quien tiene la tarea de establecer los tributos por ley).

PRINCIPIO DE RESERVA LEGAL DE LOS TRIBUTOS EN LA DOCTRINA, EL DERECHO

COMPARADO Y LA JURISPRUDENCIA.
1. Ppio de reserva legal de los tributos
A. Introduccin
En conformidad a las normas generales, no se aprecia obstculo a que una norma
de rango inferior complemente o permita la ejecucin de una de rango superior o
legal, en ejercicio de lo que conocemos como potestad reglamentaria de
ejecucin.
El punto es determinar si por mandato expreso o aplicacin sistemtica de las
normas constitucionales ha de concluirse que una determinada materia debe ser
regulada, de manera exclusiva y excluyente, por la ley en sentido formal o por la

autoridad administrativa en unos de su potestad reglamentaria de ejecucin o

autnoma.
Bajo este supuesto, cabe agregar que la reserva legal naturalmente excluye la
potestad reglamentaria autnoma, por tanto, queda determinar el alcance de la
potestad reglamentaria de ejecucin.
B. Alcance doctrinario del ppio de legalidad tributaria en el sentido de reserva de
ley
- Formulacin clsica de tipo ortodoxa: esta tesis sostiene que la ley en el sentido
formal debe reunir la totalidad de los elementos del tributo, como el hecho grava,
los sujetos, el objeto, la base imponible, la tasa y las exenciones. Para esta teora
el poder ejecutivo carece de discrecionalidad respecto del establecimiento de los
sealados elementos, teniendo solo atribuciones de reglamentacin y aplicacin
de la norma general al caso concreto con tal apego a al ley.
- Formulacin atenuada: abandona la rgidez de las normas tributarias, que
requieren de ley para ser modificada, en relacin a la rapidez con la que avanza la
realidad econmica y las necesidades de una fiscalizacin frente a la creatividad
del contribuyente. Tiene como fundamento el que el ejecutivo tiene un importante
grado de representatividad de los contribuyentes y electores, lo que lo
resguardara la idea de autoimposicin.
Constitucin italiana de 1946 dispone que es la propia ley la que puede
encomendar al reglamento la determinacin precisa de alguno de los elementos
del tributo que la misma crea.
En cuanto a la Constitucin espaola de 1978 la doctrina seala que el sentido de
la ley puede limitarse a los elementos esenciales del tributo, pudiendo delegar la
determinacin del resto de los elementos al poder ejecutivo.
En las modalidades atenuadas del ppio se consagra a nivel constitucional la
posibilidad expresa de delegacin de facultades legislativas del Congreso al
Presidente.
Valds Costa seala que las constituciones latinoamericanas no presentan un alto
grado de atenuacin del ppio. Spisso seala al respecto que los textos
constitucionales latinoamericanos son ortodoxos y debiesen en cierta forma ser
adaptados o flexibilizados.

3. Opinin propia sobre el ptimo constitucional en relacin al punto en

anlisis.
Del d de propiedad y de la juricidad administrativa se desprende la necesidad de
que el ppio de legalidad tributaria como reserva de ley sea formulado en trminos
absolutos u ortodoxos.
Existe un inters fiscal de mantener el control de los ingresos se resguarda con la
norma que entrega la iniciativa exclusiva en la materia al Presidente. Por otra
parte, la complejidad de las normas en materia tributaria hace conveniente el
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control del ejercicio de la actividad reglamentaria de ejecucin por parte de la

administracin.
En cuanto a la interpretacin de las normas por parte de la autoridad
administrativa lleva incluso en algunos casos a variar sustancialmente el sentido
del tributo especfico.
Se sugieren las siguientes atenuaciones, que en algunos casos requerirn
modificaciones constitucionales:
1) Sealar expresamente la procedencia de la delegacin de facultades
legislativas en materia tributaria al Presidente
2) En materia no esenciales del tributo no habra inconveniente en que el
legislador remita al ejecutivo la determinacin de algunos conceptos.
Argumentos que fundamentan la atenuacin o reformas al respecto:
1) El ppio de reserva de ley en materia tributaria en su formulacin ortodoxa
surgi como una forma de proteger el patrimonio individual de los
particulares de las arbitrariedades tributarias del monarca.
2) La creciente inflacin legislativa, en al cual encontramos unas multiplicacin
de la cantidad y decadencia de la calidad, cuyo origen tiene que ver con la
desconfianza del estado en relacin al contribuyente.
C. Evolucin histrica del ppio de la legalidad de los impuesto en el d comparado
Siglo XII-> las necesidades de la guerra obligaron a los monarcas a dirigirse
directamente hacia sus sbitos en demanda de mayores recursos y, en
consecuencia, a incorporar al estado llano a la cura regia.
Art. 12 de la Carta Magna inglesa de 1225 -> exiga un consentimiento general del
Gran Consejo a objeto de poder establecer tributo especial referido al
financiamiento de los gastos de guerra.
Reinado de Eduardo I (1271-1307) -> se ampla el ppio en cuestin a toda clase de
tributos, los q no podrn ser exigidos por el rey sin el consentimiento de clrigos
de mayor nivel, nobles y hombres libres.
Reinado de Eduardo III (1327-1377) ->
extendi el ppio al dictaminar que
nadie puede ser obligado a prestar dinero al Rey contra su voluntad.
Petition of Rights de 1628 -> reitera las ideas anteriores
Bill of Rights de 1668 -> proclama en su artculo 4 que es ilegal toda cobranza de
impuestos para uso de la Corona sin el concurso del Parlamento.
Constitucin de los Estados Unidos de Amrica de 1787 -> seala en la seccin 7
que todo proyecto que persiga obtener ingresos deber iniciar su trmite de
aprobacin en la Cmara de Representantes.
Declaracin de Derechos del Hombre en Francia de 1789 -> contiene en el artculo
14 garantas de tipo tributarias como la legalidad, igualdad y el respeto a la
propiedad privada.
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D. Ppio de la legalidad de los tributos en el derecho comparado

Argentina -> solo el Congreso impone las contribuciones en forma equitativa y
proporcional. La CS de ese pas ha sealado que es el nico poder del Estado
investido de tales atribuciones. Por lo que ante el silencio o la omisin del
legislador, no es dable dar al Poder Judicial establecer por va analgica un tributo
no incluido ni previsto explcitamente en la ley.
Uruguay ->no existe una garanta especfica relativa a la reserva de ley o legalidad
tributaria. La Carta Fundamental seala que no se puede privar a los particulares
del d de propiedad u otros sino conforme a las leyes que se establecieren por
razones de inters general. Se trata de un concepto ms o menos ortodoxo. El
pnico reglamento precedente es el de ejecucin para la adecuada aplicacin de
la ley, sin posibilidad de discrecionalidad.
Italia -> su constitucin de 1947 seala la posibilidad de delegacin de facultades
legislativas n relacin a los tributos y cargas personales. Agrega D Amatti que solo
raramente el legislador puede legislar totalmente sobre los diversos aspectos
tcnicos del procedimiento impositivo.
Espaa -> autoriza la legislacin en casos extraordinarios, mediante decretos
leyes. Se refiere exclusivamente a los elementos configurativos esenciales del
tributo (hecho gravado, sujetos, supuestos de exencin). De esta manera, la base
imponible y la tasa pueden ser entregadas a la administracin.
Francia -> se contempla la delegacin de facultades legislativas limitadas al
gobierno.
Modelo de Cdigo tributario para Amrica Latina -> se recomienda la consagracin
del ppio en su formulacin ortodoxa.

E. Ppio de la legalidad de los impuestos en el derecho chileno desde la perspectiva

histrica
1) Historia Constitucional del ppio de legalidad de los impuestos en el d chileno
Reglamento Constitucional de 1812 -> legislativo en manos del Senado, sin su
dictamen no podr resolver el Gobierno grandes negocias. Dentro de estos
grandes negocios est el imponer contribuciones.
Reglamento Constitucional de 1814 -> se ampli las atribuciones de Director
Supremo en perjuicio de las garantas del individuo. Las contribuciones tambin
deban ser consultadas y acordadas con el Senado.
Constitucin de 1818 -> el Gobierno no se encuentra facultado para resolver
grandes negocios del Estado, como el imponer contribuciones sin acuerdo del
Senado.

Constitucin de 1822 -> dispone que al Congreso, dentro de sus facultades le

corresponde fijar las contribuciones, directas e indirectas y aprobar su
repartimiento.
Constitucin de 1823 -> se indica que el Senado es el rgano que sanciona los
tributos, previo asenso de la Cmara Nacional, la cual aprueba las contribuciones o
emprstitos. Tambin seala expresamente que solo la ley impone contribuciones
directas e indirectas.
Constitucin de 1828 -> contemplaba entre las atribuciones exclusivas del
Congreso el aprobar o reprobar, aumentar o disminuir los presupuestos de gastos
que el Gobierno presente; establecer las contribuciones necesarias para cubrirlos.
Seala tambin que es la Cmara de Diputados la que propone las leyes relativas
a impuestos y contribuciones.
Constitucin de 1833 -> indica que solo en virtud de una ley se puede imponer
contribuciones de cualquier clase o naturaleza, suprimir las existentes y
determinar su reparticin. Esta Constitucin estableca una duracin mxima a las
normas relativas a impuestos, lo que obligaba a la permanente revisin de las
mismas por parte del poder legislativo.
Constitucin de 1925 -> se sigue la misma lnea que la Constitucin anterior. La
gran diferencia es que se elimina la norma relativa a la vigencia temporal de las
normas sobre las contribuciones para evitar la excesiva injerencia del Congreso.
Reforma Constitucional de 1970 -> se dispuso la iniciativa exclusiva del Presidente
en materia de impuestos, su reduccin, exenciones y sanciones aplicables.

2 Antecedentes directos de las normas constitucionales actualmente vigentes.

Acta Constitucional N3 de 1976 -> en su artculo 1 n5 dispone la igual
reparticin de los impuestos y contribuciones en proporcin a los haberes o en la
progresin o forma que fije la ley y la igual reparticin de las dems cargas
pblicas.
Artculo 19 n20 -> habla de tributos y no solo de impuestos, con el objeto de ser
comprensivo al respecto y de no dejar fuera erogaciones tales como las tasas y
contribuciones. En efecto, los impuestos, contribuciones y tasas son especies del
gnero tributos.