EXPEDIENTE

ESP.LEG
MATERIA
SUMILLA

: 00140-2014-0-1706-JR-CO-08
: Dr. Magali Cndor Villalta
: EJECUCION DE GARANTIA HIPOTECARIA
: INTERPONGO APELACIN

SEOR JUEZ DEL OCTAVO JUZGADO CIVIL DE SUB ESPECIALIDAD

COMERCIAL DE CHICLAYO
PILAR SOBRINO ESPEJO, identificada con DNI N 27716389
con domicilio en la calle. Coricancha N650 Edificio Palmera Real;
Distrito La Victoria Chiclayo departamento de Lambayeque; en
los seguidos por BANCO INTERNACIONAL DEL PERUINTERBANK S.A.A contra LUIS ALBERTO SNCHEZ
CARDOSO sobre Ejecucin De Garantas Hipotecarias; A usted
respetuosamente digo:

Que en amparo de lo dispuesto en los artculos 364, 365,366y 367 del cdigo
procesal civil; INTERPONGO RECURSO DE APELACIN contra la resolucin
nmero ocho;(AUTO FINAL) de fecha ocho de enero del ao dos mil quince; a
efecto que se declare NULO dicha resolucin, se retrotraiga a su estado anterior
por indebida notificacin y se ordene la renovacin de los actos procesales
afectados; en atencin a los siguientes fundamentos de hecho y derecho que a
continuacin paso a exponer;

I.

PETITORIO

Solicito que se declare INFUNDA la resolucin nmero ocho (Auto final) de fecha
ocho de enero del ao dos mil quince) y NULAS las resoluciones nmero Dos de
fecha veintiuno de Marzo del dos mil catorce y siguientes; debido a que no se
notific a los terceros ocupantes del bien inmueble (Arrendatarios).

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Av. Jos Leonardo Ortiz N 158 Of. N 08 Chiclayo.
Telf. 074 -623846 RPM #962815000 RPM # 962813001
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II.

FUND
AMENTOS DE HECHO

II.1.

Que, conforme se expresa en la contestacin de la demanda de fecha

veintids de mayo del dos mil catorce, el recurrente se constituy como
deudor del BANCO INTERNACIONAL DEL PERU S.A.A, al haberse
constituido una hipoteca sobre el bien inmueble ubicado en la

Unidad

Inmobiliaria Dto. 203-D segundo piso del programa Municipal de Vivienda

Primer Sector- II parte las Quintas de la calle Coricancha N 650 del distrito
del a victoria, provincia de Chiclayo departamento de Lambayeque.
II.2.

Que, como se puede observar en la resolucin nmero ocho del auto final
en autos, se declara Infundada la contradiccin y se dispone a sacar a
remate el bien inmueble otorgado en garanta hipotecaria; sin tener en
cuenta que no

se ha notificado a terceros ocupantes(arrendatarios)

perjudicados por el remate del bien inmueble y los perjuicios precedentes

que se puedan ocasionar con la adjudicacin, debido a que

en el

transcurso del proceso no se hace ninguna notificacin de la demanda,

anexos , mandato de ejecucin, constatacin policial que identifique a
los ocupantes bajo puerta con la constancia de preaviso y mucho
menos por edictos como lo reconoce el artculo 435 del cdigo
procesal civil cuando se trata de personas incierta; Por lo tanto no se ha
cumplido con el debido proceso y acarrea la nulidad segn lo seala el
artculo 171 del Cdigo Procesal Civil.
II.3.

Que, como seala el Cdigo Procesal Civil en el captulo de Ejecucin de

Garantas, en su artculo 720 inciso 5 segundo prrafo; El mandato
ejecutivo debe notificarse al deudor, al garante y al poseedor del bien
en caso de ser persona distinta al deudor. La intervencin del tercero

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se sujetara a lo dispuesto en el artculo 101, si se desconociera el domicilio

del tercero se proceder conforme lo prescrito por el artculo 435; se debe
tener en cuenta que los terceros no son partes de la relacin procesal, pero
si hay un inters relevante en el objeto de la discusin y que debieron ser
citados con el mandato ejecutivo, porque la adjudicacin y remate del bien
afecta su derecho de posesin del inmueble.
II.4.

Que, la vulneracin del derecho de defensa por falta de notificacin se

encuentra reconocida en el inciso 14 del artculo 139 de la Constitucin, el
cual establece El principio de no ser privado del derecho de defensa
en ningn estado del proceso. Por su parte el numeral 1 del artculo 8 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos seala que Toda
persona tiene derecho a ser oda, (...) para la determinacin de sus
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier
otro carcter. En la sentencia recada en el Expediente N. 5871-2005AA/TC, el Tribunal Constitucional sostuvo que el derecho de defensa (...)
se proyecta (...) como un principio de contradiccin de los actos procesales
que pudieran repercutir en la situacin jurdica de algunas de las partes de
un proceso, segn lo seala el considerando cinco del (EXP. N. 046632007-PA/TC.

II.5.

Al respecto, en la STC 5871-2005-AA/TC [fundamentos 12 y 13,

respectivamente] este Tribunal sostuvo que el derecho de defensa (...) se
proyecta (...) como un principio de contradiccin de los actos
procesales que pudieran repercutir en la situacin jurdica de algunas
de las partes de un proceso o de un tercero con inters (...). La
observancia y respeto del derecho de defensa es consustancial a la idea de
un debido proceso, propio de una democracia constitucional que tiene en el

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respeto de la dignidad humana al primero de sus valores. Por su propia

naturaleza, el derecho de defensa es un derecho que atraviesa
transversalmente a todo el proceso judicial, cualquiera sea su materia. Y
en el proceso ejecutivo los terceros ocupantes del bien inmueble materia de
remate debieron ser notificados para que tomen conocimiento desde el
inicio del proceso o en todo caso se debi notificar el mandato de ejecucin
del estado en el que se encuentra el proceso y

tomar las medidas

necesarias para que no sean sorprendidos y recin tomen conocimiento del

hecho el da en el que se va a rematar el inmueble
II.6.

La posibilidad de una debida notificacin presupone que quienes se vean

inmersos en un proceso judicial para la determinacin de sus derechos y
obligaciones jurdicas tengan conocimiento, previo y oportuno, de los
diferentes actos procesales que los pudiera afectar, a fin de tener la
oportunidad de ejercer el derecho de defensa; es por ello que el artculo 155
del cdigo procesal civil dispone, en su segundo prrafo que
resoluciones

judiciales

slo

producen

efectos

en

virtud

Las
de

notificacin hecha con arreglo a lo dispuesto en este Cdigo (...); de

modo que la falta de notificacin es considerada como un vicio que trae
aparejada la nulidad de los actos procesales dentro del proceso.
II.7.

Que, cumplindose con los plazos establecidos para formular apelacin

absuelvo la presente haciendo uso de mi derecho de defensa;
sustentndola en dos puntos los cuales son:

indebida

notificacin y

contravencin al debido proceso, los cuales son fundamentos validos

que acarrea nulidad dentro del proceso; por lo tanto solicito se declare la
nulidad de la resolucin nmero ocho (Auto final) de fecha ocho de enero

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del ao dos mil quince y de todo lo actuado en el proceso de ejecucin de

garantas.
III.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

CONSTITUCION POLITICA DEL PERU: Artculo 139 inc.3 la observancia al

debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva.
CODIGO PROCESAL CIVIL
Artculo I DEL TITULO PRELIMINAR; toda persona tiene derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con
sujecin a un debido proceso.
Artculo 155.- OBJETO DE LA NOTIFICACION. El acto de notificacin tiene por
objeto poner en conocimiento de los interesados el contenido de las resoluciones
judiciales. El juez, en decisin motivada, puede ordenar que se notifique a persona
ajena al proceso.
Artculo 160.- ENTREGA DE LA CEDULA AL INTERESADO. Si la notificacin
se hace por cdula, el funcionario o empleado encargado de practicarla entrega al
interesado copia de la cdula, haciendo constar con su firma, el da y hora del
acto.
Artculo 171.- PRINCIPIO DE LEGALIDAD Y TRASCENDENCIA DE LA
NULIDAD. La nulidad se sanciona solo por causa establecida por ley. Sin
embargo puede declarase cuando el acto procesal careciera de los requisitos
indispensables para la obtencin de su finalidad.

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Artculo 174.- INTERES PARA PEDIR LA NULIDAD. Quien formula nulidad tiene
que acreditar estar perjudicado con el acto procesal viciado y en su caso, precisar
la defensa que no pudo realizar como consecuencia directa del acto procesal
cuestionado. Asimismo, acreditar inters propio y especifico con relacin a su
pedido.
Artculo 176.- OPORTUNIDAD PARA PEDIR LA NULIDAD DE UNACTO
JURDICO PROCESAL. Nuestra legislacin regula expresamente la oportunidad
en que pueden formularse el recurso de nulidad de actos procesales, el mismo se
encuentra establecido, as se seala que el perjudicado con el vicio procesal debe
pedirlo en la primera oportunidad que tuviera para hacerlo.
Artculo 177.- CONTENIDO DE LA RESOLUCION QUE DECLARA LA
NULIDAD. La resolucin que declara la nulidad ordena la renovacin del acto o
actos procesales afectados y las medidas efectivas para tal fin.
Artculo 1666 DEL CDIGO CIVIL. ARENDAMIENTO. Por el arrendamiento el
arrendador se obliga a acceder temporalmente al arrendatario el uso de un bien
por cierta renta convenida.
VII.- MEDIOS PROBATORIOS
1. Contrato de arrendamiento
2. Copia de DNI
3. Arancel judicial correspondiente
VIII.-ANEXOS
A-1. Copia de contrato de arrendamiento
A-2.Copia de DNI
A-3. Arancel judicial correspondiente por Apelacin de Auto Final.
POR LO TANTO:
Seor juez, srvase declarar fundada la solicitud de apelacin conforme lo
solicitado por ser de inters personal.

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PRIMER OTROSI DECIMOS: Que, asimismo autorice a las Srtas. Jessica Cecilia
Lihen Paredes y Luiza Rojas Zurita para que indistintamente concurran al local del
juzgado a fin de practicar desgloses, recabar anexos, ttulos u otros documentos
cuya devolucin pudieran ordenarse y en general realizar cualquier otra gestin
respecto al cual fuera suficiente esta autorizacin.
Chiclayo De enero de 2015

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