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SNAT
SESSION ORDINAIRE DE 2014-2015
RAPPORT DINFORMATION
FAIT
(1) Cette commission est compose de : M. Philippe Bas, prsident ; Mme Catherine Troendl, MM. Jean-Pierre Sueur,
Jean-Ren Lecerf, Alain Richard, Jean-Patrick Courtois, Alain Anziani, Yves Dtraigne, Mme liane Assassi, M. Pierre-Yves
Collombat, Mme Esther Benbassa, vice-prsidents ; MM. Franois-Nol Buffet, Michel Delebarre, Christophe-Andr Frassa, Thani
Mohamed Soilihi, secrtaires ; MM. Christophe Bchu, Jacques Bigot, Franois Bonhomme, Luc Carvounas, Grard Collomb,
Mme Ccile Cukierman, M. Mathieu Darnaud, Mme Jacky Deromedi, M. Flix Desplan, Mme Catherine di Folco, MM. Christian
Favier, Pierre Frogier, Mme Jacqueline Gourault, MM. Franois Grosdidier, Jean-Jacques Hyest, Mme Sophie Joissains,
MM. Philippe Kaltenbach, Jean-Yves Leconte, Roger Madec, Alain Marc, Didier Marie, Jean Louis Masson, Michel Mercier,
Jacques Mzard, Franois Pillet, Hugues Portelli, Andr Reichardt, Bernard Saugey, Simon Sutour, Mme Catherine Tasca,
MM. Ren Vandierendonck, Jean-Pierre Vial, Franois Zocchetto.
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SOMMAIRE
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Mesdames, Messieurs,
Toujours attentive la dimension juridique de la comptitivit des
entreprises, votre commission des lois a dcid, en novembre 2014, de crer
une mission dinformation sur les enjeux dattractivit internationale et de
souverainet du droit franais des entreprises.
Attractivit et souverainet du droit des entreprises apparaissent, en
effet, comme deux problmatiques complmentaires pour mesurer forces et
faiblesses de notre systme juridique dans un environnement conomique
international trs comptitif.
Le droit franais des entreprises est-il suffisamment attractif pour les
entreprises trangres qui souhaitent se dvelopper hors de leurs frontires ?
Et favorise-t-il suffisamment la comptitivit des entreprises franaises qui
souhaitent se dvelopper linternational ?
Lapplication, loccasion de contentieux internationaux, dun droit
tranger aux entreprises franaises les fragilise-t-elles ? Le droit franais
joue-t-il, de ce point de vue, armes gales avec les droits trangers pour
dfendre les entreprises franaises et soumettre les entreprises trangres
aux mmes contraintes ?
La mission dinformation se propose ainsi dapprcier, dune part, si
le droit franais est adapt au contexte de la comptition conomique des
systmes juridiques nationaux, notamment vis--vis du droit anglo-saxon,
dans les rgles quil a tablies comme dans leur application par le juge et,
dautre part, sil offre aux entreprises franaises des armes appropries et
aussi efficaces que celles issues des autres systmes juridiques.
Vos rapporteurs se sont attachs aux diffrents aspects du droit des
entreprises en lien avec les comptences de votre commission des lois : le
droit des socits, le droit financier, le droit de la concurrence, le droit de la
consommation, le droit de la proprit intellectuelle, ainsi que les procdures
juridictionnelles ou quasi juridictionnelles qui permettent den contrler le
respect et den sanctionner les ventuels manquements. Sans ignorer leur
poids dans la vie des entreprises, ils ont donc cart le droit fiscal, le droit
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semble donc pas souffrir dun grave dfaut dattractivit internationale. Plus
globalement, le droit franais des affaires nest pas un obstacle pour
limplantation des entreprises trangres en France.
Cependant, vos rapporteurs nignorent pas les critiques rcurrentes
entendues lgard du droit fiscal, du droit social et du droit du travail, de
la part principalement des reprsentants des entreprises, qui constitueraient
des handicaps lattractivit du droit franais. cet gard, votre rapporteur
Michel Delebarre rappelle son engagement personnel en vue de simplifier les
oprations de ddouanement pour les entreprises par auto-liquidation de la
taxe sur la valeur ajoute.
B. UNE APPROBATION DU PROCESSUS CONTINU DE SIMPLIFICATION
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EXAMEN EN COMMISSION
Mercredi 8 avril 2015
M. Philippe Bas, prsident. Nous examinons le rapport
dinformation de MM. Michel Delebarre et Christophe-Andr Frassa sur les
enjeux dattractivit internationale et de souverainet du droit des
entreprises.
M. Michel Delebarre, co-rapporteur. Nous avons dcid, en
novembre 2014, de crer une mission dinformation sur les enjeux
dattractivit internationale et de souverainet du droit franais des
entreprises.
Nous avons voulu vrifier, dune part, si le droit franais est adapt
au contexte de la comptition conomique des systmes juridiques nationaux
dans les rgles tablies comme dans leur application par le juge, notamment
vis--vis du droit anglo-saxon, et, dautre part, sil offre aux entreprises
franaises des armes appropries et aussi efficaces que celles des autres
systmes juridiques.
Nous nous sommes attachs aux diffrents aspects du droit des
entreprises en lien avec les comptences de la commission : droit des
socits, droit financier, droit de la concurrence, droit de la consommation,
droit de la proprit intellectuelle, ainsi que les procdures juridictionnelles
ou quasi juridictionnelles qui permettent den contrler le respect et den
sanctionner les ventuels manquements. Nous avons cart le droit fiscal, le
droit social et le droit du travail, manifestement hors de la comptence de
notre commission.
Lors de la cration de la mission dinformation, nous ignorions que
le projet de loi pour la croissance et lactivit, dpos lAssemble nationale
en dcembre 2014, comporterait plusieurs dispositions entrant dans son
champ dtude, par exemple le statut davocat en entreprise, la protection
civile et pnale du secret des affaires, la confidentialit des comptes des
socits ou encore la procdure de transaction sur le montant des sanctions
financires prononces par lAutorit de la concurrence.
Compte tenu de lexamen de ce texte en sance ces jours-ci, il
paraissait opportun de conclure les travaux de la mission dinformation,
aprs la tenue dauditions en commission au mois de mars. Pour autant, ce
projet de loi ne saurait constituer un terme aux rflexions ouvertes, qui
mriteront dtre prolonges, dautant que certaines des dispositions
prcites en ont t retires au bnfice de dbats ultrieurs, je pense
lavocat en entreprise et au secret des affaires.
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Je prsenterai pour ma part les constats que lon peut tirer des
auditions, puis Christophe-Andr Frassa dgagera quelques perspectives de
rflexion.
Le premier constat que je formule, cest que les auditions ont mis en
lumire une large satisfaction lgard du droit franais des entreprises et
du fonctionnement des juridictions et des autorits de rgulation dans le
champ conomique. Je tiens le souligner car nous navions pas conscience
a priori dun tel constat.
Le droit franais ne fait donc pas peser sur les entreprises
intervenant ltranger un dsavantage comptitif ou un handicap
quelconque pour faire face la concurrence. Il permet donc aux entreprises
franaises dvoluer dans la comptition conomique internationale comme
aux entreprises trangres de sinstaller en France.
Quelques succs ont mme t mis en avant : la socit par actions
simplifie, la qualit des procdures dexcution, la rapidit des formalits
dimmatriculation des entreprises, la fiabilit du systme dinformation
lgale et de contrle lgal des comptes ou encore la qualit des prestations
des professionnels du droit et du chiffre qui accompagnent les entreprises.
Les critiques rcurrentes portent sur le droit fiscal, le droit social et
le droit du travail, de la part des entreprises franaises comme de la part des
entreprises trangres.
La poursuite du processus de simplification par les gouvernements
successifs a t largement salue par les intervenants, mais associe un
appel une plus grande stabilit des normes applicables aux entreprises. Ces
deux injonctions, en apparence contradictoires, sont en ralit
complmentaires, ds lors que lon entend la simplification comme
lallgement ou la suppression dune charge administrative ou dun cot qui
peut en rsulter, sans remettre en cause la stabilit des normes de fond
applicables aux entreprises.
Des difficults ponctuelles ont cependant t soulignes, issues
dinitiatives lgislatives juges malheureuses et trs critiques, en particulier
lobligation dinformer pralablement les salaris en cas de cession de leur
entreprise ( loi Hamon ) mme si vous me permettrez, titre personnel,
dtre plus rserv , lapplication automatique du droit de vote double pour
les actions de socits cotes dtenues au nominatif depuis deux ans ou
encore labandon du principe de neutralit des organes de direction des
socits faisant lobjet dune offre publique dacquisition ( loi Florange ).
Ces dispositions suscitent des ractions fortes, mais ne remettent pas en
cause le constat gnral.
cet gard, nous entrons dans la priode des assembles gnrales
annuelles et de nombreuses rsolutions ont t prsentes pour carter les
droits de vote doubles.
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M. ANTOINE GARAPON,
CO-AUTEUR DE DEALS DE JUSTICE. LE MARCH AMRICAIN
DE LOBISSANCE MONDIALISE ET
MME ASTRID MIGNON COLOMBET,
AVOCATE ASSOCIE AU CABINET SOULEZ LARIVIRE & ASSOCIS
M. Philippe Bas, prsident. Nous accueillons Antoine Garapon et
Astrid Mignon Colombet, auteurs avec Pierre Servan-Schreiber dun ouvrage
intitul Deals de justice. Le march amricain de lobissance mondialise. Cet
ouvrage explore la manire dont les autorits de rgulation amricaines
obligent les entreprises se conformer leurs prescriptions en renonant se
dfendre judiciairement, et diffusent ainsi leurs propres normes dans les
entreprises trangres.
Mme Astrid Mignon Colombet, avocate associe au cabinet Soulez
Larivire & associs. Cest du point de vue de lavocate pnaliste que je vous
prsenterai une pratique, qui connat depuis dix ans un essor considrable : des
entreprises franaises ont conclu avec le parquet amricain des accords de
justice ngocis. Pour avoir t parmi les premiers dfendre une entreprise
franaise dans une telle procdure, mon cabinet en est un expert. Cette pratique
tait peu connue en France, jusqu ce quen 2014 lopinion publique de notre
pays soit frappe par lnormit de lamende inflige BNP Paribas, la suite
dun accord de guilty plea : 9 milliards de dollars, pour avoir enfreint les rgles
amricaines sur lembargo. Six mois plus tard, des allgations de corruption
contraignaient Alstom sacquitter de 772 millions de dollars. Plusieurs
entreprises franaises avaient dj d signer des accords appels deferred
prosecution agreements (DPA), transactions pnales sans quivalent en France,
pour des montants de plusieurs millions de dollars.
Il en est rsult un sentiment de grande vulnrabilit des entreprises
franaises, dsormais rgies par un systme juridique qui leur est entirement
tranger et dans lequel il est davantage question du montant des amendes que
de la vrit des faits. Il sagit de comprendre ce modle global en construction,
dans lequel voluent dores et dj nos entreprises, soumises aux rgles
amricaines par lextra-territorialit des normes, afin de dvelopper une
rponse adapte notre culture judiciaire et aux pratiques de nos entreprises.
Depuis ladoption de la loi amricaine sur les sanctions conomiques
(Foreign Corrupt Practices Act), toute opration en dollars effectue par une
entreprise franaise et transitant par un compte bancaire aux tats-Unis relve
de la comptence des tribunaux amricains. Le procs amricain tant long,
onreux et radical dans ses consquences il peut conduire la disparition de
la socit mise en cause , les entreprises cherchent y chapper, quitte
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conclure des deals de justice dont les montants nous semblent normes. Ces
procdures nont pas dquivalent en France. Lentreprise qui opte pour un
guilty plea reconnat formellement sa culpabilit ; elle renonce du mme coup
aux marchs publics et la possibilit de soumissionner aux appels doffres.
Plus trangers encore nos habitudes, les deferred prosecution agreements ne
matrialisent pas une condamnation : afin dobtenir labandon des poursuites,
lentreprise reconnat les faits par un statement of fact, non sa culpabilit, et se
soumet pour une dure variant de un trois ans des mesures de prvention
sous le contrle dun moniteur. Troisime type daccord, le non prosecution
agreement : avant mme louverture des poursuites, lentreprise reconnat des
lments de fait et sacquitte dune amende. Le procureur conserve bien sr la
possibilit dinitier des poursuites pendant toute la dure de laccord, comme
dans un classement avec condition en droit franais.
Si tout semble sparer les systmes franais et amricain, lcart tend
actuellement se rduire sous limpulsion du droit global. La loi franaise du
6 dcembre 2013 contre la fraude fiscale et la grande dlinquance conomique et
financire a amen une augmentation considrable des amendes dont sont
passibles les personnes morales elles peuvent dsormais tre gales au double
du produit de linfraction. La banque UBS a ainsi vers une caution de
1,1 milliard deuros. En outre, une rflexion est paralllement en cours aux
tats-Unis afin de mieux rglementer les deals de justice, dpourvus de base
lgislative prcise, en renforant le contrle du juge judiciaire sur ces accords.
Dans ce rapprochement progressif, il ne reste la France quun pas
accomplir si elle souhaite intgrer ce modle en construction. Si linstauration
dune justice pnale ngocie suppose pour nous, selon lexpression du
prsident du tribunal de grande instance de Paris, une rvolution culturelle ,
ses propres dclarations du 19 janvier dernier laissent penser quelle est dj en
marche : il prne le dveloppement dune procdure de plaider coupable
dans les affaires de dlinquance conomique et financire, en recourant la
comparution sur reconnaissance pralable de culpabilit (CRPC). Sa cration
rpondrait aux rapports svres de lOCDE sur les dlais de traitement des
dossiers par les juridictions franaises. La clrit ne peut cependant tre
lunique motif pour recourir des procdures de justice ngocie, car la
reconnaissance de culpabilit postule par la CRPC entrane de lourdes
consquences pour laccs aux marchs. Or le DPA, tel quil est pratiqu aux
tats-Unis et en Grande-Bretagne, ne prsente pas cet inconvnient : il noblige
lentreprise qu reconnatre des faits. Les outils dune justice ngocie doivent
autoriser une discussion relle avec le procureur. Selon le rapport de lOCDE de
2014, 69 % des affaires de corruption transnationales sont rsolues par la voie
de la justice ngocie. Celle-ci doit absolument tre dveloppe en France, si
nous voulons entrer dans la logique globale laquelle sont dores et dj
confrontes les entreprises franaises.
La naissance dans notre pays dune culture judiciaire positive de la
prvention des dlits conomiques et financiers dpend de la possibilit de
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discuter avec le procureur, alors que notre approche actuelle est uniquement
rpressive. La prvention est la grande absente des politiques franaises de lutte
contre la corruption, quoique les grandes entreprises franaises aient dj
dvelopp des politiques de mise en conformit (compliance) aux normes anticorruption, mais hors de tout cadre juridique franais. Aux tats-Unis ou en
Grande-Bretagne, en revanche, les programmes de compliance mis en place par
les entreprises peuvent avoir un effet bnfique et tre pris en compte en cas de
poursuites.
Le dveloppement dune justice de coopration peut, dans le cadre
des conventions internationales existantes, suivre deux pistes. Mieux appliquer,
tout dabord, dans le contexte international la rgle non bis in idem, qui interdit
de poursuivre une personne deux fois pour les mmes faits. Elle est inscrite
dans la convention de lOCDE sur la lutte contre la corruption et figure dans le
pacte international de 1966 sur les droits civils et politiques. Alors que la
corruption est rprime par une convention internationale, elle donne lieu des
poursuites diffrentes dans diffrents pays. Comment adapter la rgle non bis in
idem la spcificit de ces infractions ? La convention de lOCDE comporte
pourtant dj un mcanisme par lequel les tats peuvent se concerter en amont
des poursuites afin de dterminer lequel est le mieux mme de les exercer. Un
exemple rcent montre que labandon des poursuites est bien plus facilement
dcid par un tat lorsquun procureur local dun autre tat a dj pris
linitiative de sanctionner lentreprise en cause : la socit SBM Offshore a
annonc le 12 novembre 2014 quelle acceptait de payer 240 millions deuros au
ministre public nerlandais pour des faits de corruption dagent public
tranger et que le dpartement de la justice amricain, satisfait de cette sanction,
renonait la poursuivre.
La revalorisation de notre loi de blocage du 26 juillet 1968 constitue
une seconde piste. Alors que les enqutes amricaines auxquelles sont exposes
les entreprises franaises sont bien plus intrusives que les ntres, notre loi de
blocage est mconnue par les juges amricains et anglais. Depuis larrt de la
Cour suprme concernant Arospatiale en 1987, son application est
rgulirement rejete aux tats-Unis au motif quelle nest pas suffisamment
effective et na donn lieu en France qu une seule condamnation pnale en
trente ans. Lexpression loi de blocage est dailleurs impropre : elle laisse
croire une interdiction de communiquer des documents aux autorits
trangres, alors quelle vise aiguiller leurs enqutes vers les procdures
prvues par les traits internationaux, comme la convention de La Haye sur
lobtention des preuves. Cette approche constructive doit tre encourage et la
loi de 1968 comprise comme gardienne des conventions internationales.
M. Antoine Garapon. Les affaires BNP Paribas et Alstom nous
obligent un revirement stratgique. La France avait implicitement choisi une
justice faible, nintervenant pas sur les questions de corruption, de sorte que les
poursuites auxquelles nous avons renonc sont dsormais conduites par la
justice amricaine, et que les amendes infliges par elle alimentent le Trsor des
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tats-Unis. Nos institutions sont, juste titre hlas, dcries ltranger : notre
justice fait aussi peu contre la corruption. Or cest essentiellement par le
dpartement de la justice amricain, les autorits anglaises, allemandes et
italiennes que nous serons jugs. Est crdible une justice qui intervient dans des
dlais pertinents et se donne les moyens dobtenir les informations ncessaires.
La ntre en est empche par la complexit accrue des affaires Thals travaille
par exemple avec 70 rgulateurs dans le monde et par le fait que la preuve ne
se trouve plus dsormais dans lespace public, mais est dtenue par le priv.
Do lapparition aux tats-Unis dune profession spcialise dans lobtention,
titre onreux, des preuves : les forensics. Leur cot de plus en plus lev rend les
enqutes insoutenables conomiquement.
Si notre justice nest pas crdible, cest parce quelle nest pas en
mesure de traiter des contentieux vivants et parce que la rpartition des
magistrats entre juridictions administratives, comptables et judiciaires fait que
les juges judiciaires sont tenus loigns de la vie des entreprises, quils ne
connaissent pas. La force de leurs collgues amricains ou allemands tient au
contraire la trs grande porosit entre professions du droit et la circulation
des lites entre les postes de juges, de rgulateurs et dacteurs conomiques.
Alors que les Pays-Bas ont inflig une amende de 450 millions,
quAlstom a d sacquitter de 850 millions de dollars et BNP Paribas de
9 milliards de dollars, Safran a t condamne en France 500 000 euros,
sanction qui a dailleurs t casse en appel. Le manque de moyens de la justice
saggrave de la faiblesse de ses condamnations.
Les entreprises franaises prennent dsormais conscience que nous
avons besoin dune justice capable dinterventions et de rpressions crdibles,
pour viter que dautres fassent le mnage chez nous. Si nous disposons de
lquipement lgislatif ncessaire, il nest pas mis en uvre par le travail de la
justice. Il est indispensable de crer un nouveau statut de procureur financier,
qui ne soit plus soumis au verrou de Bercy et bnficie de la plnitude de
juridiction. Ce pourrait tre un ancien directeur juridique ou un acteur
conomique connaissant bien le milieu des affaires, comme cela se fait dans de
nombreux pays et ainsi que cela se pratique un peu lAutorit de la
concurrence ou lAutorit des marchs financiers.
La perspective de la rpression en sera transforme : notre justice
cherchera moins punir qu redresser et les amendes transactionnelles
donneront une seconde chance aux entreprises, pourvu quelles prennent des
engagements fermes et dfinitifs.
Il importe que nous nous dotions dun statut davocat dentreprise
une occasion de le crer a t manque avec la loi Macron . Les directeurs
juridiques des grandes entreprises franaises sont de moins en moins des
Franais, parce que notre culture manque dun juste respect pour la loi : la
moindre condamnation soulve contre le gouvernement des juges un toll
dont nos partenaires trangers stonnent. Lors dune runion des directeurs
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des emplois qui en dpendent est-elle bien prsente dans cette nouvelle
conception de la rgle de droit et de la justice ?
M. Jean-Jacques Hyest. Face la mondialisation que connat le
droit des affaires et lapptence des Amricains pour les activits juridiques,
nous ne sommes que des enfants de chur Les tats-Unis comptent dix fois
plus de juristes par habitant que la France.
Je garde un doute sur lide que les juristes dentreprises fassent
office davocats. Les entreprises amricaines, qui en emploient, soffrent
galement le concours de cabinets trs puissants. Il existe dj en France une
justice pnale ngocie : celle des procdures conduites par lAutorit de la
concurrence et par lAutorit des marchs financiers, qui peuvent sanctionner
conventionnellement les pratiques rprhensibles. Lon a trop pnalis le droit
des affaires : les amendes civiles sont tout aussi efficaces, comme on le constate
dans le droit des socits.
Si nous sommes sensibiliss au sort des grandes socits franaises
condamnes aux tats-Unis, les socits amricaines ne sont pas mieux loties. Je
ne pose plus de questions sur lefficacit de la justice dans ce domaine, ni sur la
qualification des magistrats, je risquerais de devenir critique.
M. Christophe-Andr Frassa, rapporteur. Comment les juristes qui
rempliraient les fonctions davocat en entreprise les concilieraient-ils avec le
secret professionnel ?
Mme Astrid Mignon Colombet. Votre surprise me surprend et me
rappelle ltat desprit qui tait le mien lorsque nous avons commenc
travailler ce livre. Nous avons considrablement volu, la particularit de ce
droit global tant justement dtre en perptuelle mutation. Ds lors que les
entreprises y prennent une part centrale, il ne sagit plus de vouloir se
soumettre, mais davoir une approche pragmatique.
Le directeur juridique, ou general counsel, joue dsormais un rle
essentiel dans lentreprise et sige son comit excutif. Les avocats des
grandes firmes amricaines sont les nouveaux auteurs de la doctrine.
M. Pierre-Yves Collombat. Peut-on encore parler dindpendance ?
M. Jean-Pierre Sueur. Que reprsente ce pragmatisme ?
Mme Astrid Mignon Colombet. La clef pour comprendre ce
systme, et non sy soumettre, est le pragmatisme : considrons-le tel quil est et
dterminons nos possibilits daction. Gardons-nous du dogmatisme qui
applique mcaniquement une rgle prtablie. La justice pnale ngocie
nexiste pas seulement aux tats-Unis, mais aux Pays-Bas, au Royaume-Uni, en
Allemagne Elle est restreinte en France aux procdures conduites par les
autorits de rgulation, non par les procureurs.
Nous avons le projet de crer, lhorizon 2017, un procureur
europen dot dun pouvoir de transaction pnale : cette volution est bien
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justice ne doit plus tre rendue entre commerants, mais prendre en compte
lenvironnement social et lemploi. Une justice professionnelle est une bonne
chose, condition quelle inclue toutes les parties prenantes.
Nos conceptions divergentes de la justice reprsentent un problme
de fond de la mondialisation. Au modle franais, punitif et tourn vers le
pass, soppose une conception dynamique, tourne vers le futur, dont le but
est dapurer le march mondial de ceux de ses acteurs qui ne respectent pas la
rgle du jeu.
Quant la survie des entreprises, Siemens sen est bien sortie en
respectant les rgles du jeu, alors quAlstom a t dmembre. Notre objectif est
de protger les entreprises franaises du dmembrement.
M. Philippe Bas, prsident. Nous vous remercions davoir ouvert
des pistes intressantes pour renforcer la lutte contre la corruption et construire
un quilibre entre prvention et rpression. Les ralits que vous avez voques
ont pu nous choquer. Nous ne manquerons pas de revenir vers vous si
ncessaire au fur et mesure que nous approfondirons notre rflexion sur
lensemble de ces sujets.
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des objectifs du texte sur le secret des affaires tait de renforcer ce dispositif, en
luttant notamment contre la procdure intrusive de discovery utilise par les
anglo-saxons pour obtenir des donnes sensibles, voire confidentielles.
Le droit franais ncessite dtre renforc pour pouvoir offrir aux
investisseurs trangers le mme niveau de protection quailleurs. Au niveau
europen, un rglement du 22 novembre 1996 prvoit une protection contre les
effets de lapplication extraterritoriale dune lgislation adopte par un pays
tiers. Il faisait suite ladoption des lois Helms-Burton aux tats-Unis. Il na
jamais t abrog, mais personne ne lapplique. Cest dommage.
Je ne crois pas que les entreprises franaises aient de problme
particulier arbitrer entre les diffrents droits quelles peuvent utiliser. Si elles
dcident de passer des contrats internationaux, elles devront se doter dun
service juridique de qualit et choisir le droit qui leur sera le plus favorable. Le
recours un droit tranger ne les fragilise pas, sauf si elles se laissent imposer
un droit qui ne sert pas leurs intrts. Le droit est un enjeu stratgique, dont la
direction de lentreprise doit se saisir en amont de la ngociation du contrat, en
sentourant des meilleurs conseils pour oprer les bons arbitrages. En Chine, on
sait par exemple quune cour est favorable aux trangers, tandis que lautre ne
lest pas.
Le droit sera de plus en plus vecteur dinfluence. Aux intrusions des
pirates sajoutent les intrusions lgales, du type de la procdure discovery, mais
aussi les achats de ppites technologiques par des investisseurs trangers.
nous de savoir protger nos entreprises les plus intressantes, susceptibles de
gnrer des milliers demplois, plutt que de les laisser partir.
Mme Caroline Leboucher, directrice gnrale adjointe de Business
France. Notre agence est ne ce 1er janvier 2015 de la fusion entre lAgence
franaise pour les investissements internationaux et UbiFrance. Elle a trois
missions : le dveloppement international des entreprises franaises et de leurs
exportations, la prospection et laccueil des investisseurs trangers, et enfin
lattractivit et non la comptitivit de la France et de ses territoires.
Vis--vis des investisseurs trangers, Business France a un rle
dcoute, dinformation et de persuasion, afin de favoriser limplantation
dentreprises trangres sur notre territoire. ce titre, nous effectuons chaque
anne plus de 5 000 entretiens approfondis. En ce qui concerne lexport, nous
offrons aux entreprises franaises de les accompagner dans des salons, en
personnalisant notre service pour les PME de croissance et les entreprises de
taille intermdiaire fort potentiel. Lagence se contente dinformer les
entreprises sur le cadre rglementaire applicable ltranger.
Chaque anne, Business France propose des mesures pour renforcer
lattractivit de la France. Nous assurons le secrtariat du conseil stratgique de
lattractivit, qui runit deux fois par an les dirigeants de grands groupes
internationaux autour du Prsident de la Rpublique et du Gouvernement.
Nous animons des clubs et des communauts daffaires, notamment une
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comme la protection des investisseurs, les droits des cranciers, lobtention des
prts, la publication dun registre positif des crdits, etc.
Une fondation du droit continental avait t cre, il y a une dizaine
dannes, pour faire ragir les milieux juridiques et acadmiques, dans la lutte
dinfluence qui se joue. Cette institution est moins active aujourdhui. Peut-tre
faudrait-il la ractiver ? En attendant, nous entretenons un dialogue constant
avec les auteurs de classements internationaux, afin de leur prouver que sur
bien des sujets le droit latin nest pas moins efficace que le droit anglo-saxon.
M. Michel Delebarre, rapporteur. Nos entreprises franaises sontelles suffisamment accompagnes dans leur offensive linternational ?
Sappuient-elles uniquement sur votre action, ou bnficient-elles dun relais
oprationnel qui concrtise les rsultats de vos analyses en amliorant les
pratiques mises en uvre ?
M. Christophe-Andr Frassa, rapporteur. Je vous remercie pour
ces interventions claires et nourries.
Madame Revel, les entreprises ont-elles vraiment recours la loi de
blocage dans une situation de contentieux, ou cette possibilit est-elle rarement
utilise ? Larsenal lgislatif de notre pays est-il suffisant pour lutter contre
lespionnage industriel, ou bien faut-il envisager une rforme pour le
renforcer ? Le parquet est-il assez actif sur ce sujet ? Les entreprises sont-elles
informes des moyens juridiques dont elles disposent pour se protger ?
Madame Leboucher, notre droit des entreprises est-il suffisamment
sexy pour sduire les investisseurs trangers ou bien faut-il amliorer sa
comptitivit ? Lintervention de la justice franaise en cas de contentieux
inquite-t-elle les investisseurs trangers ? Je ne crois pas que les Amricains
soient trs impressionns par les juges franais. Quen est-il dans les autres
pays ?
M. Ren Vandierendonck. Dans quelle mesure leffort de
clarification des comptences des rgions peut-il contribuer au dveloppement
de lattractivit de notre pays ? Du point de vue de lintelligence conomique,
quelles comptences ltat doit-il conserver ? Sil ny a pas pril en la demeure
dans laffrontement entre les tenants du droit anglo-saxon et les partisans du
droit continental, ne gagnerait-on pas, tout de mme, dvelopper la
dimension internationale de la formation aux mtiers du droit ?
M. Jean-Pierre Sueur. L intelligence conomique est une
expression trange. Je mtais fch, nagure, contre un prfet qui en faisait
usage. En fait, il sagit tout simplement de vol.
Mme Claude Revel. Pas exactement
M. Jean-Pierre Sueur. Nous cultivons une certaine navet en
France par rapport lampleur des moyens mis en uvre pour capter les
donnes et les technologies. Lespionnage industriel est devenu difficile
dmasquer, car il est de plus en plus sophistiqu. Est-il utile alors de renforcer
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les sanctions pnales contre le vol industriel et conomique ? Une loi sur la
contrefaon, cette autre forme de vol, a t vote linitiative de Richard Yung.
Les brillants stylistes et concepteurs de chez Dior ou LVMH sont
systmatiquement copis. La loi a t vote, mais a-t-elle des effets ?
Le projet de loi Macron comportait un volet sur le secret des
affaires. Les journalistes ont cri au scandale, sous prtexte quune telle mesure
les empchait de faire leur mtier. Par mesure de prudence, elle a t retire, et
le ministre de lconomie prfre prsent attendre que soit vote la loi
garantissant le secret des sources des journalistes ce texte, actuellement bloqu
dans la navette parlementaire, suffira-t-il apaiser les craintes sur le secret des
affaires ? Comment uvrer contre les intrusions et les vols tout en garantissant
aux journalistes quils pourront faire leur mtier ?
M. Jean-Yves Leconte. Ma question est similaire celle de JeanPierre Sueur.
Mme Claude Revel. Le dveloppement des entreprises franaises
linternational est suffisamment accompagn dun point de vue quantitatif,
mais pas qualitatif. Ltat ne peut pas tout faire. Cest aux entreprises dagir
pour dfendre leurs intrts conomiques, faire valoir leur activit de recherche,
trouver le dispositif financier grce auquel elles pourront exporter. En
revanche, ltat doit dvelopper sa politique daccompagnement des entreprises
lorsque les intrts stratgiques de la France sont en jeu. Il ne sagit pas
seulement du nuclaire et de la dfense, mais aussi, quel que soit le secteur, des
intrts stratgiques long terme : ppites industrielles, filires nouvelles,
transformation des PME en entreprises de taille intermdiaire... Pour linstant,
les interventions de ltat sont trop dissmines et ne se font pas suffisamment
en amont pour tre utiles, efficaces et rentables. Il faudrait dceler deux ou trois
ans lavance les grands marchs et appels doffre susceptibles de souvrir
ltranger, et relayer linformation auprs des entreprises. Les aides que ltat
peut apporter aux entreprises ne sont pas seulement financires : il y a aussi
linfluence, les contacts, tout ce qui relve de la diplomatie conomique que
nous pratiquons dj, heureusement.
Les entreprises limitent leur recours la loi de blocage, car elles
craignent dentrer en conflit avec la partie adverse. Cest dommage, car les
tats-Unis, qui sont trs hostiles cette loi et qui favorisent le lobbying pour la
faire abroger, trouvent l la preuve de son inefficience. La situation volue : une
cour du Delaware a reconnu en 2014 la validit du recours la loi de blocage.
La protection contre lespionnage doit tre europenne et
internationale. Nous travaillons avec les tats-Unis sur la dfinition de
standards internationaux en matire de proprit intellectuelle. Quant au
hacking, en mettant en place des sanctions juridiques internationales, nous
dcouragerons ceux qui sy livrent, y compris les Chinois. Il est assez drle de
constater que chacun affirme toujours que cest lautre qui espionne. Pour
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linstant, les Amricains refusent de cooprer avec les Chinois sur le sujet. Cest
une erreur.
On estime que les intrusions dans les systmes informatiques sont le
fait dune dfaillance humaine dans 60 % des cas, quil sagisse de codes mal
protgs, de clefs USB gares ou dindiscrtions sur des forums de discussion.
Un simple effort de sensibilisation du personnel dans les PME ou dans les
laboratoires de recherche des ples de comptitivit suffirait rtablir la
situation en bonne partie.
Nous namliorerons pas la comptitivit de notre droit en procdant
par copier-coller du droit doutre-Atlantique. Ne cassons pas la cohrence
de notre systme juridique, qui sinscrit sur la mme ligne que ceux de nos
partenaires europens. Lenjeu nest pas de nous opposer au droit anglo-saxon,
mais de prserver la diversit du droit, quil soit anglo-saxon, continental ou
chinois. Un droit unique nest pas la meilleure solution. Certains grands juristes
amricains nous soutiennent sur ce point.
Il est essentiel de consacrer une partie de la formation aux mtiers
juridiques lintelligence conomique. Dans les pays anglo-saxons, le
benchmarking est permanent, et le droit est considr comme une arme
stratgique. Dans les entreprises, le poste de general counsel ou de conseil
juridique est rattach la prsidence, lexpertise juridique intervient avant et
non aprs les dcisions. Nos lites doivent sen inspirer. Les scientifiques, la
pointe dans leur spcialit, ont trop tendance considrer la matire juridique
comme une discipline molle, ils seraient bien inspirs de lui accorder plus de
considration.
Les rgions ont un rle primordial jouer pour anticiper les
investissements et les mutations conomiques, et pour lutter contre les
investisseurs prdateurs. Nous avons men une tude dampleur sur
lintelligence conomique territoriale, en impliquant les acteurs de terrain, quil
sagisse des services dconcentrs, des reprsentants de lassociation des
rgions de France son prsident Alain Rousset sest beaucoup investi ou des
reprsentants des communauts de communes. Le droit slabore sur le terrain,
dans les territoires.
Nous avons les armes ncessaires pour lutter contre la sophistication
toujours plus pousse de lintelligence conomique. Les dfaillances ne sont
pas uniquement techniques, elles sont aussi comportementales. Lintrusion se
fait galement de manire lgale, en sabritant derrire le dispositif du droit
tranger, et pas seulement amricain : les Brsiliens en font autant.
La loi sur la contrefaon a t trs apprcie par les petites
entreprises du secteur du textile, particulirement exposes au pillage. Les juges
sont trop dbords pour accorder cette loi limportance quelle mrite. Si on
leur en dtaillait les enjeux, cest--dire parfois des centaines ou des milliers
demplois la clef, on les encouragerait simpliquer davantage. Nous
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intervenons souvent sur ces questions auprs des lves magistrats lcole
nationale de la magistrature.
Nous avons normment travaill pour faire aboutir le projet de loi
Macron sur le secret des affaires, notamment avec le prsident Urvoas : nous
avons sollicit deux agrgs de droit spcialiss sur le sujet, un ancien magistrat
la Cour de cassation, deux avocats, la responsable juridique du MEDEF, ainsi
que les personnes comptentes dans les ministres. Les entreprises souhaitaient
que ce texte aboutisse, afin de protger leurs innovations en amont, quil
sagisse de plans stratgiques, dbauches de projets, de codes de couleurs sur
des jacquards toutes choses qui relvent du secret de fabrique mais ne
donnent pas lieu brevet. Dans le droit actuel, seules les transgressions par les
salaris sont sanctionnes. Le texte sur le secret des affaires visait tendre ce
droit. Un article prcisait que les journalistes taient exempts de sanction. Le
projet ntait pas du tout liberticide. Les lanceurs dalerte ntaient pas non plus
soumis la sanction. Jai donc t trs tonne par la leve de boucliers
laquelle nous avons assist, due sans doute dautres raisons que celles
invoques. La loi a d dplaire dautres que les journalistes et lanceurs
dalerte
Mme Caroline Leboucher. Laccompagnement public des
entreprises linternational se caractrise par la plthore dacteurs nationaux,
rgionaux ou infrargionaux qui y participent. Les entreprises ont du mal se
retrouver dans ce maquis, qui pourrait gagner tre rationalis. Cest le sens de
la dmarche de M. Matthias Fekl, qui runit au ministre les diffrents
oprateurs pour coordonner leurs interventions.
Comment rendre le droit des entreprises plus sexy ? Je ne suis pas
certaine que les entreprises trangres se posent la question en ces termes ! Elles
apprcient en tout cas la cohrence du droit franais, lequel ne suscite pas de
critiques fortes. Au-del de la simplification normative, cest la pnalisation de
certains pans du droit des entreprises qui les proccupe, en droit du travail par
exemple ; le fait que les responsables de leurs filiales franaises puissent tre
concerns par une sanction pnale les stupfie. Si nous sommes en mesure de
rpondre leurs questions sur lindpendance de la justice franaise, reste le
sujet critique de la dure et de la complexit des procdures contentieuses. Le
fait que la contestation dun march public ne soit pas rgle avant six sept
ans est difficile expliquer...
Les parlementaires venant de se prononcer sur le rle des rgions, je
ne me sens pas lgitime mexprimer sur cette question. Je peux dire
nanmoins que dans quatre rgions celles qui nont ni service ni agence
spcialise , lattractivit pourrait tre un sujet de plus grande proccupation.
Il serait intressant, comme le dit Mme Revel, de former les
ingnieurs et les scientifiques aux aspects juridiques de leur travail ; et
rciproquement, de sensibiliser les magistrats la vie des entreprises et aux
questions de comptitivit. Le statut des conseils juridiques en entreprise est
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moins protecteur que dans les pays voisins, ce qui conduit les entreprises ne
pas implanter leurs services juridiques en France. Je finirai par une citation de
Thomas Jefferson : Pour tout homme, le premier pays est sa patrie, et le second, c'est
la France.
M. Philippe Bas, prsident. Je vous remercie.
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de linnovation, nest pas trs connue ; elle compte 900 personnes physiques
issues pour moiti dune formation scientifique et pour moiti dune formation
juridique. Elle a t organise par la loi en 1990 mais existe depuis la fin du
XIXme sicle. Elle est trs internationalise depuis cette poque, les
connaissances circulant beaucoup. Nos clients, les entreprises, recherchent la
lisibilit et la prvisibilit du droit.
LOffice europen des brevets a t cr dans les annes soixantedix ; si les professionnels franais taient timors au dpart, cette harmonisation
europenne a t un grand succs, qui a lev leur comptitivit. Les entreprises
peuvent faire appel des professions librales ou des salaris, mais les rgles
dontologiques sont identiques, dictes par le European patent institute. Une
juridiction europenne de contrle, qui manquait, est en train dtre mise en
place : la convention internationale a t signe il y a deux ans. La France a eu
lhonneur de remporter limplantation du sige de la juridiction ; il faut
maintenant trouver un lieu et des moyens. Bref, il ny a plus qu La
France nommera le premier titulaire de la fonction de prsident. On en est
encore loin, car rien ne se passe. Nos homologues europens attendent...
Avec les tats-Unis, les ngociations peuvent tre fructueuses sur
certains points ; les Anglo-saxons ont cd par exemple dans le grand dbat sur
lalternative entre droit du premier inventeur, quils pratiquaient, et droit du
premier dposant, notre systme, quils ont finalement adopt. Nous avons en
revanche beaucoup de difficults connatre lobjet mme des ngociations du
trait transatlantique, alors que nous pourrions partager notre exprience et
donner des avis. La France nest pas en jeu, puisque cest la Commission
europenne qui est comptente. Les Amricains exercent des pressions trs
fortes pour que le droit applicable soit celui de la nationalit de lentreprise,
voire de la maison mre, plutt que celui du lieu dimplantation.
Nos expriences au Brsil et au Maghreb, o linfluence du droit
continental et mme spcifiquement du droit franais sont fortes, montrent que
nos entreprises franaises ont plus de facilits simplanter, grce une
comprhension du droit local plus facile. Tout ce qui peut concourir stabiliser
ltendue de notre systme juridique car nous ne pourrons plus gagner de
terrain est bon prendre.
La formation notre profession relve du Centre international de la
proprit intellectuelle, qui dpend de lUniversit de Strasbourg, o il a t
install dans les annes soixante-dix. Cest un joyau. Laction conjointe des
universitaires, des entreprises, des avocats et des conseils a provoqu une
stimulation qui garantit une bonne formation. Le centre accueille des tudiants
trangers qui rapportent ensuite dans leur pays une culture juridique franaise.
Il rencontre toutefois des difficults financires importantes et le fait dtre log
luniversit de Strasbourg complique sa gestion.
Sur le secret des affaires, comment se ferait la synchronisation entre
la directive europenne en cours de ngociation et des dispositions qui seraient,
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sans attendre le texte europen, adoptes dans la loi franaise ? Enfin, lInstitut
national de la proprit intellectuelle (Inpi) veut proposer nos clients des
prestations : le personnel des administrations a-t-il les comptences
ncessaires ? Sans compter que les prix seraient fausss par rapport aux ntres.
M. Michel Delebarre, rapporteur. Dans la discussion du projet de
loi Macron , lhabilitation crer un statut des avocats en entreprises a t
supprime par lAssemble nationale. Si un tel statut devait exister, favoriseraitil les entreprises franaises linternational ? Si oui, comment le concevoir ?
M. Christophe-Andr Frassa, rapporteur. Comment concilier dans
ces conditions le statut davocat dentreprises avec le secret professionnel et le
privilge de confidentialit rclam par les juristes ? Le Snat a vot la fusion
des professions davocat et de conseil en proprit intellectuelle, ce que
lAssemble nationale a rejet, malgr lassentiment presque unanime des deux
professions. Avez-vous rflchi aux contours dune possible rforme ? Cette
fusion profiterait-elle la comptitivit franaise ?
M. Alain Richard. La commission spciale sur le projet de loi
Macron aura lopportunit de rintroduire ou non des dispositions sur le
secret des affaires dans les semaines qui viennent. Le dbat est strictement
tactique : chacun sait quil est ncessaire de prciser le droit pnal et civil sur ce
point et que les objections sont infondes. Les gesticulations mdiatiques, par
des intervenants dont aucun na lexcuse de lignorance, ont conduit
lAssemble nationale et le Gouvernement opter pour un retrait temporaire.
Nous devrons dcider si nous rintroduisons les dispositions : noublions pas
quensuite, les crneaux pour le faire dici 2017 souffriront sans aucun doute
dune certaine attrition
Vous vous plaignez que la ngociation du trait transatlantique ne
soit pas publique : cela ne fait gure que cinquante-sept ans que lUnion
europenne est comptente en ce domaine ! Ce nest pas le premier trait de ce
type, et tous suivent la mme mthode. Les groupes dintrt savent bien quil
ne sagit pas davoir accs aux donnes de ngociation : dans la mesure o vous
connaissez les sujets dopposition entre vous et vos partenaires amricains, cest
vous dapporter spontanment les informations aux Franais qui suivent les
ngociations, et la Commission qui les conduit.
Le droit des recours contre les contrats publics nest pas ambigu. Si
lide est de faire passer dans la loi des principes issus de la jurisprudence, nous
sommes en train de le faire dans la commission de codification, concernant les
droits de la dfense et les droits des administrs dans leurs rapports avec
ladministration. Ce sont seulement impossible de faire autrement des
formulations de principes trs gnraux, qui ne rduisent pas lincertitude sur
chaque cas despce.
Llimination par lAssemble nationale de lhabilitation prendre
une ordonnance sur lavocat dentreprise nest pas sans lien avec une
opposition de divers reprsentants de la profession davocat. Quelle est la
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position du Conseil national des barreaux ? Si elle est dfavorable, quelles sont
les propositions alternatives pour rpondre aux proccupations sur la
comptitivit ?
M. Ren Vandierendonck. La question est claire !
M. Jean-Pierre Sueur. Faut-il appeler avocat dentreprise des
professionnels qui font un mtier diffrent des avocats ? Nous sommes trs
exposs aux questions des journalistes sur larticulation du secret des affaires et
de la protection des sources. M. Macron ma rpondu quil faudrait dabord
voter la loi sur le secret des sources des journalistes. Monsieur Moss, la sphre
du droit augmente-t-elle ou rgresse-t-elle dans le domaine dInternet ? Que
faudrait-il que nous fassions pour quelle augmentt ?
M. William Feugre. Sur les avocats en entreprise, le Conseil
national des barreaux a pris des positions successives. Un dbat a dabord eu
lieu, mais sans quil soit possible de trancher ; sa position dfavorable rcente
concernait deux projets issus de Bercy et de la Chancellerie qui lui avaient t
transmis. Cela ne veut pas dire pour autant que les avocats ne sont pas prts
travailler au plus prs des entreprises, quils ne sont pas sensibles leurs
besoins, pas conscients quil faut davantage protger le conseil juridique dans
lentreprise. LAssociation franaise des juristes en entreprise a fait des
propositions concrtes sur la confidentialit. Le Conseil national des barreaux
est favorable au secret, notion diffrente.
Nous souhaitons nous assurer que lexercice du mtier davocat en
entreprise ne fragilise pas lexercice libral. Une des difficults concerne la
protection du secret professionnel de lavocat, qui est un combat quotidien :
tous les jours, des perquisitions ont lieu, mme si elles sont contraires la loi ; il
faut se battre jusque devant le juge de la libert et de la dtention ! Nous
sommes trs sensibles sur ce sujet ; il ny a pas de justice sans secret. Si le secret
est moindre en entreprise que dans lexercice libral, nous craignons un
nivellement par le bas du secret professionnel attach un titre et une
profession.
Quel sera le statut financier de lavocat en entreprise : le salariat ? La
fin de son contrat relvera-t-il de la comptence des prudhommes ou du
btonnier, ou faudra-t-il une question prjudicielle ? Ces dbats fondamentaux
ne sont pas rgls. Au moment o le texte tait propos, les avocats ntaient
pas prts, ce qui a expliqu lopposition de principe. Les divergences entre
ministres nont pas aid clarifier la situation
La fusion avec les conseils en proprit intellectuelle a t vote par
le Conseil national des barreaux il y a quelques annes. Je partage lavis dAlain
Richard sur les ractions quont souleves les dispositions relatives au secret
des affaires. Certes, les avocats ont fort faire pour dfendre la libert de la
presse. Mais le texte naurait pas d veiller de telles angoisses chez les
journalistes.
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REPRSENTANTS
DE LA CHAMBRE DE COMMERCE ET D INDUSTRIE DE PARIS LE-DE-F RANCE,
DU MOUVEMENT DES REPRSENTANTS ENTREPRISES DE F RANCE (MEDEF),
DE LASSOCIATION FRANAISE DES ENTREPRISES PRIVES (A FEP),
DE LA CHAMBRE DE COMMERCE AMRICAINE EN F RANCE
ET DE LA COMPAGNIE NATIONALE DES COMMISSAIRES AUX COMPTES
M. Philippe Bas, prsident. Mes chers collgues, nous poursuivons
nos travaux avec les auditions des reprsentants de la chambre de commerce et
dindustrie de Paris le-de-France, du MEDEF, de lAFEP, de la chambre de
commerce amricaine en France et de la compagnie nationale des commissaires
aux comptes. Je donne dabord la parole chaque organisation pour dix
minutes puis nous vous poserons des questions complmentaires.
M. Didier Kling, trsorier de la Chambre de commerce et
dindustrie de Paris le-de-France. Je vous remercie, monsieur le Prsident,
davoir pris linitiative de procder ces auditions sur un sujet dimportance.
La question de lattractivit du droit des socits sinscrit dans le cadre dun
rapport de forces entre les acteurs de la comptition conomique, comme le
rappelait Robert Badinter il y a quelques annes loccasion dun colloque sur
la francophonie du droit et son attractivit, lacteur dominant imposant souvent
sa culture juridique et ses normes. Lattractivit du droit des socits est un
facteur important de comptitivit, mais dautres aspects, comme le droit social
ou fiscal, sont galement dterminants en la matire.
titre de constat, je voudrais dire que le droit des socits a
beaucoup volu au cours des dernires annes et a su faire preuve dune trs
grande souplesse, comme le dmontre linstauration dans le droit franais de la
socit par actions simplifie (SAS), qui constitue une amlioration notable, si
lon se rfre au nombre de socits qui se crent sous ce statut. Toutefois, la
dfinition du droit des socits ne relve plus exclusivement de la comptence
des tats, compte tenu de limportance du droit communautaire en la matire,
ce qui limite les marges de manuvre des autorits nationales et ncessite que
ces questions dattractivit du droit des socits soient dbattues au sein des
institutions europennes.
Sagissant de nos propositions, je voudrais tout dabord redire nos
attentes en matire de scurit juridique et de lisibilit du droit. Je ne manque
pas dexemples de textes juridiques qui posent la fois la question de leur
interprtation et celle de leur prennit, comme la dernire loi sur le logement
qui a t modifie peu de temps aprs son entre en vigueur. De mme, lune
des dispositions de la rcente loi sur lconomie sociale et solidaire, intressant
linformation des salaris lorsque le chef dentreprise a un projet de cession, va
prochainement faire lobjet dune modification. Une telle volution me parat
ncessaire, mais elle aura pour consquence une nouvelle instabilit juridique.
Or, pour tre attractif, un droit se doit dtre prenne et, cet gard, une telle
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qui analyse les principaux facteurs de dpart. En dehors de trois facteurs qui
sont mondiaux et sur lesquels nous ne pouvons rien, nous avons identifi
quatre facteurs.
Le premier est linstabilit rglementaire qui interdit aux entreprises
toute prvisibilit de leur environnement juridique. Le deuxime point est une
trop lourde fiscalit qui pse sur les entreprises, mais aussi sur les personnes
physiques. Nous constatons ensuite une diabolisation des patrons,
notamment dans les dbats parlementaires. Enfin, la place financire de Paris
est en perte de vitesse cause dun droit financier insuffisant ou de trop lourdes
charges financires.
La fragilit de notre situation est devenue manifeste avec le dpart
de la direction financire de Total pour Londres, ou rcemment avec le possible
transfert du sige social du groupe Lafarge hors de nos frontires. Enfin, je
dplore que de nombreux dputs aient dpos un texte mettant en cause la
responsabilit financire voire pnale des grands groupes lgard des activits
de leurs filiales situes ltranger.
Mme Anne Outin-Adam, directeur des politiques lgislatives et
juridiques de la chambre de commerce et dindustrie de Paris le-de-France.
Je souhaite voquer le centre de mdiation et darbitrage de la chambre de
commerce et dindustrie de Paris le-de-France (CMAP), prcurseur sur les
nouveaux modes de rglement des litiges pour nos entreprises. Je pense quune
rflexion est la bienvenue sur la place de larbitrage et de la mdiation en
France.
Le CMAP a t cr pour rpondre au besoin des entreprises dun
rglement consensuel des litiges, moindre cot et dans la confidentialit, et
qui prserve la prennit des relations commerciales. Ny voyez pas
lexpression dune dfiance contre la justice tatique, mais plutt la rponse
une demande de plus grande clrit dans le rglement des litiges. La
mdiation, quand elle est possible, est un outil exceptionnel dans ce cas. Je
rappelle quelle concerne peu, voire pas du tout, les petits litiges. Le succs de la
mdiation passe par la qualit des mdiateurs, la qualit de lencadrement et la
qualit des centres de mdiation. Il faut mener une rflexion sur ce sujet car cela
sera un signe important et positif pour les entreprises.
Mme Jolle Simon, directrice des affaires juridiques du MEDEF.
La question-clef de lattractivit du territoire et de la comptitivit de nos
entreprises rside dans la simplification de leur environnement juridique et
rglementaire. Des efforts impressionnants ont eu lieu au Royaume-Uni, en
Allemagne et aux Pays-Bas. Cette simplification est une priorit pour le
MEDEF, puisque nous contribuons rgulirement aux travaux du conseil de la
simplification. Cest galement un lment du pacte de responsabilit . Pour
la premire fois, il existe une vritable mthode de simplification, mise en place
au plus haut niveau de ltat. Des principes fondamentaux ont t instaurs
comme le Dites-le nous une fois , le silence vaut acceptation ou le One In,
One Out (une norme supprime pour une norme cre) en matire
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principe une action, une voix . GDF Suez le prvoit, mais ltat va voter
lencontre de la rsolution.
Labandon du principe de neutralit en matire doffre publique
dacquisition est un autre sujet. Dsormais, la loi permet au conseil
dadministration de prendre toute dcision dont la mise en uvre est
susceptible de faire chouer loffre. Labandon du principe de neutralit nest
pas accept par les investisseurs qui dnoncent un entrenchment of the board ,
soit un conseil dadministration qui se transforme en forteresse. Les
investisseurs exigent qua minima, le principe de neutralit soit introduit dans
les rsolutions financires. On sinterroge sur lintrt de lgifrer puisque, dans
les faits, les clauses insres dans les rsolutions financires retournent au
principe de neutralit.
Le numrique concerne tous les secteurs, tous les acteurs. Il serait
intressant de sinterroger sur la modification de certaines rgles. Une
proposition de loi trs intressante du snateur Thani Mohamed Soilihi
proposait notamment dinstaurer des assembles gnrales virtuelles pour les
socits non cotes. Cette proposition pourrait aussi concerner des socits
cotes : Hewlett-Packard tient des assembles gnrales virtuelles par exemple.
La soft law prsente un grand intrt pour nos entreprises. Il est
dommage que le lgislateur fasse parfois le choix de la figer dans la loi, comme
on le constate avec la loi Macron , qui reprend le code AFEP-MEDEF. Il y a
aussi des propositions contre le cumul des mandats, alors que le rapport de
lAutorit des marchs financiers (AMF) ne sest jamais prononc sur la
question. Souvent, la soft law prvoit pourtant des rgles plus ambitieuses que
la loi, intgre des proccupations thiques et est mieux adapte aux ralits de
lentreprise.
Enfin, je souhaite aborder le sujet de limpact extraterritorial des lois
trangres, notamment amricaines. Aprs la loi Sarbanes-Oxley de 2002, les
entreprises franaises ont pris conscience de limpact des rgles
extraterritoriales des lois amricaines et des risques auxquels elles sexposaient
notamment pour les securities class actions. Un certain nombre de groupes cots
la bourse de New-York ont men un processus de delisting (dsinscription) et
de deregistration. Le fait de se dsenregistrer a permis aux entreprises de limiter
leurs risques dexposition aux class actions, en sus de larrt Morrison rendu par
la Cour suprme des tats-Unis le 24 juin 2010, qui a entendu mettre un frein
lapplication extraterritoriale des lois amricaines.
Dans le cadre des contentieux en matire administrative et pnale, on
observe que limpact extraterritorial des lois amricaines est extrmement fort.
Il nest pas ncessaire que la violation ait eu lieu aux tats-Unis ni quelle ait eu
un impact sur le march amricain. On a constat dans une affaire rcente que
la simple utilisation du dollar justifiait lintervention des autorits amricaines.
95 % des litiges ports aux tats-Unis se rsolvent par un accord ngoci
(settlement), cest--dire un processus qui impose aux entreprises de cooprer
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avec les autorits amricaines, sous la menace de mesures de rtorsion telle que
la perte de leur licence. Cette procdure est redoutable, efficace du point de vue
amricain, mais elle sapparente du chantage. On dplore labsence du juge
dans ces procdures, ainsi quune interprtation trs large de la loi. Ltat de
New York considre, par exemple, que les faits commis sur son territoire ne
sont pas soumis prescription. Le pige pour les entreprises franaises rside
dans les interprtations fluctuantes de ces lois par les rgulateurs et le ministre
de la justice (Department of Justice).
Que faire ? Au niveau national, la loi dite de blocage de 1968 est
un instrument de protection critiqu mais trs utile, qui permet de sopposer
aux demandes de production de documents. La disposition sur le secret des
affaires dans la loi Macron allait dans le bon sens : elle prvoyait de
centraliser les informations concernant ces demandes auprs du Premier
ministre et donnait un signal qui tait fort attendu. Par ailleurs, nous proposons
de sinspirer de lordonnance de procdure civile allemande, qui dispose quen
matire daction en responsabilit fonde sur des informations financires
errones, trompeuses ou omises, le tribunal exclusivement comptent est celui
du sige social de lmetteur, moins que celui-ci ne se situe ltranger.
Au niveau europen, il convient de privilgier une approche
commune des tats membres : il existe un rglement europen de novembre
1996 pour assurer une protection contre les effets de lapplication
extraterritoriale dune lgislation adopte par un pays tiers, visant une loi
amricaine. On pourrait dvelopper ce type de rglement europen, des fins
de riposte. Par ailleurs, on constate que les directives europennes sont de plus
en plus dapplication extraterritoriale, linstar dune disposition sur
lidentification des actionnaires de la directive sur les droits des actionnaires,
qui sapplique galement aux intermdiaires situs en dehors de lUnion
europenne.
En conclusion, le processus damlioration des normes doit tre
renforc. On peut regretter que les textes ne fassent que trop rarement appel
des procdures de consultation et surtout des tudes dimpact de qualit.
M. Tanguy Marziou, directeur des affaires publiques, chambre de
commerce amricaine en France. Les membres de la chambre de commerce
amricaine en France lAmcham sont les ambassadeurs de la France auprs
de leurs maisons mres. Nous partageons la conviction, dj exprime, selon
laquelle le droit des entreprises est un lment central des stratgies
dattractivit des territoires.
La rcente tude sur linvestissement tranger publie rcemment
par Business France indique quen 2014, les tats-Unis demeurent les premiers
investisseurs trangers en France : plus de 4 600 entreprises amricaines
emploient 440 000 salaris, et linvestissement amricain en France continue de
progresser.
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lex mercatoria tait dj une forme de droit souple, applique par les
commerants avec un contrle des commerants eux-mmes. Il ne sagit pas l
dautorgulation, qui signifie petits arrangements entre amis .
La soft law est consacre au niveau europen. Le Conseil dtat a
dailleurs consacr sont rapport annuel de 2013 au droit souple. Il a tout fait sa
place dans notre systme juridique. Par sa flexibilit, cet outil est un atout,
notamment pour permettre de sadapter la taille des entreprises.
Mme Emmanuelle Flament-Mascaret, directrice de la concurrence,
de la consommation et de la proprit intellectuelle de lAFEP. Pour
rpondre M. Delebarre, la hirarchisation des priorits des entreprises se
rsume en deux mots : simplification et stabilit.
Il ny a pas de dbat entreprises versus consommateurs . Les
consommateurs sont les clients des entreprises. Les entreprises travaillent pour
leurs clients. Le rgulateur travaille pour les deux entits. Je citerai par exemple
la mise en place rcente de laction de groupe, comme nouvel outil au service
du consommateur.
Quant la mdiation, quelle soit lgislative ou conventionnelle, elle
fait gagner un temps prcieux. Elle est moins coteuse et elle permet dviter
lala judiciaire.
M. Jean-Yves Durance. Stabilit, prvisibilit et clart, donc
simplification. Voici les trois objectifs mettre au-dessus des autres.
M. Philippe Koch. Jajouterai un lment : la communication.
Notre droit a mauvaise rputation. Il faut progresser et nous aider
communiquer sur ses progrs.
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des entreprises, il arrive que les tribunaux franais appliquent la loi trangre,
par exemple quand les parties ont conclu un contrat international.
Mme Favre parlera des pratiques anticoncurrentielles, distinguer
des pratiques restrictives de concurrence. La liste de ces pratiques commerciales
prohibes est trs longue : discrimination, vente dun bien en dehors du rseau
de distribution slective Pourquoi voquer ce sujet ? Dabord parce que,
contrairement aux pratiques anticoncurrentielles, cest un droit purement
national, qui nest pas couvert par des rglements communautaires. Cest un
droit dordre public.
Le ministre de lconomie a la possibilit dagir en rparation devant
les tribunaux ; il peut agir en nullit des contrats. La sanction de ce droit nest
donc pas laisse la seule initiative des parties prenantes, et dabord des
entreprises qui en sont victimes. Au nom de lordre public conomique, le
ministre va ainsi agir et simmiscer dans des rapports privs. Cest important
souligner. Cest un droit dapplication territoriale et souvent il trouvera
sappliquer aux relations commerciales entre entreprises franaises et
trangres.
Un exemple parmi ces pratiques restrictives de concurrence : la
rupture brutale de relations commerciales tablies. Cest lhypothse dun flux
daffaires entre deux entreprises, suffisamment important et stable pour tre
qualifi de relations commerciales tablies. Les parties ne peuvent pas y mettre
fin sans un pravis dune dure suffisante. Les tribunaux devront vrifier si le
pravis prvu au contrat est dune dure suffisante. Le contrat ne suffira pas, et
pour dterminer si ce pravis est dune dure suffisante, les tribunaux auront,
nous dit le code de commerce, se rfrer aux usages du commerce et aux
accords interprofessionnels existants. Le tribunal fixera la dure convenable du
pravis cette aune. Si cette dure est suprieure celle prvue au contrat, le
tribunal cartera le contrat qui, pourtant, est la loi des parties.
Est-ce un lment dattractivit ou de dissuasion du droit franais ?
La question mrite dtre pose.
M. Frank Gentin, prsident du tribunal de commerce de Paris. Je
voudrais voquer deux points. Le tribunal de commerce de Paris traite
principalement des litiges concernant les difficults des entreprises et les
contentieux entre les entreprises.
En matire de difficults des entreprises, sil y a un message passer,
il porte sur la loi Badinter de 1985, qui fait reposer le traitement des
entreprises sur trois points : le maintien de lactivit, la sauvegarde des emplois
de la socit concerne et le traitement des cranciers. Cette loi a des effets
pervers non mesurs.
Premirement, les cranciers sont carts du dbat. Ils ont donc
adapt leur comportement et, en consquence, laccs au crdit pour les plus
petites entreprises est trs limit.
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le cas de larticle 145 du code de procdure civile, sur les mesures dinstruction
que je juge peut ordonner.
Mme Claire Favre, vice-prsidente
concurrence. Mon propos sera trs rapide.
de
lAutorit
de
la
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