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P E N A L
disciplinas
jurdicas
tambin
estudian
estos
tpicos,
como
por
etc.,
incluso
otras
ciencias
sociales
como
la
delincuente y de las
aplicable.
Los
hechos
tpicos
son
aquellos
asertiva
la
etapa
en
que
se
dieron
distintas
denominaciones
jurdico
que
comprende
las
normas
de
acuerdo
con
las
Liszt
para
quien
el
derecho
penal
es
el
conjunto
de
reglas
de
elementos
lo
que
respecto
esta
de
ciencia
los
es,
cuales
pero
no
dan
hay
por
total
supuestos
consenso
muchos
entre
los
fijadas
normativos?,
por
la
qu
ley
tipo
pueden
de
emanar
Estado?
de
slo
otro
penas
tipo
no
de
cuerpos
medidas
de
los
efectos
del
curso,
podemos
definir
al
Derecho
Penal
especficamente
descritas
por
el
legislador,
como
respeto
por
los
valores
elementales
sobre
los
descansa
la
2
convivencia
humana
pacfica
en
un
Estado
social
democrtico
de
derecho.
establecer
la
exclusivamente
principio
al
nullum
pena
aplicable
legislador,
crimen
nulla
sea,
poena
quien
es
la
ejecuta,
pblica
sine
previa
(se
pertenece
traduce
lege).
En
en
el
segundo
casos
concretos
(instituciones
penitenciarias,
asistenciales,
de
conductas
que
alteran
real
potencialmente
el
mundo
la
conducta
perseguido,
humana
estimado como
en
funcin
valioso, y
de
un
por lo
fin
colectivamente
tanto se
preocupa del
la
comprobacin
de
realidades
tales
como
el
sujeto
cumplidas.
La
norma
jurdica
puede
de
hecho
ser
(Carrara,
Manzini,
Florin,
Mezger)
el
Derecho
Penal
es
no
pasa
los
herederos.
Muerta
la
persona
se
sobresee
derecho
penal
suele
entenderse
en
dos
sentidos
distintos,
de
normas
jurdicas
penales.
En
sentido
subjetivo
(Ius
estudio,
dos
grandes
reas:
a)
el
derecho
penal
parte
general
reglas
principios
aplicables
los
diferentes
delitos
en
particular.
entre
los
distintos
pueblos.
Esas
formas
de
penalidad
que
familia,
asume
grupo
distintas
social,
formas,
tribu
segn
clan
sea
quien
el
propio
ejecute
la
sujeto,
su
venganza.
En
estado
ofendido
de
enemistad
que
se
zanjaba
con
la
reaccin
del
propio
lugar
formas
particulares
de
venganza
privada
(la
del
propio
El
moderador,
sistema
en
considerable.
talional.-
consecuencia,
La
venganza
se
Ya
lo
existe
que
limita
una
autoridad
supone
un
cantidad
una
poder
desarrollo
social
exactamente
esa
gens
tribu
determinada
le
retiraba
su
proteccin,
su
librado
la
venganza
del
ofendido
los
suyos.
Tambin
que
delictivas
tuvieron
mediante
moneda.
pagos,
Consista
pseudo
en
compensar
indemnizaciones.
las
ofensas
Dependa
su
(2000
A.C.
aproximadamente),
en
el
cual
se
encuentra
ya
considerable
es
la
distincin
entre
hechos
intencionales
no
intencionales.
Leyes Mosaicas. El derecho del pueblo israelita se contiene en el
Pentateuco (cinco primeros libros del Antiguo Testamento atribuidos a
Moiss). Tiene un marcado sentido religioso; la pena es principalmente
expiatoria e impuesta por mandato divino.
Cdigo de Man. Contiene al antiguo derecho ind y es el ms
completo y ordenado de todo el derecho antiguo de oriente, aunque no
representa un gran avance respecto de sus predecesores.
6
es
el
paso
de
la
responsabilidad
colectiva
del
genos
la
como
la
afirmacin
del
carcter
pblico
del
derecho,
el
tena
su
fundamento
en
el
dao,
no
en
la
responsabilidad
de la
legislacin secular.
Se desarroll
a partir
de los
gran importancia para la aplicacin del derecho por los jueces. A esos
autores se les llam glosadores
y postglosadores o comentaristas.
renacimiento del
de
la
Edad
derecho romano
Moderna,
bajo
la
alcanza su
influencia
culminacin
de
los
juristas
el
inculpado
(se
reglamentaba
la
tortura,
se
permita
la
embargo
derecho
un
penal,
avance
haciendo
en
cuanto
reafirm
desaparecer
los
el
carcter
sistemas
de
pblico
venganza
del
de
composicin privada.
ltimo
tipo
pertenece
la
mayor
parte
de
los
cdigos
latinoamericanos.
8
Fuero
Juzgo,
el
Fuero
Real
las
Siete
Partidas.
Producida
la
Diego
Armstrong,
manuel
rengifo
Adolfo
Ibez,
quienes
marzo de 1875.
La urgente necesidad de modernizar nuestra legislacin criminal,
ha motivado la formacin de una Comisin que actualmente trabaja en un
proyecto de nuevo cdigo penal.
desde
el
primer
momento
en
que
los
filsofos
antiguos
se
glosadores
prcticos
que
comentario
liberales
los
la
avanzar
casos
se
la
(que
En
en
desarrollaron
cristiano
(Soto,
en
la
disciplina
concretos.
ilustracin
Humanitarismo),
jusnaturalista
postglosadores,
hicieron
de
de
el
el
penal
siglo
campo
poca
Surez,
partir
del
XVIII,
del
etc.),
los
jurdico
partir
moderna
las
se
ideas
denomin
pensamiento
jusnaturalista
de
grandes
avances
en
la
dogmtica
penal,
entre
los
que
Ciencia de la Legislacin.
penales
forman
parte
de
la
historia
del
derecho
penal,
comunes
sus
integrantes
disentan
fuertemente
se
Giandmenico
Romagnosi,
quien
sostiene
la
libertad
del
el
hombre
libre,
su
responsabilidad
descansa
en
la
Son
normalidad
delincuentes
squica,
el
solamente
que
sufre
las
personas
alteraciones
que
gozan
mentales
de
sera
inimputable.
4.- La pena es la tutela jurdica. Mediante la pena se defienden
los bienes jurdicos; se impone para restaurar el orden jurdico.
La pena para esta escuela debe ser retributiva, es decir, devuelve
un mal a quien ha delinquido. Tiene un carcter intimidatorio, sin
desconocer el aspecto jurdico de la misma, y debe ser proporcional a
la gravedad objetiva del delito; siendo su finalidad correctiva.
5.-
Utiliza
el
llamado
mtodo
lgico
abstracto
basado
en
11
publica
"El
antropolgica
representa
del
una
hombre
delincuente",
delito.
Tambin
subestimacin
de
lo
que
establece
destaca
Rafaele
jurdico
en
una
concepcin
Garfalo,
beneficio
de
que
lo
biolgico social.
Sus principales postulados son:
1.- El delito no es un ente jurdico; el delito es un ente de
hecho; es un fenmeno natural. El hombre comete el delito debido a una
serie de factores que determinan su conducta.
Creen en el llamado determinismo, ya que el hombre no es soberano,
no tiene libre albedro. As, el individuo carece de libertad para
elegir entre el bien y el mal, y si comete delito es porque est
determinado naturalmente a hacerlo.
2.- El delincuente es un sujeto anormal y las medidas que se le
aplican son, en el fondo, una defensa de la sociedad y no van dirigidas
en contra de l.
3.- No aceptan el trmino pena de los clsicos, sino que hablan de
sanciones, debiendo stas ser adecuadas a la peligrosidad y no al dao
causado como lo postulaban en la escuela clsica. La sancin impuesta
debe estar encaminada a obtener la readaptacin social del sujeto.
4.- En el mbito de las sanciones postulan ciertas medidas de
seguridad, como medidas de reeducacin, medidas teraputicas, etc.
5.- La base de la responsabilidad penal es la temibilidad, o sea
la peligrosidad y perversidad consciente en el individuo que comete
delito.
6.-
El
mtodo
de
los
positivistas
es
el
mtodo
inductivo
experimental.
12
blanco.
Sin
perjuicio
de
ello,
se
debe
hacer
referencia
la
hechos
incriminados
sancionar
stos
en
virtud
de
dichas
La
ley
penal,
al
crear
delitos
penas,
debe
referirse
principio
de
la
reserva
legalidad
encuentra
consagracin
de
que
leyes
posteriores
modificaran
derogaran
este
en
ella".
De
manera
tal,
que
el
juicio
penal
no
puede
tiene
antecedentes
de
relevancia
en
Roma,
citndose
como
Estados
Declaracin
de
de
los
la
Unin
Derechos
Norteamericana;
del
Hombre
forma
del
parte
de
la
Ciudadano,
en
la
autor
clebre
que
enunci
"Nullum
el
crimen,
principio
nulla
poena
travs
sine
de
lege
una
frmula
praevia,
latina
scripta
et
estricta (no hay delito ni pena sin ley previa, escrita y estricta).
En su aspecto prctico, el principio de la reserva o legalidad se
14
higinicas
de
salubridad,
debidamente
publicadas
por
la
(verbo
administrativa
rector
solamente
del
la
tipo),
deja
determinacin
la
disposicin
circunstancial
del
hecho,
Al
remitirse
las
disposiciones
de
la
autoridad
delitos.
Sabe
que
la
autoridad
tiene
sus
facultades
violar
los
derechos
constitucionales
legales
de
los
ciudadanos.
de
fuente
mediata,
cuando
las
disposiciones
penales
se
tribunales
de
justicia
al
fallar
los
casos
sometidos
su
de
que
las
sentencias
no
tienen
valor
sino
respecto
de
penal. Pero
tal
como en el
caso de
la costumbre
la
16
la ley.
Su libertad es mxima,
pero su fuerza
17
puede
que
la
interpretacin
doctrinal
llegue
tener
se
trata
de
interpretar
la
historia
fidedigna
de
su
establecimiento.
3.- Elemento sistemtico. Se parte de la base que un precepto legal
no debe considerarse aislado, y de que el Derecho Penal no es tampoco
un islote dentro de orden jurdico (22. inc. 2D, C. Civil).
4.- Elemento tico-social. Es supletorio de los dems, y slo puede
acudirse a l cuando no ha sido posible determinar el sentido de una
ley de conformidad a las reglas anteriores. Se encuentra sealado en el
art. 24 del C. Civil.
LA ANALOGA
"Es la aplicacin de un principio jurdico que establece la ley para
un hecho determinado, a otro hecho no regulado, pero jurdicamente
semejante al primero" . Supone el reconocimiento de que la ley no ha
contemplado determinado caso, y la semejanza sustancial entre este caso
y los que estn regulados. Tiene una aplicacin en cuanto a llenar los
vacos legales especialmente en materias civiles.
En materia penal, el art. 19 N 3 de la CPE impide la analoga. Las
penas slo imponen en virtud de una ley promulgada con anterioridad a
la perpetracin del hecho.
La analoga,
en materia penal,
es la
18
creacin
por
el
juez
de
una
figura
delictiva
nueva,
sin
ley
fuente
de
derecho
penal,
en
contravencin
al
principio
de
la
reserva.
la
superficie
terrestre
comprendida
dentro
de
los
lmites
19
Principio
extranjero,
Real
producen
comprometiendo
sus
de
sus
Defensa.
efectos
intereses.
Hay
en
Luego,
hechos
el
que
cometidos
territorio
la
ley
de
en
el
otro
Estado,
se
atribuye
nacional
aunque
consecuencias
que
se
l
perpetre
tiene
en
sobre
el
la
extranjero,
economa
por
el
las
orden
obvias
jurdico
nacionales.
Otros casos, 6 N 1, 2 y 5 COT, 106 CP., 3 N 2 y 3 CJM. Siempre es
el hecho de que se ve afectado el orden jurdico nacional lo que
determina la punibilidad de estas conductas.
c.- Principio de la Personalidad. La ley penal sigue al nacional en el
extranjero, de modo que ste se encuentra sometido a las prescripciones
de la misma y a la jurisdiccin de sus tribunales patrios, dondequiera
se encuentre.
d.- Principio de la Universalidad. Se fundamenta este principio en la
idea de que existe una comunidad jurdica internacional y de que el
objeto del derecho penal es la proteccin de los derechos humanos, ms
que de las soberanas estatales. As hay ciertos delitos que lesionan
bienes
jurdicos
que
constituyen
patrimonio
universal,
deben
ser
entrega
otro
Estado
una
persona
que
se
encuentra
en
el
salvo
disposicin
legal
en
contrario
(6
CC).
La
principio
general
en
materia
penal,
como
en
otras
ramas
del
rige
este
principio
menos
que
una
nueva
ley
favorezca
al
despus
de
cometido
el
delito
antes
de
que
se
pronuncie
que
trmino
no
se
haya
es
la
que
dictado
pone
sentencia
fin
al
de
trmino.
juicio,
La
sentencia
resolviendo
el
de
asunto
controvertido.
bsico:
La
ley
penal
chilena
se
aplica
todos
los
Los
jefes
de
Estado
extranjeros.-
Se
admite
ampliamente
la
Los
representantes
diplomticos
extranjeros.-
En
virtud
del
cortesa
internacional,
ya
que
estas
personas
son
verdaderos
22
La
inviolabilidad
parlamentaria.-
Los
senadores
diputados
Presidente
sustantivo
en
de
cuanto
la
a
Repblica.la
aplicacin
No
de
goza
de
ningn
privilegio
la
ley
penal.
La
tiene,
ms
clebre
de
las
definiciones
extrajurdicas,
que
es
de
23
Definiciones jurdicas:
Franz Von Listz (causalista) En 1888 seal:
Delito es el acto culpable, contrario a derecho y sancionado con
una pena
Accin u omisin
Tipicidad
Antijuricidad
Culpabilidad
Pero
Beling
incurri
en
el
mismo
error
que
Franz
Von
Listz
al
24
que la definicin de
delito es:
DELITO ES UNA CONDUCTA TPICA, ANTIJURDICA Y CULPABLE
Esta definicin hoy es mayoritariamente aceptada. El problema se
presenta al entrar a determinar cul es el contenido de cada uno de
estos
elementos,
existiendo
dos
grandes
corrientes,
causalismo
elemento
esencial
es
la
conducta,
los
dems
elementos
son
> Raimundo
del
Ro
(causalista):
La
expresin
voluntaria
se
los
delitos
complementarla
dolosos,
con
el
por
Art.
lo
2
tanto
CP
para
esta
norma
tambin
habra
que
considerar
los
26
27
28
29
30
31
32
1. Delito
CONSAGRACIN DOGMTICA DE
Art. 1 CP
La tipicidad:
En el CP no podra existir ninguna disposicin que se refiera a la
tipicidad, toda vez que el concepto de tipo y tipicidad fue elaborado
por Ernesto Von Beling en el ao 1906 y nuestro CP es del ao 1874;
pero
no
obstante
constitucional
ya
ello
que
tiene
es
uno
reconocimiento
de
los
en
aspectos
el
del
ordenamiento
principio
de
refiere
todo
aquello
que
es
lo
contrario
al
ordenamiento
33
prohibitivas).
estas
normas
permisivas
se
denomina
el
legislador
ha
contemplado
situaciones
en
las
cuales
de
como
elemento
del
delito,
aunque
tal
categora
no
34
LA ACCIN
Cuestiones preliminares: accin y omisin.-Accin y omisin
son la base sobre la cual descansa la estructura del delito. No slo
constituyen el soporte conceptual de la teora del delito, sino tambin
el eje que hace posible una doble consideracin del hecho punible: la
poltico-criminal
(cumple
una
funcin
reductora
ya
que
slo
pueden
siquiera
la
accin
es
su
primer
elemento
sino
que
lo
es
la
nosotros
Etcheberry
la
define
como
todo
comportamiento
es
que
los
animales
las
cosas
sean
utilizados
como
2.-
Los
hechos
provenientes
de
las
personas
jurdicas
Las
actividades
puramente
internas
del
hombre
que
no
se
nuestro derecho,
no cabe
duda que
la accin y
la omisin
que
cuestionables
los
tipos
desde
el
de
punto
delitos
de
de
vista
comisin
por
omisin
constitucional,
por
son
cuanto
omisin
de
impedir
el
resultado
sea
equivalente
ocasionarlo
ser
humano
puede
prever
las
consecuencias
posibles
de
su
accin. El ser humano tiene un saber causal, lo que significa que puede
prever
dentro
de
ciertos
lmites
las
consecuencias
posibles
de
su
efectos
del
curso
definiremos
la
accin
como
un
de
accin
entremezclaron
experiment
puntos
de
vista
una
evolucin
filosficos,
en
la
que
se
poltico-criminales
LA CONCEPCIN CAUSAL DE LA ACCIN.De acuerdo a la sistemtica que se impuso a fines del siglo XIX y
principios del siglo XX, a partir de las obras de VON LISTZ y BELING,
se defini a la accin como con "puro movimiento corporal que causa una
modificacin
del
mundo
exterior,
perceptible
por
los
sentidos".
la
accin,
como
tampoco
ninguna
otra
caracterstica
accin
de
lesionar
si
quiso
disparar
el
arma,
sin
que
tenga
los
seguidores
de
esta
concepcin,
la
manifestacin
de
Permita
realizar
los
componentes
del
delito
en
forma
que
constituye
el
injusto
es,
nicamente
el
desvalor
del
resultado.
Conforme al causalismo, la accin puede ser un simple movimiento
corporal en los delitos de mera actividad que no alteran el mundo
fsico (por ejemplo injurias, calumnias), o bien una actividad y un
resultado en los delitos materiales (homicidio, lesiones, etc.). En
este ltimo caso la accin se integra con el movimiento del cuerpo,
voluntario en el sentido y explicado, con el resultado logrado, y con
la vinculacin causal de ese movimiento con ese resultado. Conforme a
ello,
en
los
delitos
materiales
se
debe
estudiar
la
relacin
de
Desde
el
punto
de
vista
dogmtico,
los
inconvenientes
del
su
conducta
slo
puede
encuadrarse
en
el
tipo
de
homicidio
con
un
vehculo
que
otro
sujeto
conduce
descuidadamente,
la
partir
de
la
actitud
subjetiva
de
los
intervinientes
en
la
relaciones
relevancia
causales
jurdico-penal
que
genera
(ejemplo
no
del
nos
dicen
delito
nada
frustrado
sobre
su
la
de
situaciones
totalmente
distintas
(como
en
el
caso
de
los
automovilistas).
Por
otra
parte,
ya
desde
comienzos
del
siglo
XX
se
haba
nimos
fueron
denominados
por
la
doctrina
"elementos
tipos
causales,
concebidos
segn
el
criterio
clsico
como
mera
de
homicidio
tentado
es
final
por
lo
consiguiente
el
dolo
pertenece al tipo).
EL CAUSALISMO VALORATIVO
El resurgimiento renovado del pensamiento kantiano a principios
del siglo XX, sirvi para revisar los fundamentos del positivismo, y
con ello del concepto de causalidad. La ideologa neokantiana distingue
entre dos grandes ciencias: las de la naturaleza y las de los valores.
Estas ltimas son las que corresponden al aspecto social de los hechos.
El causalismo valorativo propone considerar como un solo todo los
aportes
de
consecuencia,
las
ciencias
mantiene
naturales
el
concepto
de
las
accin
de
los
causal,
valores.
En
slo
la
que
b)
excepcin
la
antijuridicidad
contiene
algn
es
valorativa
elemento
subjetivo
objetiva,
(el
slo
conocimiento)
por
en
c)
la
culpabilidad,
que
para
el
causalismo
clsico
es
slo
exigibilidad
de
la
conducta,
son
tambin
elementos
de
la
culpabilidad.
41
En
resumen,
el
delito
tiene
un
mbito
objetivo-valorativo
(el
su
experiencia,
el
ser
humano
conoce
los
procesos
procesos
causales
es
la
accin,
que
siempre
est
orientada
En
su
aspecto
interno,
la
accin
est
compuesta
por
la
curso
causal
partir
del
objetivo
esperado
conforme
la
experiencia.
2.-
No
existe
una
accin
en
abstracto,
sino
slo
acciones
no
la
simple
voluntad
entonces
contenido
es
un
que
juicio
subjetivo
de
la
descripcin
de
orienta
conducta.
de
esa
desvalor
accin,
una
que
todo
conducta,
recae
lo
La
sino
antijuridicidad
tambin
cual
que
crea
sobre
un
el
injusto
por
orientacin
otros,
subjetiva
es
diferente
distinta.
si
la
es
que
cada
culpabilidad
es
uno
un
tena
juicio
una
de
descriptivo
tipicidad
tiene
un
aspecto
culpabilidad
es
reprochabilidad
de
la
capacidad
de
los
nicos
elementos
de
la
culpabilidad
son
la
eticizar
resultado,
el
o
derecho
sea,
penal
la
restando
afectacin
del
importancia
bien
al
jurdico,
desvalor
dando
del
mayor
de
paso
que
la
accin
la
omisin
tienen
distinta
definitiva,
metodolgicos:
a)
para
el
finalismo
los
delitos
moderno
de
propone
accin
cuatro
dolosos;
b)
modelos
para
los
44
que
tendiente
puede
llegara
alcanzar
el
suceder
objetivo.
al
momento
Ejemplo,
de
Juan
realizar
decide
la
matar
conducta
a
Pedro
Puede
no
aceptarlos:
Si
es
as
realizar
las
modificaciones
que
45
Todos
los
elementos
antes
sealados
son
los
que
integran
la
persona
que
yo coloco
deseo
matar
una bomba
es
dolo
en un
automvil,
directo,
respecto de
respecto
de
las
la
dems
pero
se
extiende
todas
aquellas
consecuencias
efectos
46
La accin
finalista.
SISTEMATICA FINALISTA
constituida por:
accin
tiene
dos
fases
Movimiento corporal
Impulso volitivo
Resultado
Nexo causal
Seleccin
de
los
factores
causales
concomitantes
B.- Parte objetiva de la accin:
Movimiento corporal
Y
Aqu est todo el contenido de la
voluntad.
El resultado para el finalismo no es
parte de la accin, sino que es una
consecuencia de ella;
forma
como
parte
del
tambin
el
el resultado
tipo objetivo,
nexo causal.
47
LA TIPICIDAD
Es
el
segundo
elemento
del
delito
se
le
puede
conceptuar
diciendo:
La tipicidad es la conformidad entre la conducta humana concreta y las
exigencias establecidas por el tipo penal.
ESTRUCTURA DEL TIPO PENAL.En todo tipo penal vamos a descubrir una parte objetiva (tipo
objetivo)
una
parte
subjetiva
(tipo
subjetivo),
en
la
parte
(resultado).
Por
ejemplo,
los
delitos
de
negociaciones
as
sucede
por
ejemplo
en
los
casos
de
los
delitos
de
labor
el
legislador
recurre
elementos
descriptivos
elementos normativos.
^ Los elementos descriptivos, son aquellos que para su comprensin no
requieren de valoracin alguna porque son conceptos tomados del
lenguaje
cotidiano,
aprehensibles
mediante
una
pura
operacin
elementos
normativos
pueden
ser
elementos
normativos
se
hace
con
relacin
normas
del
ordenamiento
al
ordenamiento
jurdico.
Por
ejemplo
el
Art.
373
que
49
rector,
elle
debe
ser
precisada
travs
de
determinadas
modalidades.
Hay muchas modalidades de la accin, pero las ms importantes son:
^ Sujeto activo
^ Objeto material
> Tiempo de la accin
^ Lugar de la accin
^ Algunas formas de comisin
Por ejemplo, en el delito de infanticidio, tipificado en el Art.
394 CP, el verbo rector es matar; el sujeto activo puede ser el
padre, la madre, o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos; el
objeto material es el recin nacido hasta antes de cumplir 48 horas de
vida; el tiempo de la accin es dentro de las 48 horas despus del
parto;
el
comisin.
El
lugar
es
indiferente;
legislador
contempl
no
aqu
tiene
formas
elementos
especficas
descriptivos:
de
48
el padre,
50
importante
notablemente
deforme,
bien
enfermedad
las
formas
de
comisin,
ya
que
son
stas
las
que
nos
1. Sujeto Activo:
El sujeto activo es quien realiza todo o parte de la accin
tpica descrita en el tipo legal.
La regla es que cualquier individuo de la especie humana puede ser
sujeto activo de la accin tpica, pero en algunos casos para cometer
algunos delitos se requiere de un sujeto activo calificado, exigindose
por el tipo penal que cumpla con determinadas calidades personales. Por
ejemplo, en el delito de malversacin de caudales pblicos, tipificado
en el Art. 233 CP, se exige que el sujeto activo del delito sea un
empleado pblico. En el Art. 107 CP se exige que el sujeto activo sea
un chileno. En los Arts. 231 y 232 CP se exige que el sujeto activo sea
un abogado (en el Art. 231 tambin puede serlo un procurador).
El sujeto activo no debe ser confundido con el autor, ya que
perfectamente puede ser sujeto activo de un delito un cmplice.
Qu pasa con las personas jurdicas como sujetos activos de los
delitos?
El punto es muy discutido, sobre todo en la doctrina comparada: En
Chile
la
mayora
de
la
doctrina
estima
que
no
pueden
ser
sujetos
51
52
3. Tiempo de la Accin
En la mayora de los casos el tiempo en que se cometa la accin es
indiferente, pero en otros casos el tiempo en que se cometa la accin
es fundamental y forma parte del tipo penal; as por ejemplo, el delito
de infanticidio (Art. 394 CP), para que se produzca se debe cometer
dentro de las 48 horas siguientes al parto.
4. Lugar de la Accin
En la mayora de los casos no tiene ninguna trascendencia, pero
hay otros en los cuales el lugar de la accin es muy importante; as,
en materia de robo con fuerza en las cosas el cdigo distingue si se
comete
en
lugar
habitado
destinado
la
habitacin
en
sus
5. Formas de Comisin
Al igual que en los casos anteriores, en la mayora de los casos
esto no tiene mayor importancia, pero hay casos en que la forma de
comisin es fundamental, as por ejemplo matar a alguien de alguna de
las formas establecidas en el Art. 390 N 1 no es lo mismo que matar a
alguien segn la forma del Art. 390 N 2, en el primer caso ser
homicidio calificado, en el segundo ser homicidio simple, aplicndose
penas distintas segn sea el caso.
EL RESULTADO
Es elemento del tipo penal en los delitos de resultado externo. Se
le define diciendo: El resultado es el cambio que se produce en el
mundo externo, causado por una accin, a travs del cual se concreta
la
lesin
puesta
en
peligro
del
bien
jurdico protegido.
53
Accin
resultado
pueden
existir
separadamente;
as
en
la
slo
se
el
problema
estudiaba
de
raz
la
causalidad
del
tena
homicidio
se
un
aspecto
denominaba
pero
la
vctima
no
falleca
inmediatamente
sino
que
tiempo
sino
causa
del
resultado.
Pero,
cmo
saber
que
un
produccin
resultado?
Para
responder
esa
pregunta
basta
con
aquello
que
no
pueda
suprimirse
mentalmente
sin
que
pueda
comportamientos
llegar
humanos
situaciones
son
causa
absurdas,
del
ya
resultado,
que
y
si
varios
todos
son
preferencia
los
dems.
As
por
ejemplo,
un
sujeto
fabrica
un
revlver, otros fabrica las balas, otro vende el revlver y las balas a
Juan,
este
dispara
el
revlver
hiriendo
Pedro.
Si
se
suprime
55
importancia.
Debe
distinguirse
entre
causa
condiciones.
El
de
comn
ocurrencia,
un
acto
humano
produce
ordinariamente,
esta
teora
se
critica
la
inutilidad
de
saber
cuando
un
produjo;
tambin
el
hecho
de
abandonar
el
plano
objetivo,
la previsibilidad.
teora
parte
de
una
distincin
absoluta
entre
causa
56
un
estudio
pormenorizado,
A.
Etcheberry.
Derecho
Penal,
[*]
Las
teoras
analizadas,
tanto
las
naturalistas
como
las
La
crtica
forz
buscar
una
solucin
cientficamente
ha
definido
la
causalidad
natural
conforme
la
teora
de
la
jurdicamente
desaprobado
ste
se
ha
realizado
en
el
resultado.
Los criterios que ROXIN propuso inicialmente para determinar esa
imputacin objetiva del resultado son: la disminucin del riesgo, la
creacin o no creacin de un riesgo jurdicamente relevante, el aumento
del riesgo permitido, y la esfera de proteccin de la norma.
a) principio de disminucin del riesgo.- segn el cual no deben
serle imputados al autor aquellos resultados tpicos causados por su
conducta, cuando sta ha producido una disminucin del peligro a que se
vio
expuesta
la
vctima
(el
ejemplo
clsico
es
el
resultado
de
principio
de
la
creacin
no
creacin
de
un
riesgo
el
avin
tiene
un
accidente
el
to
fallece.
El
producido
de
todas
maneras
(el
ejemplo
clsico
es
el
del
58
que
la
norma
que
impone
los
ciclistas
andar
con
sus
focos
prendidos tiene por finalidad que ellos vean a los peatones y a los
obstculos que ellos enfrenten en la va, pero no iluminar a terceros
para que no sean atropellados.
- casos en que el peligro se materializa por un curso causal
anormal, aunque probablemente previsible. El ejemplo clsico es el de
sujeto que es herido levemente por un sujeto que quiso darle muerte con
un revlver. Es llevado al hospital, pero la ambulancia se vuelca y el
herido muere. No se puede imputar la muerte al autor del disparo porque
ella es producto de un curso causal anormal o inslito, que desvincul
el resultado de la conducta del autor.
59
dolo
penal:
el
CONOCER
QUERER,
dicho
de
otro
modo,
el
de
inferir
injuria
la
persona
propiedad
de
otro,
La
expresin
intencin
positiva
que
usa
el
CC
slo
podra
realizacin
del
tipo
penal,
es
decir
el
sujeto
busca
la
seguridad
del
Estado,
la
fe
pblica,
la
administracin
de
El
Art.
44
tambin
habla
de
inferir
injuria
dao,
pero
indeterminada,
como
una
intencin
genrica
de
causar
60
este
es
un
dolo
neutro
contemplado
por
la
sistemtica finalista.
Para la sistemtica causalista el dolo es valorado por lo cual
el
elemento
intelectual
est
integrado
por
un
doble
61
Anlisis particular de los elementos del DOLO.1.- ELEMENTO INTELECTUAL DEL DOLO
En
la
sistemtica
finalista
el
elemento
intelectual
est
tener en
cuenta que
aqu
no se
exige tener
un
62
nadie
podra
exigir
una
representacin
exacta,
ello
es
dolo.
El
conocimiento
aqu
es
menos
exigente,
emplendose
la
Que sea actual, significa que tiene que ser al momento de efectuar
el hecho tpico, no despus.
De manera entonces que para que demos por concurrente el elemento
le
va
causar
la
muerte;
con
ello
est
cumpliendo
el
que tipifica
ignoraba
que
el
as el
arma
homicidio; por
estaba
cargada
el contrario
no
saba
que
si el
estaba
modificatorias
de
responsabilidad
penal,
luego
si
nuestro legislador exige para aplicar una atenuante o una agravante que
modifican la responsabilidad penal, aumentndola o disminuyndola, el
legislador les exige que tengan conocimiento respecto de ella, con
mayor
razn
va
exigir
que
exista
conocimiento
respecto
de
los
existir
el
elemento
intelectual,
es
decir
va
existir
una
error
de
hecho
era
aquel
que
recaa
sobre
los
elementos
penal
(excusaba);
el
error
de
derecho
no
excusaba
disparando
en
contra
de
otra
persona
viva,
crea
que
le
66
el
curso
real
causal
lo
planeado.
Cuando
se
producen
desviaciones en el curso causal hay que examinar uno a uno los casos
para determinar si ellos constituyen o no error de tipo.
La doctrina da 2 soluciones:
esta
clase
de
error
de
tipo
se
deben
precisar
un
par
de
situaciones:
El error en la persona
67
legislador
protege
un
bien
jurdico
sin
importar
quin
es
el
en
cambio
sealan
que
aqu
se
trata
de
una
tentativa
Por
ejemplo,
si
la
muerte
de
Pedro
no
hubiese
sido
sujeto. Por
ejemplo, alguien
que quiere
matar a
un determinado
otro
al
no
prever
la
posibilidad
de
desviacin
del
curso
causal.
La gran duda es como se solucionan estos dos casos en el CP.
La
doctrina
mayoritaria
sostiene
que
ambas
situaciones
se
68
Enrique Cury no comparte esta idea, pues seala que este artculo
slo es aplicable a los casos de error en la persona; y los casos de
aberratio ictus se solucionan aplicando las reglas generales del dolo,
error de tipo, tentativa, frustracin, etc.
ELEMENTO VOLITIVO DEL DOLO
Si siguiramos el concepto de dolo de don Enrique Cury, el elemento
volitivo estara integrado por la voluntad de realizar el hecho tpico
o
al
menos
por
la
aceptacin
que
sobrevenga
al
resultado
de
la
actuacin voluntaria.
As entonces como el elemento intelectual se funda bsicamente en
el saber o conocer, el elemento volitivo se funda principalmente en el
querer.
Pero Qu integra el querer?
El querer es integrado por el contenido de la voluntad.
Qu integra el contenido de la voluntad?
El contenido de la voluntad comprende lo siguiente:
^ Aquello que el sujeto persigue como objetivo de su actuar.
S Aquello que es medio necesario para la obtencin de ese objetivo.
S Todas aquellas consecuencias posibles de la accin que el sujeto
acepta en su voluntad para el caso eventual de que se realice.
De manera que s alguien hace sinnimo los trminos intencin y
querer estara malo ya que la intencin slo comprende el primer
punto.
69
por
concurrentes
circunstancias
atenuantes
agravantes
es
irrelevante
en
su
configuracin
tanto
en
su
aspecto
contra
otro
para
darle
muerte
conociendo
queriendo
la
para
tipificar
ciertos
delitos
incorporando
en
ellos
elementos
subjetivos que nada tienen que ver con el dolo que son los llamados
tipos portadores de elementos subjetivos. Como por ejemplo, el nimo
de lucro en el hurto.
c)
consagrar
algunas
circunstancias
modificatorias
de
responsabilidad
partir
de
este
elemento
del
dolo,
el
querer,
emerge
la
gran
70
71
se
represent
la
produccin
del
resultado
tpico.
Si
se
partidarios
de
esta
teora
sostienen
que
si
el
sujeto
se
sostiene
que
el
sujeto
aunque
se
represente
el
crtica
que
se
hace
es
que
de
identificar
la
consecuencias
seguras
necesarias
no
del
dolo
eventual.
c. Tambin se critica sealando que la probabilidad es un
juicio relativo, depende de la persona que lo analice ya
que para lo que uno es probable para otra persona puede no
serlo.
Frente a esta ltima crtica la teora es defendida sosteniendo que
la
probabilidad
tiene
que
ser
determinada
de
acuerdo
un
juicio
el
legislador
utiliza
expresiones
en
algunos
tipos
especiales exigiendo con ellas solo del dolo directo, por ejemplo el
que a sabiendas de..., el que con conocimiento de causa..., etc.
Tambin hay tipos penales en que por los elementos que tiene no
es posible que s de con dolo eventual, por ejemplo el que mata a otro
con veneno o con ensaamiento, la castracin, la estafa, etc.
sino que
de
ciertos
requiere adems
elementos
para la
subjetivos
especficos
evidentemente
exista
tipicidad
sujetiva
tiene
que
concurrir
el
elemento
subjetivo.
Este
elemento
subjetivo
diferencia
del
dolo
no
encuentra
verbo
rector
tiene
una
parte
material
objetiva
que
es
el
ejemplo,
subjetivo
del
apropiacin
en
el
delito
tipo
es
el
adems
se
de
nimo
requiere
hurto
de
del
(Art.
seor
nimo
y
de
432
dueo
CP)
el
para
lucro,
es
elemento
que
haya
decir
se
74
veces
encuentran
adecuadamente
su
origen
conductas
para
en
la
necesidad
distinguirlas
de
de
caracterizar
otras
que
son
En
otras
ocasiones
son
la
consecuencia
de
una
anticipacin
Tipos
de
tendencia:
son
aquellos
en
que
la
inclusin
de
los
regla
general
se
satisface
solo
con
el
dolo,
pero
75
CP
se
refiere
los
tipos
culposos
con
el
nombre
de
cuasidelitos.
Se refieren a ellos los artculos 2, 4, 10 N 13, 490 y siguientes
del CP.
En virtud del Art. 4 podemos sealar que la punibilidad de los
delitos culposos es excepcional y as lo seala tambin el Art. 10 N
13.
El ttulo X del libro II se refiere a los cuasidelitos en los Arts.
490 y siguientes.
Los tipos culposos son sancionados excepcionalmente y lo son en
forma general cuando son delitos contra las personas.
Para la teora de la accin final la culpa se ubica en el tipo
subjetivo, por lo tanto lo estudiamos en la tipicidad; en cambio para
el causalismo la culpa se encuentra en la culpabilidad.
La teora del delito culposo ha sido tradicionalmente descuidada por
la doctrina, tanto as que en su tiempo Binding llam a los delitos
culposos el hijo ilegtimo del derecho penal.
Podemos definir a la culpa diciendo que incurre en culpa aquel que
ejecuta un acto tpico al infringir el deber de cuidado que le es
exigible (Mario Garrido Montt)
Este mismo autor sostiene que la sustancia del hecho culposo es no
emplear
el
cuidado
debido
en
el
cumplimiento
del
deber
en
la
accin
desviacin
la
direccin
del
curso
final
causal
de
que
hacia
era
la
capaz
permitiendo
produccin
del
as
la
resultado
diaria.
Por
ejemplo,
alguien
conduce
su
automvil
para
ir
al
que
el
sujeto
se
represent
quera,
aquel
que
se
evitar
que
esos
riesgos
se
concreten.
De
manera
que
el
el
tipo
culposo
se
trata
de
situaciones
cambiantes
de
gran
alternativa
no
sera
conveniente
porque
ira
contra
la
78
que
los
hombres
emplean
ordinariamente
en
sus
negocios
debe
apreciarse
en
el
caso
concreto,
de
acuerdo
las
2.
Criterios auxiliares:
Cuando el sujeto no imprimi a su accin la direccin final capaz
de un hombre medio hay que buscar la razn, l por qu, y esto puede
deberse a una falta de atencin exigida o bien a una falta de cuidado
exigido.
a.- La atencin exigida:
Aqu se encuentra el sujeto que no prev lo que era posible prever
para un hombre medio emprico; pero qu es lo que es previsible para
un hombre medio emprico?
Para
responder
esto
hay
que
recurrir
ciertos
criterios
generales:
- Criterio de las lex artis:
Es el conjunto de principios y normas tcnicas cuyo dominio es
exigido a quienes ejercen una determinada actividad. De acuerdo a este
criterio es previsible aquello que pertenece a la lex artis de la
profesin del sujeto.
Dentro
de
la
profesin
del
sujeto
tambin
debemos
aplicar
el
79
Esto
significa
que
quienes
realizan
una
accin
pueden
contar,
de
los
que
sabe
que
son
incapaces
para
actuar
que
el
sujeto
conozca
la
inhabilidad
del
otro,
sea
prever
la
posibilidad
de
que
un
piloto
debidamente
permisos
similares
son
otorgados
normalmente
por
la
empresa.
Se tiene que tener en cuenta que se trata de la previsibilidad del
resultado que se produjo realmente, no de cualquier evento tpico; as
si
solo
se
poda
prever
el
resultado
de
lesiones
no
se
le
puede
conduce
contra
el
trnsito
uno
de
los
neumticos
de
su
por
la
piedra,
de
manera
que
aqu
no
va
responder
culposamente.
b.- El cuidado exigido:
80
La
regla
aqu
es
que
la
magnitud
del
riesgo
permitido
es
capacidad
de
mantenerse
atento
dispuesto
intervenir
CLASIFICACIN DE LA CULPA
Esta clasificacin es muy importante y se hace en atencin a si el
sujeto se represent o no el resultado tpico:
Culpa consciente o con representacin:
El sujeto se representa el resultado tpico como posible pero cree
ligeramente que no se va a producir y por eso acta (confa en su
pericia, en el azar, etc.)
Esta clase de culpa es la que deslinda con el dolo eventual, de
manera que tanto en la culpa conciente como en el dolo eventual el
sujeto
se
representa
el
resultado
tpico
como
posible
(se
lo
el
sujeto
ni
siquiera
se
imagina
que
puede
ocurrir
el
distincin
doctrinario
tiene
porque nuestro
importancia
CP no
desde
el
distingue entre
punto
estos 2
de
vista
tipos de
culpa.
FORMAS DE CULPA
Nos queremos referir a aquellas expresiones de carcter normativo
que usa la legislacin para referirse a esta norma de tipicidad:
a.- Negligencia: Hay una falta de actividad, el resultado ocasionado se
pudo haber evitado si se hubiera desplegado una mayor actividad que la
desarrollada. El riesgo no ha sido creado por la menor actividad, pero
si se hubiese evitado por una mayor actividad, es decir el riesgo
siempre exista.
El CP a esta clase de culpa la llama d distintas formas aludiendo a
ella
como
negligencia,
negligencia
culpable,
negligencia
inexcusable, por ejemplo los Arts. 224, 225, 228, 491, 492.
b.- Imprudencia: En general se caracteriza por el afrontamiento de un
riesgo desplegando una excesiva actividad, el sujeto pudo haber evitado
el resultado desplegando menos actividad de la realizada.
Nuestro CP alude a esta clase de culpa de diversas maneras como
imprudencia, mera imprudencia, imprudencia temeraria, etc. Por
ejemplo, los Arts. 329, 333, 492, 490, etc.
82
c.-
Impericia:
Esta forma
de culpa
se presenta
generalmente en
el
PUNIBILIDAD DE LA CULPA EN EL CP
Sabemos que los tipos culposos son sancionados excepcionalmente, de
manera que la regla general es que no sean punibles. Esto lo extraemos
del Art. 10 N 13, Art. 4 y Art. 493 CP.
En los casos en que el legislador decide derechamente sancionarlos
ha adoptado
1.
En
casos
junto
con
el
delito
doloso
sanciona
al
respectivo tipo culposo, as ocurre con los Arts. 233, 234. 224 y 225.
2.
En
otras
situaciones
slo
asiste
una
forma
culposa
ser dolosos
constituiran un
crimen o
simple delito
contra las
personas.
83
VERSARI IN RE ILLICITA
Esto consiste en que el que se ocupa de cosa ilcita responde por
las
consecuencias
derivadas
de
dicha
accin
an
cuando
no
sean
las
consecuencias
que
de
esa
accin
derivan,
incluso
las
se
observar
lo
dispuesto
en
el
Art.
490
CP
preterintencionalmente
quien
con
ocasin
de
ejecutar
ejemplo,
si
se
tena
el
dolo
de
lesiones,
se
causa
ocasionado
que
no
era
querido,
por
consiguiente
ser
culposo siempre que haya culpa, porque puede haber caso fortuito en la
parte consecuencial y en ese caso responde solo por el tipo base.
Para que estemos en presencia de un delito preterintencional es
necesario que concurran los siguientes requisitos:
Relacin
de
causalidad
entre
la
accin
tpica
los
resultados tpicos
ejemplo,
no
habra
delito
preterintencional
cuando
legislacin
preterintencin,
entonces
no
es
reglamenta
la
doctrina
de
la
manera
que
ha
expresa
solucionado
la
el
portadores
de
elementos
subjetivos
le
falten
estos
elementos.
ANTIJURICIDAD
Sabemos
prohibitivas,
que
el
ordenamiento
imperativas
jurdico
permisivas,
se
de
compone
manera
de
normas
entonces
que
87
legislador
al
crear
los
tipos
penales
selecciona
los
bienes
88
TIPICIDAD Y ANTIJURICIDAD
Son dos elementos distintos del delito, pero la tipicidad es a la
antijuricidad
la
ratio
cognosciendi,
lo
que
significa
que
una
causal
de
justificacin.
Si
concurre
se
estar
frente
una
el
legislador
consagrando
homicidio
una
tipifica
prohibicin
est consagrando
sin
una
conducta
distincin;
la prohibicin
as
est
implcitamente
cuando
a todos
tipifica
de matar
el
a otra
persona, de manera que el que mate a otro comete una conducta tpica
que se contrapone a la norma o prohibicin de matar a otro; pero todo
esto no significa que la conducta de matar a otro sea delito porque
puede haber realizado esa conducta en defensa propia y en ese caso es
ajustada a derecho, de consecuencia esa conducta no obstante ser tpica
ser lcita o no contraria a derecho. Por eso se sostiene entonces que
la
tipicidad
es
antinormativa
la
antijuricidad
es
contraria
derecho.
89
de
la
primera
no
es
contrariedad
la
ley
sino
que
distincin,
podra
ser
sobre
un
todo
la
importante
aceptacin
fundamento
de
en
la
la
antijuricidad
aceptacin
de
reconocer
causales
que
excluyan
la
ilicitud;
por
ejemplo,
ANTUJURICIDAD E INJUSTO
Estas
expresiones
no
son
sinnimas,
la
antijuricidad
es
la
90
de
contradiccin
entre
el
ordenamiento
jurdico
un
en
las
que
la
ejecucin
de
un
hecho
tpico
se
encuentra
esa
conducta
tpica
se
encontrar
justificada
cuando
91
que
encuadrar
tanto
objetiva
como
subjetivamente
en
la
causal de justificacin.
Adoptar
una
importantes,
por
justificante,
otra
ejemplo,
el
sujeto
posicin
en
lo
hurta
tiene
referente
un
consecuencias
prcticas
al
necesidad
medicamento
estado
de
valioso
para
luego
subjetivo
legislador
se
incorpor
seala
que
expresamente
si
el
en
los
requisito
casos
anteriores
subjetivo
el
la
92
extraos
del Art.
10 N 6
inc. 1
en donde
de manera
se
trata
justificante
de
determinar
situaciones
que
si
el
es
posible
legislador
no
otorgar
ha
eficacia
contemplado
de
se
denominan
causales
de
justificacin
innominadas
no
descritas.
Ellas no se encuentran sealadas de manera expresa en la legislacin
positiva.
Se
sostiene
en
principio
que
las
causales
de
justificacin
93
Por
la
unidad
permitido
por
del
el
ordenamiento
derecho
jurdico,
para
ciertos
que
implica
efectos
no
que
lo
aparezca
nuestro
pas
el
problema
no
tiene
una
gran
trascendencia
legtimo
de
un
derecho,
autoridad,
oficio
cargo,
la
no solo
el que
puede fundarlo
en preceptos
positivos sino
La
presencia
antijuricidad
de
de
una
una
causal
conducta
de
justificacin
tpica,
en
excluye
la
consecuencia
esa
defensa,
los
parientes
del
fallecido
no
podran
(Actualmente
existen
posiciones
doctrinarias
que
son
94
* Legtima defensa.
* Estado de necesidad justificante.
- Aquellas que tienden a la actuacin de un derecho:
norma
en
los
casos
en
que
dicho
inters
es
susceptible
de
disposicin.
El
consentimiento
expresamente
en
del
nuestro
interesado
ordenamiento
no
se
jurdico,
encuentra
pero
no
regulado
obstante
es
una
causal
de
atipicidad
objetiva
no
como
causal
de
95
(que
rene
todos
los
elementos
de
un
tipo
penal)
sea
lcita
justificada.
consecuencia
justificacin
en
queda
descartado
aquellos
el
delitos
consentimiento
referidos
como
bienes
causal
jurdicos
de
sin
en
que
el
nico
titular
del
bien
jurdico
tutelado
es
la
persona que otorga su acuerdo y que puede disponer de el, por ejemplo
el delito de dao simple.
Se ha discutido si procede en los delitos contra la integridad
corporal:
Etcheverry:
sostiene
que
no
procede,
salvo
los
casos
sera
un
de
autolesin.
Cousio:
opina
jurdico
disponible
penal
sanciona
que
la
integridad
porque
este
delito
corporal
pesar
no
de
que
impide
el
el
bien
legislador
ejercicio
de
objeto
de
replanteamiento
en
cuanto
su
digna
(tambin
en
los
casos
de
trasplantes
de
96
2.-
Que
siendo
disponible
el
bien
jurdico,
el
consentimiento
de
quien
consiente,
se
requiere
de
un
querer
activo
La
persona
que
lo
otorga
debe
tener
capacidad
para
ello,
travs
de
esta
institucin
se
van
intentando
solucionar
un
paciente
que
est
inconsciente.
Entre
nosotros
los
LA LEGTIMA DEFENSA
97
ARTs. 10 N 4, 5 Y 6 CP
Definicin dogmtica: Es defensa legtima la reaccin necesaria
para impedir o repeler una agresin injusta, actual y no provocada
contra la persona o los derechos propios o ajenos
Bienes jurdicos defendibles:
Hablamos
de
qu
es
lo
que
se
puede
defender
travs
de
la
corporal.
Actualmente
se
sostiene
que
todos
los
bienes
fe
pblica;
tampoco
son
defendibles
por
la
va
de
la
legtima
ataque
sobre
estas
ltimas
slo
fuera
una
atenuante,
pero
este
98
La
fundamenta,
proteccin
segn
Mario
de
bienes
Garrido,
jurdicos
en
la
individuales:
prevencin
general,
esto
se
lo
que
La
confirmacin
del
derecho
defensa
del
ordenamiento
jurdico: el derecho no debe ceder ante lo injusto frase que debe ser
interpretada
con
prudencia
de
manera
razonable,
procurando
una
Agresin ilegtima.
99
bien jurdico.
Este requisito de que exista agresin ilegtima o injusta, es
decir que lesione o ponga en peligro el bien jurdico, es el requisito
bsico o contictio sine quanon de toda legtima defensa, jams puede
faltar.
Si ella no existe no solo no podemos hablar de legtima defensa
como causal de justificacin sino que ni siquiera como una atenuante.
Tiene que ser una accin humana. Slo puede provenir de un ser
humano, quedando excluidos los hechos de los animales y de las cosas.
Respecto de los animales, si estos son usados por el hombre es decir,
se utilizan como un mero instrumento, habr agresin ilegtima porque
quien acta es la persona que azuz al animal; en cambio si el animal
ataca por si solo a una persona y esta le da muerte al animal, el dueo
podr demandar dao en la propiedad ajena, sin embargo la vctima del
ataque del animal podr defenderse alegando el estado de necesidad
justificante.
Algunos
autores
espaoles
como
Cuello
Caln
sealan
que
la
punto
discutido
es
si
el
trmino
agresin
queda
tambin
debe ser siempre dolosa porque tiene que estar dirigida a daar o poner
en peligro a una persona o a sus derechos y esto es incompatible con la
culpa que no tiene destinatario. Sin embargo la doctrina extranjera
(Hans
Welsel
peligrosa
por
para
ejemplo)
un
sostiene
bien
que
jurdico
la
con
agresin
presidencia
es
una
de
accin
cualquier
subjetividad.
Requisitos de la agresin:
La agresin debe ser real, actual o inminente, e legtima.
imaginaria;
si
es
imaginaria
la
reaccin
no
estar
racional
del
medio
empleado
para
impedirla
otros
trminos,
que
le
agredido
no
se
encuentra
obligado
jurdicamente a soportarla.
No
se
requiere
que
la
agresin
sea
tpica,
basta
conque
sea
101
palabra
medio
empleada
por
el
cdigo
no
se
refiere
al
caso
el
sujeto
no
disponga
de
otra
forma
menos
enrgica
de
de
diversas
circunstancias
como
por
ejemplo,
el
arma
se
limite
ese
objetivo.
Adems
el
legislador
junto
la
se
defiende,
debiendo
considerar
para
ello
tanto
las
102
criterio
para
determinar
la
necesidad
racional
debe
ser
objetivo.
La doctrina ha sealado que la legtima defensa tiene el carcter
de principal, pero en el interior de ella es subsidiaria.
del
bien
jurdico
el
sujeto
puede
inmediatamente
de
no
la
doctrina
seala
que
tambin
es
posible
recurrir a la legtima defensa, pero en tal caso pareciera ser que ella
es subsidiaria; tanto Mario Garrido como Enrique Cury sostienen que
frente al ataque de un inimputable, la huida es una forma recomendable
a la que habra que recurrir en caso de ser posible.
103
humana
destinada
lesionar
poner
en
peligro
un
bien
significa
ejecutar
una
accin
de
tal
naturaleza
que
el
causalismo
esto
no
es
as,
sealan
que
cuando
el
tambin
del
se
medio
requiere
para
la
agresin
impedirla
ilegtima
repelerla,
lo
y
que
la
ya
necesidad
ha
sido
estudiado.
El tercer requisito es diferente y la de que, en caso de haber
precedido provocacin de parte del acometido, no tuviere participacin
en ella el defensor
Por lo tanto aqu puede haber provocacin pero el defensor no tiene
que haber tenido participacin en ella.
El trmino participacin es mucho ms que un simple conocimiento,
implica una intervencin activa.
104
El
defensor,
para
la
sistemtica
finalista,
debe
actuar
en
el
tal
manera
que
la
legtima
defensa
de
extraos
tiene
los
siguientes requisitos:
1. Agresin ilegtima.
2. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.
3. De haber precedido provocacin de parte del acometido, no tuviere
participacin en ella el defensor.
4 . Que el defensor no est impulsado por venganza, resentimiento u
otro motivo ilegtimo.
Este ltimo requisito ha sido criticado por algunos sectores de la
doctrina, entre ellos por Eduardo Novoa, quien seala que exigir aqu
un nimo de defensa que no se le exigi a los parientes ni a quien se
defiende a s mismo parece ser una veleidad legislativa por qu aqu y
no en los otros casos? La razn de este cuestionamiento radica en que
Novoa es causalista y no es partidario de estos elementos subjetivos en
materia de justificacin.
LEGTIMA DEFENSA PRESUNTA O PRIVILEGIADA
Art. 10 N 6 inc. 2o CP
Antes era solo aplicable a la legtima defensa propia, a partir del
ao 92 es aplicable a todos los tipos de legtima defensa sea propia, de
parientes o de extraos.
Uno de los puntos discutidos de esta norma es la naturaleza de la
presuncin, especialmente por la frase cualquiera que sea el dao que
se ocasione al agresor...
105
que
sea
el
dao
que
se
ocasione
al
agresor,
presuncin
simplemente legal.
Entonces Qu es lo que se presume?
Don
Mario
Garrido
sostiene
que
el
precepto
en
la
actualidad
es
luego
para
que
se
concluya
que
hubo
agresin
ilegtima
la
intensidad
del
dao
que
se
causa
pasa
ser
intrascendente.
Hiptesis
en
las
que
procede
la
presuncin
de
legtima
defensa
privilegiada:
106
estn
habitados,
lo
que
significa
que
su
interior
se
encuentren 2 o ms personas.
La accin defensiva debe tener por objetivo impedir o anular una
accin de escalamiento en los trminos que indica el Art. 440 N 1 CP
que se ha iniciado o que se est desarrollando.
2. Si
es
de
noche
el
rechazo
del
escalamiento
en
los
trminos
Art.
361:
Violacin
al
respecto
debemos
sealar
que
Esta
hiptesis
presenta
la
duda
de
la
presuncin
slo
es
la
agresin,
en
otras
palabras
al
interior
de
ella
es
subsidiaria.
Don Enrique Cury sostiene que si no fuera principal implicara dejar
al sujeto en una posicin desventajosa esterilizando la defensa, adems
seala que en el caso de que el ofensor sea un menor o un enfermo
mental es recomendable, pero no obligatoria, la retirada.
Los fundamentos de texto para sealar que la legtima defensa es
principal son los siguientes:
108
En resumen:
^ La legtima defensa supone dos grandes cosas: una agresin y una
reaccin ^ El tercer requisito solo se aplica a la legtima
defensa propia
que es la falta de provocacin suficiente por parte del que se
defiende. ^ La agresin debe ser real, actual o inminente, e
ilegtima. ^ La reaccin supone la necesidad racional del medio
empleado para
impedirla o repelerla y que se dirija contra el injusto agresor. >
En la sistemtica finalista se exige finalidad defensiva.
Las
defensas
predispuestas:
son
aquellos
obstculos
pasivos
que
Enrique
Cury
sostiene
que
las
defensas
predispuestas
quedan
110
^ Si
adems
de
concurrir
la
agresin
ilegtima
concurre
otro
determinado
veces
no
es
existiendo
posible
un
peligro
salvarlo
sino
para
un
bien
sacrificando
jurdico
otro
bien
jurdico.
El estado se necesidad est relacionado con dos elementos del
delito, la antijuricidad y la culpabilidad; as a veces ser causal de
justificacin y a veces ser causal de exculpacin.
Concepto general de estado de necesidad en materia penal: es
una situacin de peligro para un bien jurdico que solo puede salvarse
mediante la violacin de otro bien jurdico
Cuando hay un estado de necesidad siempre hay un conflicto
entre dos bienes jurdicos los cuales pueden ser de igual o distinto
valor.
1. Cuando el conflicto se presenta entre bienes jurdicos de distinto
valor, por ejemplo propiedad contra vida, hay que realizar una
distincin:
111
valor
podr
haber,
si
se
cumplen
los
requisitos
en
estado
de
necesidad
justificante
quien
ataca
el
bien
112
es
posible
proteger
un
bien
jurdico
propio
ajeno,
individual o colectivo.
En cuanto al origen del mal:
3. El mal puede provenir de una acto del propio necesitado, acto que
puede ser culposo o doloso, o sea se puede daar la propiedad
ajena para salvar la vida frente a un mal que la misma persona se
origin.
En este ltimo punto debemos sealar que si la culpa o el dolo del
sujeto comprenda la lesin del bien jurdico menos valioso no existir
la justificante. Por ejemplo, el que provoc un amago de incendio en su
propia casa con el objetivo de entrar en la casa del vecino y causar
dao
no
tendr
la
justificante
porque
segn
los
finalistas
no
se
113
En
cambio,
habra
estado
de
necesidad
en
el
caso
del
turista
advertido
de
las
malas
condiciones
climticas
entonces
se
no
debe
ser
de
aquellos
que
el
afectado
tiene
la
obligacin
Los
bienes
jurdicos
sacrificados
no
pueden
ser
otros
que
la
La
expresin
dao
debe
ser
entendida
en
trminos
amplios,
hacer una valoracin para determinar cul de los dos bienes jurdicos
en
conflicto
carcter
es
de
mayor
valor,
sino
que
matemtico
valoracin
hay
que
que
buscar
no
puede
algn
tener
apoyo
en
un
el
ordenamiento jurdico.
Al respecto, Enrique Cury seala que se trata de una valoracin
jurdica, en que si bien la ley no hace una prelacin de los bienes
jurdicos, se puede deducir, dicha prelacin, tomando en cuenta el
ordenamiento jurdico considerado en su conjunto.
Uno de los tantos antecedentes para establecer la prelacin ser la
penalidad establecida por la ley para los diversos delitos, y es uno
de
los
tantos
porque
el
legislador
en
muchas
ocasiones
viola
el
En
definitiva,
segn
Cury
esta
valoracin
debe
reunir
los
siguientes requisitos:
Debe
ser
relativa,
porque
deben
tomarse
en
consideracin
esa
razn
es
relativamente
ms
valiosa
que
el
costoso
automvil de un magnate.
3) Que no exista otro medio practicable y
impedir el mal.
Este tercer requisito es el que le da el carcter de subsidiario al
estado de necesidad justificante.
115
no
exista
otro
medio
menos
perjudicial,
implica
el
medio
lo
anterior
tiene
que
hacerse
travs
de
una
operacin
un
requisito
subjetivo
que
es
obrar
en
el
sentido
de
la
no
es
responsabilidad
antijurdica
penal
respecto
por
de
la
misma
aquel
que
razn
ha
no
surgir
ejecutado
una
- Si
concurre
solo
el
requisito
bsico
se
transforma
en
la
Esta
atenuante
se
conoce
con
el
nombre
de
atenuante
privilegiada
Hay
que
tener
presente
que
para
la
sistemtica
finalista
las
117
defensa
la
reaccin
puede
afectar
cualquier
bien
jurdico.
7. El
legislador
legtima
establece
defensa
en
presunta
la
la
legtima
cual
debe
defensa
la
llamada
cumplir
con
ciertos
118
especfica
respecto
del
sujeto
que
invoca
la
2. Que para cumplir con el deber jurdico sea necesario cumplir con
la ejecucin de una conducta tpica sea porque la ley lo ordena,
por ejemplo en el caso del registro de la correspondencia del que
est privado de libertad; o bien porque la ley imponga un deber de
tal naturaleza que no se pueda cumplir efectivamente sino a travs
de la realizacin de actos tpicos, por ejemplo el deber del
polica quien tiene que aprehender a quien sorprende cometiendo un
delito flagrante, si dicha persona opone resistencia debe cumplir
con su deber aplicando fuerza fsica, fuerza que es inherente al
deber de aprehensin, violencia que debe ser aplicada en grado
necesario.
es
decir,
el
cumplimiento
no
debe
ser
abusivo;
la
justificado
quien
ejecuta
un
derecho
que
le
ha
sido
119
Requisitos:
1. Que exista un derecho, es decir, la ley otorga la facultad para
ejecutar actos tpicos, incluso Cury seala que no es necesario
que el deber aparezca expresamente establecido por la ley porque
tambin
puede
deducirse
de
normas
consuetudinarias
de
en
su
interpretacin analgica.
Lo
decisivo
es
el
ordenamiento
jurdico
considerado
los
hijos
(Art.
234
CC),
el
derecho
de
retencin
que
2. Que
el
derecho
se
ejercite
legtimamente
es
decir,
en
las
se
est
determinado
obrando
cargo
dentro
de
las
facultades
autoridad
es
lcito
hacerlo
que
le
aunque
otorga
un
veces
se
puedan cometer actos tpicos; por ejemplo, el polica que debe colocar
las esposas.
EL EJERCICIO LEGTIMO DE UNA PROFESIN U OFICIO
Es decir
aquellas conductas
que emanan
de la
naturaleza de
una
120
por naturaleza
el
deporte
no
supone
el
empleo
de
por
su naturaleza
el
deporte
supone el empleo de
violencia fsica si opera la causal de justificacin si se
cumplen con los siguientes requisitos:
121
LA CULPABILIDAD
los
pilares
sobre
los
cuales
descansa
todo
el
derecho
penal
el
principio
los
casos
en
que
la
pena
se
vincula
los
La
culpabilidad
es
la
reprochabilidad
del
hecho
en
la
situacin
concreta
poda
someterse
los
mandatos
en
relacin
con
una
determinada
conducta
tpica
las
exigencias
del
derecho,
pudiendo
hacerlo,
la
122
TEORA PSICOLGICA
de
formas:
el
dolo
la
culpa,
en
esto
se
agotaba
la
Crticas:
culposa,
culpabilidad,
si
no
obstante
fuera
un
ello
puro
la
doctrina
vnculo
les
niega
psicolgico
la
seran
sancionados.
123
de
la
culpabilidad
no
la
agota,
sino
que
requiere
de
una
se
decir,
llam
que
el
normalidad
sujeto
al
de
las
circunstancias
momento
de
actuar
concomitantes,
no
haya
es
estado
en
manera
que
de
acuerdo
lo
que
hemos
sealado
la
teora
1. La imputabilidad.
2. El vnculo psicolgico (dolo valorado y culpa)
3. La exigibilidad de otra conducta o motivacin normal.
El ltimo requisito significa que el sujeto en el caso concreto se
encontraba
en
situacin
de
obrar
conforme
los
mandatos
124
la
teora
normativa
compleja
pero
le
incorpora
algunas
modificaciones.
Para el finalismo el dolo y la culpa son elementos fcticos ya que
son valorativamente neutrales, y como son fcticos sobre ellos tambin
tiene que recaer el juicio de reproche, entonces no existe razn para
que permanezcan en el mbito normativo de la culpabilidad, entonces los
finalistas ubican el dolo y la culpa en le tipo, y junto con ubicarlos
ah deben despejarlos de los elementos de valor que les atribuy la
concepcin causalista, es decir, tienen que extraerle la conciencia de
la ilicitud ya que este es un elemento de valor y as se convierte en
un elemento fctico, libre de valoracin, y ubicado en el lugar que le
corresponde a los elementos fcticos, es decir, en el tipo. Por su
parte, lo que le extraen, la conciencia de la ilicitud, lo convierten
en
un
elemento
autnomo
de
la
culpabilidad
concebido
como
la
1. La imputabilidad.
2. La posibilidad de conocer el injusto del actuar.
3. La exigibilidad de otra conducta.
Es la posibilidad porque ya no forma parte del dolo en donde la
conciencia de la ilicitud debe ser real y actual, por eso aqu basta
con la sola posibilidad por no formar parte del dolo.
125
conocimiento,
es
decir
quien
no
es
imputable,
no
esta
en
LA IMPUTABILIDAD
Para que a un sujeto se le pueda formular un juicio de reproche por
haber realizado una conducta tpica y antijurdica el primer elemento
que deber examinarse es la imputabilidad.
Definicin:
la imputabilidad es
la
capacidad de
conocer el
126
127
el
mismo
se
ha
provocado
sea
en
forma
voluntaria
en
forma
actio
liberae
in
causa
han
pretendido
plantearla
como
una
del
sujeto;
es
decir,
seala
los
efectos
mismo
existencia
tiempo
se
efectiva
autodeterminarse.
exige
de
al
la
juez
una
investigacin
incapacidad
para
sobre
la
comprender
128
mixto,
se
sostiene
que
en
nuestro
sistema
penal,
no
sin
Enrique
Cury
sostiene
que
la
aplicacin
que
le
ha
dado
la
2. Aquellos
que
se
fundan
en
un
desarrollo
insuficiente
de
la
personalidad.
EL LOCO O DEMENTE
un
enfermedad
significado
mental
la
determinado,
locura
es
la
el
demencia
estado
ms
es
una
agudo
clase
en
de
que
se
encuentra una enfermedad mental, por eso toda la doctrina sostiene que
estas expresiones no han sido tomadas de acuerdo a la ciencia mdica;
las expresiones loco o demente son tomadas aqu como sinnimos de
enajenaciones mentales que producen una alteracin total y permanente
de la razn.
A
este
respecto
Mario
Garrido
seala
que
la
expresin
loco
129
en
el
sentido
normativo,
que
puede
enunciarse
como
una
amplia
Medidas
aplicables
al
loco
demente:
Se
aplican
las
medidas
130
se
entiende
que
tiene
que
ser
transitoria
temporal
LA IMPUTABILIDAD DISMINUIDA
De
acuerdo
al
Art.
11
son
circunstancias
atenuantes
Las
requisitos
necesarios
para
eximir
de
responsabilidad
en
sus
respectivos casos
Tanto las expresiones loco o demente como la segunda situacin que
contempla el Art. 10 N 1 parten de una base de la privacin total de
la razn, pero puede ser que en el caso concreto el sujeto presente
trastornos de carcter mental o anormalidades pero que no sean totales,
que
solo
sea
una
privacin
parcial
de
la
razn
no
alcance
Enrique
Cury
tiene
una
doctrina
distinta
aunque
con
casos
de
circunstancias
exigibilidad
personales
disminuida
por
concomitantes.
la
Cury
anormalidad
sostiene
de
las
que
la
no
capaz
consecuencia
con
de
comprender
ello,
el
lo
elemento
injusto
del
intelectual
actuar
es
obrar
en
indivisible,
no
las
circunstancias
personales
que
el
sujeto
tiene
(privacin
puede
alegar
irresistible;
en
una
cambio
absolucin
si
se
fundada
sigue
la
en
tesis
una
de
la
fuerza
moral
imputabilidad
fsica
mental
llegando
en
muchos
casos
perturbaciones
la
ebriedad
no
obedece
una
causa
patolgica
hay
que
> Embriaguez
preordenada:
el
sujeto
busca
deliberadamente
atendida
consumo
de
las
las
circunstancias,
cantidades
injeridas
poda
lo
prever
que
conduciran
el
la
Fortuita:
el
sujeto
bebe
ignorando
las
propiedades
porque
su
embriaguez
es
por
una
causa
independiente de la voluntad.
SUJETO
Art 10 N 2 DEL CP.
133
sostiene
que
este
lmite
de
edad
en
algunos
casos
puede
no
para
saber
que
medidas
se
van
aplicar
este
menor
demente.
(NOTA: LEER APUNTE COMPLEMENTARIO)
POSIBILIDAD DE CONOCER EL INJUSTO DEL ACTUAR
Para que se de por concurrente este elemento de la culpabilidad es
indispensable que el sujeto al momento de ejecutar le hecho tpico y
antijurdico haya contado con la posibilidad real de conocer lo injusto
de su actuar, si ello no ha sucedido no se le podr formular juicio de
134
el
carcter
contrario
al
ordenamiento
jurdico,
debe
trata
jurista,
de
pero
una
en
valoracin
el
mismo
realizada
con
sentido,
pero
la
en
precisin
el
de
un
crculo
de
135
Para
los
causalistas
el
conocimiento
de
la
ilicitud
debe
ser
del
elemento
intelectual
del
dolo,
se
concibe
un
dolo
es
avalorado
posibilidad
de
neutro,
conocer
el
ubicado
injusto
en
del
la
actuar
tipicidad,
se
ubica
la
en
la
estudio
de
este
elemento
nos
lleva
estudiar
el
error
de
prohibicin.
ERROR DE PROHIBICIN
El sujeto se encuentra en un error de prohibicin cuando ejecuta
una
conducta
tpica
antijurdica
asistido
por
la
conviccin
estos casos
el sujeto
cree estar
obrando conforme
a derecho
136
esa
situacin
(error
de
interpretacin).
Por
ejemplo,
una
erradamente
circunstancias
que
que
lo
en
el
autorizan
caso
a
concreto
obrar
por
se
una
dan
las
causal
de
137
Error
de
prohibicin
inevitable:
significa
que
aun
cuando
el
porque
falta
la
conciencia
de
la
ilicitud,
pero
deja
teora
extrema
del
dolo
presenta
el
inconveniente
de
que
la
mayora de los tipos culposos no son punibles, los delitos culposos son
sancionados
solo
excepcionalmente.
Por
esto
surgi
dentro
del
El
error
de
prohibicin
evitable
excluye
el
dolo
dejando
un
finalista
el
error
de
prohibicin
no
tiene
ninguna
incidencia en el dolo, nada tiene que ver con el dolo, porque ste como
elemento fctico qued en la tipicidad.
De acuerdo a esta teora para estudiar los efectos del error de
prohibicin
tambin
hay
que
distinguir
entre
es
evitable
inevitable.
hubiere
podido
salir
empleado
empleado
de
la
su
la
error,
debida
debida
es
diligencia
decir,
diligencia
no
aun
no
cuando
habra
habra
hubiere
tenido
la
puede
responsabilidad
penal
obtener
si
se
una
renen
atenuacin
los
dems
de
su
requisitos
error
justificacin
que
se
recae
trata
sobre
con
las
la
concurrencia
reglas
del
de
error
una
de
causal
tipo
por
de
las
siguientes razones:
139
Cuando
se
trata
de
requisitos
fcticos
de
una
causal
de
que
postula
que
en
los
casos
en
que
el
error
de
es
ms
reducida
ello
porque
la
motivacin
del
sujeto
es
casos
de
error
de
prohibicin,
en
que
el
problema
es
de
del
error
de
prohibicin
puede
ser
excusante
se
de
error
siguientes
argumentos
acerca
los
de
cuales
la
han
ilicitud
sido
del
actuar
recogidos
por
y
la
da
los
Corte
Suprema:
1. El derecho penal es una rama autnoma que tiene principios propios
acorde a los fines que persigue; por ejemplo, el Art. 18 CP que
tiene sus propias reglas para los efectos de la aplicacin de la
ley
penal
en
el
tiempo,
incluso
en
su
inc.
rompe
con
la
140
decir
que
se
le
estara
presumiendo
de
derecho
la
culpabilidad.
se
reputan
siempre
dolosas
no
ser
que
conste
lo
voluntario.
su
vez
para
los
finalistas
la
expresin
cuando
por
negligencia
ignorancia
inexcusables
141
Los
tribunales
de
justicia
no
solo
han
aceptado
la
eficacia
excusante del error de prohibicin, sino que tambin se han hecho cargo
de los temores que en ocasiones se han evidenciado en el sentido de que
aceptar
la
eficacia
excusante
de
la
ausencia
de
conciencia
de
la
posibilidad
no
puede
beneficiarse
de
esta
causal
de
exculpacin.
que
un
sujeto
le
sea
reprochable
una
conducta
tpica
142
Definicin:
Es
la
posibilidad,
determinada
por
el
ordenamiento
jurdico, de obrar en una forma distinta y mejor que aquella por la que
el sujeto decidi
Lo normal es que los seres humanos estn en condiciones de poder
ajustar su conducta a derecho, pero el derecho no puede desconocer que
existen situaciones excepcionales en que el sujeto pudo haber actuado
en circunstancias anormales, de tal magnitud que en le caso concreto no
pudo tener posibilidad alguna de optar por actuar conforme a derecho.
Por ejemplo, se amenaza a alguien con un arma para que falsifique una
firma.
Nuestro
CP
exigibilidad,
reprochar
no
contempla
pero
existen
la
precisamente
conducta
en
una
de
manera
casos
tpica
situacin
en
y
de
expresa
que
al
la
exigibilidad
sujeto
no
antijurdica
inexigibilidad.
por
se
le
no
podr
encontrarse
Siguiendo
Cury
143
CAUSALES DE INEXIGIBILIDAD
LA VIS COMPULSIVA: tiene lugar cuando se ejerce fuerza fsica o
moral sobre un sujeto obligndolo a obrar en un determinado sentido.
En estos casos hay accin para todas las teoras, lo que sucede es
que el sujeto se encuentra en una situacin de inexigibilidad por que
su voluntad se form en circunstancias anormales que le impidieron
optar por una conducta ajustada a derecho. El sujeto no tiene libertad
para obrar, ya que las circunstancias extraordinarias hacen que su
voluntad no se forme en trminos normales y por eso l no puede optar
por una conducta mejor.
FUERZA IRRESISTIBLE *: Es un estmulo de origen externo o interno
cuyo
enjuiciamiento
tico-social
es
anlogo
al
miedo,
al
afecto
grave
profundamente
de
en
conmocin
un
hombre
psquica,
medio
la
suficiente
capacidad
de
para
alterar
autodeterminacin
(Enrique Cury)
Don Mario Garrido coincide con Enrique Cury en el sentido que la
expresin
fuerza
irresistible
no
queda
comprendida
en
la
vis
su
hijo
si
ni
lo
hace,
ambas
hiptesis
constituyen
vis
compulsiva.
*( Para un sector de la doctrina la expresin fuerza irresistible se
refiere tanto a la fuerza material como a la fuerza moral, por lo tanto
ah podran haber casos de vis absoluta o de vis compulsiva.
Por su parte don Enrique Cury sostiene que la expresin fuerza
irresistible se refiere solamente a la fuerza moral y que la vis
absoluta no se cobija en la expresin fuerza irresistible sino que
144
simplemente
cuando
hay
vis
absoluta
no
hay
accin;
el
sustento
dice
que
la
expresin
fuerza
irresistible
del
cdigo
se
valor
se
sacrifica
uno
de
ellos
para
salvar
al
otro.
de
obediencia,
esto
desde
un
punto
de
vista
del
enjuiciamiento tico-social.
que
le
causan
como
efectos
impulsos
que
no
puede
La ley dice que la fuerza debe ser irresistible, con ello quiere
decir que la perturbacin experimentada por el sujeto sea tan
profunda
que
reduzca
efectivamente
su
capacidad
de
que
al
sujeto
le
produzca
una
perturbacin
psquica
de
estaremos
frente
una
causal
de
inimputabilidad
de
pero
aquellos
la
doctrina
casos
en
est
que
se
de
acuerdo
alegare
como
en
que
causal
quedaran
del
miedo
ser
que
la
causa
del
temor
sea
real
que
sea
una
sujeto
va
ser
culpable,
va
tener
exigibilidad,
pero
esa
encubrimiento
de
parientes
se
establece
como
una
causal
de
146
de que
a nadie
se le
puede exigir
que se
abstenga de
Ciega.
Reflexiva.
^ Obediencia relativa: tiene lugar cuando el subordinado solo
est obligado a cumplir los mandatos lcitos que le imparte
el superior.
^ Obediencia
subordinado
absoluta:
la
tiene
obligacin
lugar
de
cuando
cumplir
se
tanto
le
impone
lar
al
rdenes
147
En
nuestro
pas
en
el
mbito
del
derecho
militar
en
Requisitos para que opere la causal de los Arts. 214 y 335 CJM:
Es necesario tener presente que esta situacin queda limitada a los
casos en que el subordinado ejecuta el hecho a sabiendas que es una
conducta
tpica
antijurdica
habindoselo
representado
su
acatarla.
La
orden
debe
estar
revestida
de
las
de
tipo
de
prohibicin
saldr
por
esa
va.
Las
148
penal
por
haber
obrado
en
una
situacin
de
inexigibilidad.
en
el
caso
de
derecho
tratarse
penal
de
delitos
sanciona
que
tambin
as
otras
lo
exigen.
conductas
No
que
es
que
"el
pensamiento
no
delinque".
Ese
pensamiento
esa
pero
la
seguridad
social
reclama
la
intervencin
punitiva
antes del que se logre esa realizacin total del evento daoso.
Histricamente, como la punibilidad dependa de la realizacin
objetiva del dao, mientras ese dao no se produjese no haba delito, y
por
lo
tanto
situacin
en
no
se
que
castigaba
el
sujeto
la
tentativa.
desarrollaba
En
una
otras
palabras,
actividad
la
externa,
de
ideacin,
que
entendido
esta
de
etapa
literalmente
deliberacin
"no
es
un
interesa
grave
resolucin
al
derecho
error,
puesto
delictivas.
penal",
que
Suele
lo
esta
cual
etapa
de
los
Debe
moradores
hacerse
notar
de
la
que
casa
el
en
que
concepto
se
de
piensa
acto
robar,
preparatorio
actos
encaminados
tambin
producir
al
menos
facilitar
el
resultado.
Excepcionalmente, la ley sanciona actos preparatorios. Ocurre esto
en tres situaciones:
-actos preparatorios especialmente penados
-proposicin
-conspiracin
1.- Actos preparatorios especialmente penados.- Ocasionalmente, la
ley
sanciona
ciertas
conductas
que
caractersticamente
constituyen
sino
cuya
que
los
penalidad
no
erige
est
en
figura
regida
delictiva
por
la
de
especial
otra
figura
caractersticos
en
nuestro
cdigo
penal:
el
artculo
445
que
ganzas
otros
instrumentos
destinados
conocidamente
para
dispone:
"el
que
fue
aprehendido
con
bombas
explosivas
tomado
el
artculo
472
del
cdigo
espaol,
son
151
Si
no
existieran
en
el
cdigo
penal
los
dos
artculos
conforme
caractersticamente
las
actos
reglas
generales,
preparatorios
de
los
porque
delitos
de
son
robo
La
proposicin.-
La
proposicin
es
un
indudable
acto
proposicin
respecto
de
las
faltas.
Esta
resolucin
supone
un
la
simple
deliberacin
con
otros
acerca
de
la
conveniencia
ejecucin
otra
otras
personas.
La
expresin
"proponer"
no
el
concierto
puede
consistir
en
una
actitud
pasiva,
como
por
delito,
que
es
una
figura
especfica
(artculo
292).
La
que
indispensable,
ya
espontneamente
de
la
es
aceptada,
que
una
conspiracin
el
pero
acuerdo
reunin
tendr
ello
puede
su
no
origen
es
surgir
conversacin,
sin
en
una
estrictamente
ms
que
menos
previamente
ACTOS DE EJECUCIN
Ms
all
de
los
actos
preparatorios
se
encuentra
lo
que
la
7:
"son
punibles,
no
slo
el
crimen
simple
delito
153
en
todos
aquellos
delitos
que
cronolgicamente
pueden
no
habr
tentativa
en
los
delitos
de
omisin
en
el
entre
peligro
actos
corrido
unvocos
por
y
el
actos
bien
jurdico.
equvocos.
Los
CARRARA
primeros,
qu
consiste
el
"comienzo
de
ejecucin,
exigen
considerar
los
siguientes factores:
(lesiones)
tentativa
de
otro
delito
(homicidio).
La
el
medio
modo
de
comisin
("matar").
El
problema,
(que
puede
caracterizarse
como
la
alteracin
de
un
de
ejecucin"
aplicar
el
lquido
al
papel,
aunque
para
escribir
sobre
lo
borrado.
En
las
lesiones,
ser
acto
situndonos
Si
nos
en
detenemos
el
en
momento
el
momento
circunstancias
de
la
compra
del
acto
del
arma,
penadas
por
la
ley.
Luego,
no
puede
decirse
que
ha
comenzado ejecutar, que est ejecutando una accin penada por la ley
(cualquiera que sea su intencin) quien realiza actos que jams podrn
llegar a producir el resultado constitutivo de tal accin penada por la
ley. La idoneidad o actitud causal debe juzgarse segn un criterio de
previsibilidad
abortivas
en
objetiva
mujer
no
del
resultado.
embarazada,
Inidneas
los
son
disparos
las
hechos
maniobras
sobre
un
del
resultado.
Si
los
actos
suyos
ya
han
sido
todos
156
se
exige
en
el
sujeto
por
resultado,
en
los
cuales
el
evento
no
ha
llegado
ste
no
se
verifica
por
causas
independientes
de
su
voluntad".
Los elementos del delito frustrado son, en general, los mismos que
en la tentativa, objetiva y subjetivamente.
Por lo tanto, slo resulta interesante sealar sus diferencias:
a) en el delito frustrado, al delincuente ya no le queda nada por
hacer. Si el resultado no se ha producido todava, es porque faltan
elementos causales que no consisten en actos del agente, sino en actos
de
terceros
fenmenos
naturales.
El
delito
est
"subjetivamente
consumado", en el sentido de que ya hizo todo lo que tena que ser para
que el resultado se verificase.
157
b)
respecto
del
delito
frustrado,
se
ha
manifestado
en
forma
desistimiento
suele
llamrsele
arrepentimiento,
abandono
la
que
ha
realizado
precedentemente
para
impedir
que
penalidad
del
delito
frustrado
es
tambin,
en
principio,
3.-
El
delito
consumado.-
Corresponde
la
plena
total
idneos
causalmente
para
lograr
el
resultado,
entonces
nunca
verdadero
delito
imposible
cuando
falta
un
elemento
El
delito
putativo.-
El
delito
putativo
es
una
conducta
lcita, que el autor por error cree delictiva. Tiene parecido con el
delito
imposible,
ya
que
en
ambos
hay
una
voluntad
contraria
al
que
para
que
haya
falsificacin
de
documento
privado
se
requiere perjuicio).
El delito putativo no es punible por falta de tipicidad o de
antijuridicidad.
3.- El delito agotado.- Se trata de una etapa posterior a la
consumacin, en que el delincuente obtiene el propsito que persegua
al cometer el delito, por ejemplo el ladrn que vende las especies
hurtadas,
agotamiento
el
no
secuestrador
influye
por
que
regla
obtiene
general
el
en
rescate
la
exigido.
penalidad,
El
pero
LA PARTICIPACIN CRIMINAL
Principios generales:
La descripcin de los hechos tpicos supone siempre la presencia
de un sujeto activo. Este sujeto activo es el que ejecuta o realiza la
159
accin
descrita,
provoca
el
resultado
sealado
en
el
precepto
respectivo.
A veces, sin embargo, la ley seala la intervencin, dentro de la
misma descripcin tpica, de ms de una persona. Eso ocurre por ejemplo
en
el
delito
de
cohecho
(artculos
248,
249,
250).
En
estas
slo
la
tpica,
persona
y
que
sealada
realiza
como
la
sujeto
activo
all
sealada,
accin
en
la
sera
de
un
hecho
tpico,
determinadas
personas
que
no
han
siempre
imperfectamente,
que
por
sta
otra
haya
persona.
sido
El
realizada,
estudio
de
perfecta
estas
reglas
vinculacin de
una persona
con un
no ha
el
principio
predominantemente
de
la
subjetivo,
de
causalidad,
acuerdo
con
con
el
un
criterio
principio
de
la
voluntariedad.
-
De
acuerdo
con
el
primer
criterio,
la
razn
de
ser
de
la
para
que
el
resultado
se
produjera.
Esto
conduce
en
autor sera todo aquel que pone una condicin para que el resultado se
verifique). Tal concepto de la participacin no es aceptable en nuestro
sistema.
- El sistema de la ley chilena parece fundamentarse, en cambio, en
el principio de la voluntariedad. La voluntad de la persona que quiere
hacer suyo el hecho, pese a no haber realizado la accin tpica, es el
factor
predominante
nico,
pues
de
para
lo
la
ley
contrario
se
chilena.
Es
llegara
predominante,
a
violar
el
pero
no
principio
que
deseare
complaciera
en
el
l,
hecho,
con
con
anterioridad,
posterioridad.
Por
eso,
lo
aprobara
adems
del
se
factor
ttulo
encubridores,
personas
de
que
que
participacin
por
expresa
intervienen
en
el
Cdigo
Penal
disposicin
legal
el
con
delito
son
impone
los
definidos
como
posterioridad
su
Esta
misma
participacin:
regla
para
es
qu
valedera
sean
respecto
punibles
basta
de
las
que
haya
conductas
de
existido
un
principio
de
ejecucin,
en
nada
se
diferenciara
de
la
la
responsabilidad
independientemente.
As,
el
penal
hecho
de
debe
cada
uno
ser
deben
comn,
apreciarse
objetiva
subjetivamente.
- Objetivamente, en el sentido de que haya un vnculo entre cada
partcipe
un
solo
hecho,
que
es
el
mismo
del
cual
los
dems
con
su
presencia
la
actividad
de
los
que
efectivamente
presencia
la
fuerza
poder
de
los
ejecutores").
En
el
caso
del
no
bastara
para
constituirlo
en
partcipe
del
hecho
culpabilidad.
La
cooperacin
material
es
absolutamente
problema
ms
serio
este
respecto
es
el
de
la
posible
intimidacin.
Cmo
responden
los
diversos
partcipes
en
estos
voluntades,
convenido,
ya
de
no
modo
se
da
que
el
si
se
realiza
requisito
de
un
"esta
hecho
diferente
concertado
para
del
la
En
el
caso
perpetracin
del
de
los
crimen
encubridores,
o
simple
se
exige
delito,
conocimiento
sea,
una
de
la
intervencin
la
realizacin
del
hecho;
sea
impidiendo
procurando
legal
conjuntamente",
es
ms
parca,
pero
esto
es,
conocer
un
la
voz
hecho
cooperar
como
indica
comn
"obrar
obrar
para
no
existe
acuerdo
de
voluntades,
deben
observarse
las
siguientes reglas:
es
coautor
del
robo,
pero
tambin,
pero
este
ltimo
debe
Principio
de
accesoriedad.-
Hemos
dicho
que
en
la
determina
que
la
participacin
sea
calificada
de
164
ser
antijurdica
tpicamente
delito
perfecto
culpable)
antijurdica,
copartcipe,
ejecutor
un
aunque no
debe
ser
si
(o
es
culpable
una
suficiente
corriendo
la tenga
sea,
la
tpicamente
que
sea
una
culpabilidad
por
cuenta
el ejecutor.
para
accin
que
el
Si sostenemos
copartcipe
accin
del
que el
pueda
ser
consecuencias
que
se
sigan
de
uno
otro
sistema
son
podr
sancionarse
al
inductor
que
instigue
un
inimputable
vigente
participacin
en
era
el
cdigo
referida
penal
como
una
alemn
accin
hasta
1943,
punible
donde
ejecutada
la
por
mnima:
basta
con
que
el
hecho
sea
tpicamente
Enseguida,
el
artculo
489
pone
de
manifiesto
que
no
es
la
excusa
legal
absolutoria
que
consagra
no
beneficia
los
165
El
artculo
17
ya
no
habla
del
"hecho",
sino
de
la
Principio
de
la
comunicabilidad.
Es
posible
que
en
la
en
las
relaciones
particulares
con
el
ofendido
primeras (personales)
segn
el
conocimiento
no se
de
comunican nunca;
las
mismas
que
los
las segundas
respectivos
166
que
independientemente
de
se
presentan
la
descripcin
como
de
tales,
la
es
figura
decir,
delictiva.
El
ejemplo
en
premeditacin
delictiva).
el
la
Se
homicidio
alevosa
opina
por
calificado
la
se
descripcin
algunos
que
en
han
incorporado
misma
de
la
tales
casos
la
figura
dichas
cuestin
debe
afectar
todos
(por
ejemplo,
si
el
autor
ha
elementos
del
delito.
Al
incorporarse
la
de
la
regla
del
artculo
64.
Sirve
de
apoyo
esta
dispone
que
no
producirn
el
efecto
de
agravar
la
pena
las
criterio
enunciado,
sin
embargo,
produce
resultados
poco
cmplices
encubridores;
si
hay
varios
autores,
el
ejecutor
que
uno
de
ellos
reclame
preeminencia
sobre
el
otro
para
167
fines;
slo
circunstancia
para
reglamentar
cuestin.
los
Pero
efectos
agravatorios
intrnsecamente,
siguen
de
la
siendo
atenuantes
como
agravantes,
tanto
de
las
que
se
presentan
inherentes
al
delito.
La
distincin
entre
circunstancias
el
propio
artculo
63
sigue
llamando
"circunstancias
separada
hipotticamente
de
tal
circunstancia,
sigue
ser
eliminado,
queda
circunstancia
siempre
agravante
homicidio,
en
simple
el
parricidio
(donde
o
168
ser
elemento
del
tipo
mismo
en
el
incesto
(si
se
elimina
(artculo
156),
pues
suprimir
hipotticamente
tal
consideracin
responsabilidad
de
base
responsabilidad
que
que
que
agravar,
una
"agravante"
resulta
no
supone
aumentada;
puede
hablarse
si
de
que
no
hay
hay
"agravantes".
una
tal
En
Las
circunstancias
agravantes
atenuantes,
tanto
las
que
comunican
los
partcipes
(que
jams
podrn
ser
coautores
LOS AUTORES
El
concepto
artculo
de
autor
15
se
(la
caracteriza
calidad
de
por
autor
la
gran
extensin
determina
dada
al
generalmente
la
ordinariamente
quedar
en
tentativa
frustracin.
Aqu
la
Antonio,
interviene
para
alejar
la
polica
que
se
existido
obligacin
de
intervenir
para
evitar
el
delito,
sea
verdadero
autor,
incluso
sin
esta
disposicin
sera
posible
un
simple
instrumento,
tal
como
si
hubiera
empleado
un
objeto
puede
obrar
culpablemente
(con
conciencia
libertad);
En
el
primer
caso
habr
coparticipacin
criminal;
en
el
convergencia
de
voluntades,
que
en
este
caso,
por
la
propia
deber
dentro
del
en
tal
situacin
principio
general
observarse
de
la
lo
sealado
convergencia:
si
al
la
nacer la
rechaza
la
determinacin de
instigacin,
si
realizar el
ya
haba
hecho. Si
concebido
por
el inducido
s
solo
la
se
lleva
efecto
el
hecho
lo
presencian
sin
tomar
parte
inmediata en l".
Tambin en esta tercera hiptesis dos casos:
ignora
el
fin
para
cual
se
facilitan)
bien
una
conducta
de
modo
indicar
manera
el
sitio
de
en
comisin,
que
est
como
por
ejemplo
abrir
el
dinero,
etc.
oculto
una
puerta,
Tambin
esta
del
hecho.
Si,
concertado
para
el
homicidio,
alguien
es donde
se advierte
con mayor
claridad que
el criterio
el
extensamente
autor
la
mediato.-
doctrina
La
del
doctrina
autor
alemana
mediato
ha
relativa
desarrollado
a
quienes
no
instigador
al
que
induca
un
loco
al
homicidio,
el
empleo
de
fuerza
fsica.
(En
Chile
est
expresamente
en
que
el
inductor
se
equipara
al
autor,
en
que
la
de
induccin:
la
orden
ha
hecho
nacer
la
determinacin
del
responder
del
delito
especial
el
ejecutor
material
Juan
hermana
de
induce
Juan,
a
no
Pedro
podemos
acceder
carnalmente
considerarlos
como
Mara,
inductor
que
y
es
autor
EL CMPLICE
Estn definidos en el artculo 16 como "los que, no hallndose
comprendidos en el artculo anterior (o sea el que se refiere a los
autores), cooperan a la ejecucin del hecho por actos anteriores o
simultneos".
El cmplice es el que coopera dolosamente a la ejecucin del hecho
ajeno y que, de consiguiente, acta con un dolo que le es propio, pues
su finalidad es que el autor alcance su designio criminal.
El Cdigo se refiere al cmplice con una nocin residual: los que no
son autores pero realizan acciones dirigidas al delito, son cmplices;
los califica de tales por exclusin.
Se
ha
hecho
referencia
en
los
prrafos
anteriores
los
de
un
autor:
si
no
hay
autor
de
un
delito,
no
puede
haber
complicidad.
Se satisface la complicidad con la circunstancia de que el hecho de
que se trate sea tpico y antijurdico; no se requiere que el autor sea
culpable (accesoriedad media).
a) condiciones de la complicidadPara
que
exista
complicidad,
se
requiere
que
concurren
tres
condiciones: 1.- que el sujeto no sea autor; 2.- que haya realizado una
actividad
de
colaboracin
la
del
autor,
sea
antes
durante
la
la
naturaleza
objetiva
de
la
actividad
realizada
si
no
en
la
trata
de
impedir
al
sancionar
esa
conducta
El
cmplice
no
todos
estos
implementos
preparados,
decide
provocar
el
accesorias,
pues
la
actividad
de
ambos
sujetos
se
ha
debe
simultnea
realizar
a
la
una
comisin
actividad
del
hecho,
con
que
anterioridad
objetivamente
en
forma
importe
una
antes
durante
la
ejecucin
del
delito,
nunca
despus,
cabo;
adems,
debe
ser
tomada
en
cuenta
por
ese
autor,
objetos
que
apeteca.
En
esta
hiptesis
la
colaboracin
de
la
No
puede
haber
una
complicidad
imputable
la
culpa;
la
su
conducta
no
es
de
colaboracin,
sino
de
facilitar
artculo
15
son
cmplices,
menos
que
sean
los
autores
177
LOS ENCUBRIDORES
1) Concepto y naturaleza.
Con
arreglo
al
art.
17
del
C.P.,
es
encubridor
quien,
con
actos
ejecutados
participacin
en
posterioridad
l
su
para
como
llevarlo
autor
ejecucin,
ni
cabo,
como
sin
cmplice,
realizando
alguna
haber
tenido
interviene,
de
las
con
conductas
el
hecho
ajeno
concretamente
como
auxilio
posterior
al
acto-
que
subsisti
hasta
1995
en
el
espaol.
Sin
embargo,
Por
cuestin,
otra
debe
encubrimiento
parte,
destacarse
an
prescindiendo
que,
(favorecimiento
cuando
real
de
menos
este
en
personal),
aspecto
algunas
el
bien
de
la
formas
de
jurdico
que
configuran
excepcionalmente
situaciones
de
autntica
178
del hecho encubierto, con arreglo a lo que dispone el inc. tercero del
art. 52 del C.P.
2) Requisitos comunes a toda forma de encubrimiento
De lo preceptuado por el inc. Primero del art. 17 del C.P. se
desprende
que
son
caractersticas
comunes
todas
las
formas
de
de
la
perpetracin
del
hecho
de
los
actos
simple
delito.
Esta
es
la
caracterstica
primordial
para
su
las
crticas
dirigidas
su
inclusin
entre
los
partcipes,
pues,
aunque
en
el
momento
de
hacerlo
el
aparato
no
haya
estallado
todava. De la misma manera, el que oculta los instrumentos con que sabe se
cometi un homicidio, aunque en ese momento la vctima todava se encuentre
con vida y slo expire ms tarde. En tales situaciones, en efecto la accin
del encubridor es posterior a la ejecucin y no influye sobre el curso causal
desencadenado por la del autor, salvo, naturalmente, que exista un concierto
previo al respecto, caso en el cual la calificacin jurdica ser distinta.
179
exigencia,
sin
embargo,
slo
es
vlida
para
las
formas
de
en
el
caso
que
se
refiere
el
cuarto,
la
ley
prescinde
frustrado
permite,
adems,
resolver
ciertos
problemas
cometidos
por
los
encubiertos,
pues
as
se
deduce,
cual
en
esa
nica
situacin
puede
prescindirse
de
l.
Por
180
no
es
menester,
por
el
contrario,
que
abarque
tambin
la
cuando
el
encubridor
presta
su
colaboracin
los
subdivide
en
real
(art.
17
N3)
personal.
El
favorecimiento
ms
el
aprovechamiento
puntos
de
contacto
es
aquella
con
la
de
estas
participacin
formas
en
que
sentido
arreglo
al
art.
17
N1
del
C.P.,
es
encubridor
quien,
los efectos del crimen o simple delito. Aunque eso implica restringir
hasta
cierto
punto
su
significado,
es
frecuente
denominar
tambin
CURY, estima
que no
siempre ocurre
as;
pues cuando,
por
antes de
proceder a
enterrar el
cadver
a solicitud
del
ste, y debe
receptacin
sustitutiva
incluso,
que
se
la
obtenga
por
la
receptacin
consentimiento
tcito
sabiendas,
la
justificar
actividad
de
los
usualmente
autores;
s,
con
su
por
el
acuerdo
que
opinin,
con
este
el
los
punto
delincuentes
de
aprovechamiento
vista
es
por
iniciativa
insatisfactorio,
personal
slo
puede
ser
propia.
ya
CURY,
que
en
tratado
su
como
del
cual
el
sujeto
ser
autor
los
malhechores
pueden
esta
base
CURY,
estima
que
aun
cuando
una
facilitacin
por
encubridores,
pues
stos,
como
destaca
ETCHEBERRY,
no
son
dados
los
presupuestos
comunes
que
se
refiere
el
inc.
instrumentos
descubrimiento.
del
En
crimen
este
caso
o
se
simple
delito
habla
de
un
para
impedir
favorecimiento
su
real,
los
efectos
que
est
destinada
no
pueda
ser
reconocida.
omisin
si
el
sujeto
se
encontraba
jurdicamente
obligado
al
descubrimiento.
Sujeto
activo
del
favorecimiento
real
puede
serlo
cualquiera,
en
cuyo
caso
implicar
un
perdn
tcito
del
ofendido,
de
procesal,
estas
que
la
expresiones
identificaba
no
con
est
el
empleada
hecho
aqu
en
punible,
el
que
sentido
le
daba
de
rastros
objetos
que
permitiran
identificar
al
accin como
mediante omisin,
pero, en
este
ltimo caso,
slo
reciba
en
la
morada
propia;
tambin
puede
alojrselo
en
una
C.P.
del
texto
legal
espaol
de
1822.
Hoy,
constituye
una
184
de
estos
ltimos.
Parece
evidente
la
imposibilidad
de
realidad,
el
llamado
favorecimiento
habitual
es
un
hecho
sustanciales
en
el
precepto
la
sancin.
Slo
la
refiere
el
art.
17
N4,
es
la
exigencia
de
habitualidad.
Esto
del
crimen
una
actividad
constante
y,
aun,
profesional.
El
sean
en
realidad
conductas
susceptibles
de
una
varias de ellas puedan ser ejecutadas por un mismo sujeto, dando origen
a un verdadero concurso. Esta situacin, sin embargo, es irrelevante.
El
sujeto,
por
consiguiente,
ser
castigado
como
encubridor,
con
consideracin
mltiples
imperfectas
del
problema
posibilidades
del
delito
de
y
relativo
valoracin,
la
al
nmero
las
superposicin
de
formas
o
delitos.
perfectas
vinculacin
de
Las
e
las
Esta
corresponder
valoracin
dos
nica
situaciones
(unidad
de
diferentes:
lesin
una
jurdica)
unidad
puede
natural
de
Unidad
natural
comportamiento
de
accin:
humano, dirigido
Se
produce
cuando
conscientemente por
existe
un
la voluntad
con
Unidad jurdica
de accin:
La unidad
jurdica de
accin puede
ofendidas.
constituyen
un
Dos
delito
de
pualadas
lesiones;
asestadas
si
se
la
asestan
misma
persona
dos
personas
Especial
estructura
del
tipo
que
comprende
su
vez
dos
situaciones:
b.1) Los delitos con pluralidad de actos. Se encuentran aqu
los tipos en que el verbo rector comprende una pluralidad de
actos, como es el caso de los delitos colectivos (profesionales,
como es el caso del art. 276; o habituales, como en el art. 367),
o bien le es indiferente el nmero de actos (falsificar billetes
de banco, art. 173; vender o distribuir alimentos envenenados o
infestados, o deteriorados, art. 315);
b.2) Los delitos complejos, ya mencionados al tratar de la
estructura de las figuras penales, en los cuales realmente existen
dos delitos diferentes, cada uno tpicamente distinto, pero que la
ley ha reunido, por razones de poltica criminal, en una sola
figura, como es el caso del robo con homicidio o el robo con
violacin (art. 433), en que con una pena nica se sancionan dos
delitos que en realidad son diferentes, considerndolos uno solo;
La Conexin de continuidad:
Esta conexin da origen al llamado delito continuado, de mucha
importancia en la aplicacin de la ley penal.
Se seala histricamente a los prcticos italianos, en especial a
FARINACIO, como a quienes primero llamaron la atencin acerca de esta
especial forma de delito. As, consideraban autor de un solo hurto al
187
concepto
evidentemente
fue
la
defendido
realidad
de
por
las
CARRARA,
cosas,
que
corresponde
ha
sido
tan
ampliamente
existen
diversos
comportamientos
externos,
separados
general,
se
admite
la
continuacin
entre
tentativa
rechaza
la
continuacin
cuando
cambia
el
tipo:
no
habra
la
conexin
naturaleza:
inicial
entre
la
que
las
unidad
acciones
de
cubriera
en
un
resolucin.
todas
las
vnculo
Debera
acciones
subjetivo
existir
un
de
esa
propsito
constitutivas
de
la
la
unidad
de
mvil,
el
aprovechamiento
de
las
mismas
de que
concurre el
requisito anterior
de homogeneidad
de las
preguntarse
haberse
solucin
de
si
logrado
hipotticamente
con
continuidad,
en
un
un
solo
la
acto
solo
totalidad
(o
contexto
con
de
de
lo
varios,
ocurrido
pero
accin),
en
sin
las
el
resultado
la
impunidad.
Por
ello,
quien
se
resuelve
cuanto
la
unidad
del
sujeto
activo,
ETCHEVERRY
la
cree
regla
absoluta)
la
diversidad
de
sujetos
pasivos
impedir
la
Italia,
donde
esta
institucin
del
delito
continuado
est
expresa,
la
teora
del
delito
continuado
slo
puede
acciones,
que
las
hace
parecerse
un
delito
continuado.
La
aplicacin del art. 451 supone que hayamos previamente descartado, por
el examen del caso concreto, la posibilidad de que se trate de un
delito continuado.
190
PLURALIDAD DE DELITOS
Aparte
de
los
casos
mencionados
en
el
prrafo
precedente,
la
acuerdo
con
esta
definicin,
los
elementos
del
concurso
material son:
de
acciones
(Handlungen),
en
tanto
que
otras,
como
la
del
art.
75,
que
reglamenta
el
concurso
ideal,
que
aparece
semejanza
del
delito
continuado,
cada
uno
de
estos
hechos
es
art.
74
las
penas
deben
en
principio
acumularse,
lo
que
no
sera
la
sentencia
acumulacin,
pues
no
aqulla
est
no
ejecutoriada,
puede
todava
todava
es
producir
posible
efectos,
la
en
requisito
es
desaparecer
el
Ausencia
fundamentalmente
de
conexin
negativo.
entre
La
los
conexin
hechos.
que
Este
hara
existencia
adelante).
de
Aparte
un
concurso
de
estos
aparente
casos,
de
puede
leyes
(que
existir
se
alguna
vern
ms
clase
de
Al
culpable
de
dos
ms
delitos
(crmenes,
simples
delitos
cumpliendo
las
penas
privativas
de
libertad
antes
que
las
restrictivas de la misma.
192
como
una
sola,
se
castigarn
como
si
fueran
un
solo
es
el
de
aquellos
delitos
en
que
la
penalidad
se
al
condenado
(acumulacin),
se
debe
aplicar
esta
ltima
tratamiento
penal
distinto.
El
caso
ms
importante
es
el
(material)
necesario
para
cometer
el
otro
(conexin
ms
de
una).
Otro
caso
del
concurso
material
penado
misma
persona.
Ya
hemos
dicho
que
esto
no
es
un
delito
hurto,
pero
imponindola
en
su
grado
superior
(si
hay
varios).-
CONCURSO IDEAL O FORMAL DE DELITOS.El concurso real o material se construye entre nosotros sobre la base
de la pluralidad de hechos. La unidad de hecho determina generalmente
la existencia de un delito, pero excepcionalmente puede ocurrir que
exista una valoracin mltiple, y que la existencia de un solo hecho de
origen a la existencia de varios delitos. Tal situacin se conoce como
"concurso
ideal
formal
de
delitos".
este
tipo
de
concurso
se
refiere el artculo 75 del CP, que seala: "la disposicin del artculo
anterior no es aplicable en el caso de que un solo hecho constituya dos
o ms delitos..."
La disposicin a que se refiere es el artculo 74 del CP que
sanciona
el
concurso
material
con
el
sistema
de
la
acumulacin
de
en
que
los
hechos
aparecen
ligados
en
relacin
de
medio
seale
(morada
del
ofendido,
48
horas
despus
del
parto,
As
considerados
necesariamente,
como
los
su
conceptos,
ncleo
resulta
central,
una
que
un
accin
hecho
humana
supone
(no
hay
dos
figuras
legales
distintas
contemplen
una
misma
accin,
debe
ser
considerado
nico.
Esta
cuestin
ha
dado
origen
se
obtenga
un
resultado
diferente,
la
ley
ha
querido
el
concurso
legislaciones.
ideal
Sin
debera
embargo,
antes
simplemente
de
modificar
eliminarse
la
ley,
de
las
conviene
solo hecho
"indivisible en
su realidad",
pero hay
dos delitos:
consecuencia,
nico.
Por
eso
la
ley
es
ms
benigna:
toma
en
el
forzosamente
delincuente
y
aunque
no
no
lo
poda
dejar
quisiera.
de
esta
cometer
el
situacin,
otro,
si
bien
la
voluntad
del
hechor
no
las
circunstancias
lo
que
ha
para
innecesario
quien
no
es
ineficaz.
punible
Basta
el
querer
exceso
un
del
de
dolo,
que
resultado
resulta
para
causar
ideal
el
sujeto
sea
colocado
en
posicin
de
rebelda,
de
categrica
forma
de
expresarse
resuelve
entre
nosotros
mltiple",
como
seala
MEZGER.
Especialmente
surge
este
perjuicio
de
su
especial
tratamiento
penal),
lo
cual
tendr
reincidencia,
determinar
el
alcance
de
una
amnista
indulto,
etctera.
Esta
mltiple
valoracin
puede
hacerse
sobre
la
base
de
varias
normas
(acceder
carnalmente
una
hermana,
que
Tratamiento
penal
del
concurso
ideal.-
De
acuerdo
con
el
artculo 75 del CP, los casos de concurso ideal debe penarse con la
pena mayor asignada al delito ms grave". As, el incesto-violacin es
castigado con la pena mayor asignada al delito ms grave (violacin).
La violacin (art. 361 del CP) tiene una escala compuesta de dos penas:
presidio mayor en grado mnimo a medio. Se aplica, en consecuencia,
esta ltima pena que es la mayor dentro de las asignadas al delito ms
grave.
Esto
supone
naturalmente,
que
los
delitos
sean
de
distinta
concurso
aparente
de
leyes
penales
es
una
situacin
que
en nombre
de concurso
aparente de
leyes penales
a una
las
normas
aparentemente
aplicables
son
en
verdad
todas
197
trata
de
un
disposiciones
concurso
aparente,
aparentemente
cmo
aplicables
es
decidir
la
que
cul
debe
de
las
regir
con
exclusividad el caso?.
Para
responder
estos
dos
problemas,
hay
que
atender
las
relaciones que existen, por una parte, entre las normas aparentemente
aplicables, y por la otra, entre los hechos efectivamente acaecidos, si
se trata de una pluralidad de hechos. La doctrina da a esas relaciones
y a las conclusiones que de ellas derivan, el nombre de principios que
rigen el concurso aparente.
Existe gran variedad de opiniones en doctrina acerca del nmero,
denominacin
alcance
de
los
principios.
En
nuestra
opinin,
son
pueden
ser
aplicada
simultneamente,
por
lo
tanto
debe
ser
de
especialidad,
por
ejemplo,
entre
la
disposicin
que
en
ambas.
contenga
La
relacin
todas
las
de
especialidad
caractersticas
exige
positivas
que
del
la
ley
hecho
por
ejemplo,
entre
el
parricidio
(matar
un
parricidio
por
la
existencia
del
plazo
sealado,
que
es
una
El
principio
dificultades
pero
de
la
especialidad
es
preciso
no
veces
suele
presentar
analizar
con
grandes
cuidado
las
jams.
aplicacin
En
consecuencia,
para
la
del
principio
de
la
otra
de
las
disposiciones
concurrentes
sealen:
para
dar
un
de
otras
ordinariamente
desarrollo
(como
como
disposicin
que
sancionaran
esas
consumen
la
en
conductas
tambin
antecedentes,
consecuencias,
contempla
otras
la
como
etc.),
debe
la
como
aplicarse
principal,
accesorias
principal,
que
medios,
infraccin
conductas
infraccin
punibles
gravedad o
etapas
de
solamente
la
desaparecen,
dicho
de
acompaan
otro
las
o
sea
modo
que
se
son
sino
una
sola
vez
como
robo.
Ello
porque
si
la
ley
ha
establecido una pena elevada para el robo, ms que la del simple hurto,
lo ha hecho en razn de que el robo va acompaado de violacin de
domicilio,
de
consecuencia,
daos
si
de
volviramos
muchas
a
otras
castigar
circunstancias,
por
esa
en
circunstancia
lo
producen
aquellas
circunstancias
agravantes
de
tal
regla
por
refleja
el
con
respeto
del
toda
exactitud
principio
la
non
preocupacin
bis
in
idem,
del
y
es
en
que
determinada
circunstancia
no
est
incluida
en
la
principio.
GANDARILLAS
en
la
sesin
124
se
opuso
que
se
para
su
perpetracin
algunas
de
las
circunstancias
falsificados,
si
es
el
mismo
autor
de
la
falsedad.
En
del
mismo
que
despus
se
realice,
como
por
ejemplo
aprovecharse por s mismo los efectos del delito. Los delitos de dao
efectivo
desplazan
los
delitos
de
mero
peligro
que
los
hayan
precedido;
as
por
ejemplo,
el
delito
de
amenaza
de
homicidio
efectiva
produccin
de
un
dao
particular,
subsiste
el
peligro
201
los
hechos
consumidos
por el
autonoma"
de
no
autnomos,
hecho principal
unos
hechos
con
sino
dependientes
del cual
respecto
de
dependen.
de
otros
otros,
son
La "falta
proviene
de
de
la
al
establecer
regularidad
de
aparicin
la
pena
se
de
produce
los
hechos
cuando
un
principales.
hecho
es
el
Esta
medio
de
la
vctima
de
un
homicidio
para
impedir
que
se
ha
con
mayor
pena
considerada
aisladamente,
que
la
infraccin
el
principio
de
consuncin:
parece
claro
que
en
el
incluir
un
desvalor
tan
grave
como
el
de
la
infraccin
subordinada, puesto que sta tiene ms pena que aquella. En tal caso,
habr que penar como concurso de delitos, pero para no infringir el
principio non bis in idem, al determinar la penalidad de la infraccin
principal habr que prescindir de la consideracin de la existencia de
la infraccin sirviente: si a esta la vamos a penar por separado, no es
justo que adems influya para aumentar la pena de la otra.
La doctrina, por otro lado, suele sealar la existencia de otros
dos principios que resuelven el concurso aparente de leyes penales,
cuales son el de subsidiariedad y el de alternatividad.
202
cuales
la
ley
expresamente
dispone
que
sus
disposiciones
se
resulta
redundante
intil,
si
el
principio
de
la
la
doctrina
alternatividad,
que
consuncin,
especial
de
en
suele
verdad
utilidad
es
formular
tambin
cuando
se
el
un
principio
caso
trata
de
de
la
especial
de
delitos
con
decir, el jus puniendi debe concretarse a travs de una ley que por s
sola es una limitacin, al excluir la arbitrariedad en la amenaza
penal, en los casos para los cuales ella se establece, y prohibir la
retroactividad, esto es lo que se conoce como el principio de reserva o
legalidad.
En cuanto a la finalidad de la pena ella est sealada en la ley
positiva; algunos ven en ella un carcter retributivo, esto es, se
vincula la pena a un delito ya cometido, y otros ven ella un carcter
preventivo vinculndola con los posibles hechos delictivos futuros.
Dentro del enfoque preventivo, algunos insisten en la prevencin
general, o sea, en evitar la comisin de delitos por parte de miembros
de la sociedad y otros en la prevencin especial, esto es, en la
necesidad de evitar que se cometan nuevos delitos por parte de quien ya
ha delinquido, de lo anterior surgen las siguientes teoras:
1.- Teoras fundadas en la retribucin: destacndose aqu las de la
retribucin divina desarrolladas por STAHL y JOSEPH DE MAISTRE (la
violacin de la ley humana es tambin violacin de la ley divina, la
aplicacin de la pena es una exigencia de justicia absoluta
independientemente de cualquiera otra finalidad y cumple una funcin de
expiacin temporal y espiritual a la vez), las de la retribucin moral
cuyo mayor exponente es KANT ( el principio de retribucin del mal con
el mal sera un principio de justicia inherente a la naturaleza humana,
la pena debe aplicarse por la simple razn de que se ha delinquido y
ello es una exigencia del imperativo categrico del deber) y la de la
retribucin jurdica, desarrollada por HEGEL (el que comete un delito
quiere tambin la pena, sealada por la ley como consecuencia del
delito o al menos la acepta, el delito es una alteracin del orden
jurdico que exige la pena como restablecimiento del orden.).
2. - Teoras fundadas en la prevencin dentro de la cual se distinguen
dos grupos:
o las teoras de prevencin general que atribuyen a la pena la funcin
de evitar que en el futuro se cometan delitos por parte de todos los
ciudadanos en general. FUERBACH uno de sus formuladores, se apart
de KANT para defender la finalidad preventiva de la pena, cuyo fin
es precaver la comisin de delitos mediante la coaccin psquica que
su amenaza produce en los hombres. ROMAGNOSI seala que la amenaza
penal es un contraimpulso que se opone al impulso psquico a
delinquir, de lo cual se sigue que una vez cometido un delito es
necesario aplicar la pena, ya que de otro modo desaparecera el
efecto conminatorio y preventivo de la pena para los ciudadanos,
ante una amenaza ilusoria.
o las teoras de prevencin especial, sostienen que la finalidad de la
pena es evitar la comisin de nuevos delitos por parte del que ya ha
204
205
206
207
prisin
=> Son penas comunes a los crmenes, simples delitos y faltas: la multa
y el comiso.
209
210
2) Reclusin
3) Prisin
1.- El presidio consiste en el encierro de un condenado en un establecimiento
penal sujeto a los trabajos contemplados en el Reglamento. En cuanto a su
duracin puede ser perpetuo o temporal; perpetuo es por toda la vida del
condenado y temporal va desde los 61 das a 20 aos.
El temporal se divide en menor y mayor, el menor va desde los 61 das a
5 aos, el mayor va desde los 5 aos y un da a 20 aos.
Tanto el menor y el mayor estn divididos en grados mnimo,
medio
das,
menor
211
212
A) LA FUNCIN DE LA PENA
214
1.- ser una pena correcta o necesaria, o sea, que sirva para que
el delincuente del caso concreto vuelva a delinquir;
2.-
ser
distinta
segn
el
tipo
de
delincuente
al
que
deba
no
a
ocasional
corregirlo
pero
y
incorregible,
corregible,
resocializarlo;
la
pena
deba
la
para
serle
pena
el
deba
ir
delincuente
impuesta
para
a)
debajo
de
lo
que
merece
como
retribucin,
incluso
no
imponerse.
Una mencin especial merece la posicin eclctica de Claus Roxin
denominada teora eclctica de la unin, segn la cual, la pena tiene
3 fases: la conminacin legal, la aplicacin judicial, y la ejecucin
de la condena.
proteccin
de
bienes
jurdicos
prestaciones
pblicas
en
la
fase
de
ejecucin,
la
pena
tiene
por
finalidad
la
a)
La
pena
es
respuesta
al
delito
cometido.
La
medida
de
b)
La
pena
se
impone
como
confirmacin
de
la
amenaza
legal
Las
medidas
puramente
asegurativas
tienen
por
funcin
la
216
la
legalidad,
que
pretende
lograr
el
bien
comn
de
todos
los
le
corresponden
diversos
de
El
lmites
al
poder
punitivo
estatal.
a)
En
un
Estado
Derecho.-
poder
punitivo
debe
someterse
al
principio de legalidad.
dignidad
humana,
la
igualdad
real,
la
participacin
de
los
ciudadanos.
1.- Limites al Ius Puniendi en un Estado de Derecho (Principio de
legalidad)
El principio de legalidad se expresa formalmente en la frase de
Feuerbach
nullum
crimen
nulla
pena
sine
lege
es
una
de
las
a)
Exigencia
de
Parlamento
colectividad
seguridad
puede
crear
puede
jurdica
delitos
saber
en
(slo
y
qu
la
penas,
ley
generada
pues
consisten
slo
las
en
el
as
la
conductas
prohibidas).
b)
1)
Debe
ser
previa
al
hecho
punible.
Eso
significa
que
est
la
punicin.
retroactividad
de
la
No
ley
est
penal
prohibido
ms
en
favorable,
cambio,
es
decir,
la
de
2)
como
fuente
de
delitos
penas,
tambin
normas
3)
morales,
ni
intereses
que
no
sean
fundamentales
no
3.- Lmites al Ius Puniendi en un Estado Democrtico.El Derecho Penal de un Estado democrtico debe respetar los derechos
que emanan de la dignidad humana de los ciudadanos, de la igualdad real
de los hombres, y de su facultad de participacin social. De tal
concepcin del Derecho Penal, surgen 4 principios: a) Humanidad de las
penas.-Este principio caracteriza la evolucin del derecho penal a
partir de las ideas de la Ilustracin. El sistema penal anterior,
giraba entorno a la pena de muerte y a las penas corporales. El Derecho
Penal actual gira en torno a las penas privativas de libertad,
evolucionando hacia su sustitucin por penas pecuniarias, trabajos en
beneficio de la comunidad y en la aplicacin de beneficios alternativos
al cumplimiento efectivo de las penas privativas de libertad. Incluso
se avanza hacia la despenalizacin de ciertas conductas.
219
Conforme
este
principio,
aunque
el
Estado
hasta
la
- es
preciso
que
el
autor
haya
tenido
posibilidad
de
participacin
de
todos
en
la
vida
social,
se
debe
evitar
la
al
menos
que
no
produzcan
desocializacin.
Por
ello,
sin
debe
permitir
cierto
contacto
con
el
exterior,
facilitar
su
de accin,
antijurdica
culpable,
pero
que
por
sobrevenir
un
hecho
causales
de
extincin
de
la
responsabilidad
penal
se
general,
salvo
la
establecida
en
el
nmero
de
dicha
Clasificacin.
La doctrina clasifica las causales contempladas en el art. 93 del
C. Penal de diversa forma y atendiendo a distintos criterios. Slo la
primera
de
analizaran
ellas
recibe
reconocimiento
unnime.
Las
restantes
se
221
Aquellas
que
proceden
respecto
de
determinados
delitos, como por ej.: El perdn del ofendido que slo puede tener
aplicacin en los delitos de accin penal privada. Otro ej.: son los
acuerdos reparatorios, el pago en el delito de giro doloso de cheques,
etc.
II.- Atendiendo a sus efectos.
A).- Causales que efectivamente extinguen una responsabilidad ya nacida
y declarada.-En este primer grupo se encuentran:
1.- La muerte del responsable cuando se produce despus de dictada
sentencia condenatoria de trmino.
2.- El cumplimiento de la condena.
3.- El indulto,
4.- La amnista .
5.- El perdn del ofendido cuando son concedidos despus de la
dictacin de la sentencia condenatoria de trmino.
6.- La prescripcin de la pena.
B).-
Causales
que
impiden
establecer
la
responsabilidad,
aun
La
muerte
del
responsable
acaecida
antes
de
la
sentencia
firme.
2.- La amnista.
3.-El perdn del ofendido concedidos antes de la sentencia firme.
4.- La prescripcin de la accin penal.
222
Aquellas
basadas
en
la
necesidad
de
estabilizar
las
Prescripcin de la pena.
generales:
1.- Muerte del responsable.
2.- Cumplimiento de la condena.
B).-
Las
que
pueden
ser
consideradas
como
excusas
legales
223
El
Cdigo
utiliza
la
expresin
penas
personales
en
trminos
de
las
penas
pecuniarias,
el
legislador
hace
una
distincin:
1.- Si al momento del fallecimiento del responsable an no se
haba
dictado
sentencia
ejecutoriada,
la
responsabilidad
penal
se
extingue. Esta causal no tiene mucho sentido toda vez que no hay pena
que eliminar. Si a esa fecha no se haba ejercido la accin entonces
sta se extinguira.
2.-
Si
al
momento
del
fallecimiento
del
responsable
se
haba
cuanto
restituciones
la
o
multa
el
comiso
indemnizaciones
son
sanciones
destinadas
penales
reparar
los
no
daos
causados. Siendo una pena slo debe sufrirla aquel que ha cometido el
delito.
La persistencia de la pena pecuniaria slo puede referirse a la
multa y al comiso, ya que la caucin no podra subsistir debido a que
no existira la posibilidad de que el penado pueda ejecutar el mal que
se trata de precaver, que es precisamente la finalidad de la caucin,
art. 46 C. Penal.
Por otra parte, tratndose de la multa, lo que se transmite a los
herederos es slo la obligacin de pagarla, como obligacin civil, pero
queda excluda la posibilidad de convertirla en una pena privativa de
libertad.
En
la
mayora
de
las
legislaciones
del
mundo
esta
norma
224
legislaciones
no
la
mencionan
de
manera
expresa
como
causal
de
tambin
remisin
cuando
condicional
el
sujeto
ha
libertad
gozado
de
vigilada,
los
beneficios
cumpliendo
de
todas
la
las
225
En
nuestro
amnista
puede
pas
no
existe
comprender
norma
toda
al
clase
respecto,
de
por
delitos,
lo
que
la
sean
comunes,
una
verdadera
polticos o militares.
Naturaleza jurdica.
Para
un
sector
de
la
doctrina,
la
amnista
es
doctrina ya
que, aparte
de las
situaciones alcanzadas
por la
Enrique
Cury,
sostiene
que
la
amnista
importa
una
poltica
criminal
se
les
concede
una
excusa
absolutoria
que
226
delictuoso
del
hecho,
tampoco
borra
el
delito
no
especficamente
de
los
efectos
penales
del
delito.
La
Es
la
remisin
total
parcial
de
la
pena
que
exista
una
sentencia
condenatoria
firme
slo
de
los
hechos,
sino
que
constituye
un
acto
de
Aquellos
que
se
dictan
para
aplicarse
un
228
concederse
un
mayoritaria
indulto
particular,
consideraba
que
slo
aun
cuando
era
posible
la
doctrina
despus
de
controversia
contina
presentndose
en
los
indultos
y,
en
consecuencia,
slo
se
refiere
los
indultos
particulares.
Don
Alfredo
Etcheberry
sostiene
que
como
la
Constitucin
de
provechoso,
la
sentencia
porque
no
se
condenatoria
entendera
carece
como
en
de
ese
un
sentido
caso
podra
La
amnista
extingue
ntegramente
la
responsabilidad
En
cambio
el
indultado
conserva
la
calidad
de
el
La
amnista
al
favorecido
indulto
slo
rige
con
efecto
como
si
nunca
rige
para
el
retroactivo,
hubiese
futuro
pues
se
delinquido.
En
no
altera
la
aceptada
fundamentalmente
para
los
delitos
polticos,
el
231
legal
de
la
responsabilidad
proveniente
de
los
ser
una
causal
de
justificacin
(consentimiento
del
conformidad
lo
dispuesto
en
el
art.
53
del
Cdigo
accin
penal
privada
slo
podr
ser
ejercida
por
la
232
esta
clase
de
delitos,
el
perdn
del
ofendido
puede
como
causal
de
extincin,
porque
en
dicho
caso
la
en
el
hecho
el
imputado
lo
hiciere
se
rene
los
conceder
una
atenuacin,
pero
no
operar
como
causal
de
extincin.
respecto
de
un
hecho
punible
de
accin
privada
se
233
el
querellante
sobreseimiento
condenado
al
se
desistiere
definitivo
pago
de
las
en
la
de
la
causa
costas,
querella
y
salvo
el
que
se
decretar
querellante
el
ser
desistimiento
accesorias,
pero
la
doctrina
es
de
opinin
que
las
penal
ya
declarada
en
una
sentencia
firme,
se
excluye
la
prescripcin
de
la
pena
se
evita
que,
tambin
tras
el
planteamiento
es
objetado
por
cuanto
no
tendra
explicara
la
razn
cabida
tampoco
este
criterio
de
las
parece
ms
correcto
basar
la
prescripcin
sobre
una
la
prevencin
general,
se
va
debilitando
hasta
Carcter
adjetivo
sustantivo
de
las
normas
que
regulan
la
prescripcin.
ste es un tema muy importante y trata de dilucidar si las normas
de prescripcin, pertenecen al derecho procesal penal o al derecho
penal sustantivo o bien
235
una
nueva
norma
procesal
rige
in
actum
una
vez
favorable al imputado.
recibe
por
la
doctrina
la
denominacin
de
gran
retroactividad).
Incluso
cuando
existen
se
garanta
autores,
aceptara
de
un
legalidad
como
Zaffaroni,
carcter
e
adjetivo
que
de
irretroactividad
afirman
estas
que
normas,
aun
la
constitucionalmente
Tratndose
de
los
crmenes
realiz
su
vez
una
desde
el
protesto.
(regulado
en
la
Ley
de
Cuentas
237
As
por
ejemplo,
tratndose
del
robo
con
violencia
intimidacin del art. 433 N2, tiene asignada por la ley la pena
de presidio mayor en su grado medio a mximo, es decir, desde 10
aos y un da a 20 aos y prescribe a los 10 aos. En todo caso
tampoco
plazos
sera
de
conveniente
prescripcin
plantear
la
una
duracin
equivalencia
de
la
pena
entre
porque
los
ello
redaccin
no
se
presentaba
inconvenientes.
Actualmente
el
sanciona
el
delito
de
falsificacin
de
documentos
pg
sancin
en
penalidad
60,
un
seal
delito
corporal,
Para
que
que
determinar
tiene
abarca
la
asignados
las
naturaleza
diversos
consideradas
de
la
grados
de
como
simples
compartimos
este
criterio,
porque
se
est
utilizando
una
se
debe
dar
preferencia
las
interpretaciones
que
de
opinin
que
en
estos
casos
la
pena
que
debe
ser
conformidad
al
art.
95
del
C.
Penal,
el
trmino
de
la
Tampoco
existir
inconveniente
en
los
delitos
de
239
otro
con
dolo
de
matar
la
vctima
muere
un
mes
despus
Para
un
realizacin
sector,
por
el
la
comisin
sujeto
de
la
del
delito
respectiva
concluye
accin
con
la
omisin,
Con
cuando
respecto
el
autor
la
tentativa,
efectu
el
sta
ltimo
debe
acto
de
empezar
ejecucin
previo a la interrupcin.
2.- Otros autores como don Eduardo Novoa, atienden al momento de
la
consumacin
del
hecho
tpico,
incluida
la
produccin
del
240
La
mayora
de
los
autores
sostiene
que
el
trmino
de
la
lo
contrario
perjudicara
su
autor
siendo
contrario
al
haberle
correspondido
al
sujeto
una
intervencin
en
241
ha
sostenido
que
el
fundamento
de
la
interrupcin
de
la
de
un
nuevo
crimen
simple
delito
aviva
la
alarma
se
aquel,
puede
el
advertir
tiempo
la
diferencia
transcurrido
se
con
la
pierde.
interrupcin.
En
cambio
en
En
la
produce
la
interrupcin
del
plazo
de
prescripcin
del
implicar
que
el
plazo
no
continuar
corriendo,
es
242
desde
que
el
procedimiento
se
dirige
contra
el
delincuente.
Bajo el imperio del Cdigo de Procedimiento Penal, se discuta
cuando deba entenderse que el procedimiento se diriga contra el
delincuente. La opinin mayoritaria sostena que no era necesario
que existiera un auto de procesamiento contra el sujeto, sino que
bastaba que el proceso se hubiera iniciado en alguna de las formas
indicadas
en
el
art.
81
del
Cdigo
de
Procedimiento
Penal
encontrndose
ste
individualizado,
es
decir,
no
era
suficiente por ej.: con una querella que apareciera contra todos
quienes aparezcan responsables.
El nuevo Cdigo Procesal Penal, puso trmino a la discusin porque
en su art. 233, al indicar los efectos de la formalizacin, seala
plazo
de
prescripcin
ste
se
cumple
en
medio
de
la
podra
existir
dudas
porque
se
podra
sostener
que
lo
(el
Cdigo
habla
de
interrumpido,
pero
ello
no
es
96.
La
mayora
de
la
doctrina
es
de
opinin
que
la
causa
de
la
paralizacin es indiferente.
A este respecto don Mario Garrido Montt, seala que Es toda
paralizacin efectiva de la tramitacin del proceso por el lapso
indicado (3 aos), sea por motivo de su extravo, por negligencia
del tribunal o de los intervinientes.
Aun cuando existen fallos que dicen que debe ser una paralizacin
que
tenga
su
origen
en
una
causa
legal,
Jurisprudencia
ms
244
el
proceso
termina
sobreseimiento
inocencia
definitivo,
del
prosecucin
por
imputado,
de
la
sentencia
se
de
absolutoria
produce
manera
prescripcin.
cosa
que
no
Luego,
se
juzgada
tendra
se
decreta
sobre
la
sentido
excluyen
de
una
esta
frmula.
Don
Eduardo
Novoa,
Procedimiento
Penal,
bajo
el
imperio
sealaba
que
nicamente
la
nica
del
Cdigo
de
forma
legal
de
temporal,
que
tcnicamente
no
es
una
forma
de
el
nuevo
procedimiento
penal,
se
contempla
una
situacin
10
das
solicitar
siguientes
sobreseimiento
adoptar
alguna
definitivo
de
estas
temporal
de
actitudes:
la
causa,
no
perseverar
en
el
procedimiento,
por
no
haberse
reunido
penal
continuar
corriendo
como
si
nunca
se
hubiere
245
seala
que
es
perfectamente
posible
realizar
una
nueva
Mara
Ins
Horvitz
Julin
Lpez,
sostienen
que
el
en
orden
cerrarla
acusar,
la
consecuencia
es
el
contempla
esta
salida
alternativa,
que
puede
decretarse
ni
superior
3.
Si
ello
sucede,
el
art.
237
seala
Prescripcin de la pena
Art. 93 N7 C. Penal
desde
un
principio
porque
habiendo
comenzado
del
primer
caso,
cuando
el
juicio
se
llev
cabo
De
manera
que
impuesta
por
la
porque
pueden
existir
circunstancias
atenuantes
que
la
sentencia
cumplirse
el
de
trmino.
condenado
la
En
cambio
quebranta,
si
el
haba
plazo
comenzado
se
contar
que
terminados
todos
los
recursos
interpuestos
la
248
antes
del
momento
que
indicaba
anteriormente
que
era
la
en
la
crcel
se
fuga.
El
plazo
de
prescripcin
acuerdo
prescripcin
lo
de
dispuesto
la
pena
se
en
el
art.
interrumpe
99
del
quedando
C.
Penal,
sin
esta
efecto
el
249
embargo,
en
algunas
situaciones
pueden
presentarse
dudas
todas
sus
condenas
simultneamente,
cuando
no
fuere
presidio,
la
cumplimiento
transcurrido
ms
pena
de
cuando
de
relegacin
culmina
aos,
la
la
quedar
pena
pena
de
suspendida
de
presidio
relegacin
en
su
habr
estara
prescrita.
La nica forma de que esto no ocurra es que se sostenga que en
estos casos la suspensin en la ejecucin de la pena menos grave
implica una verdadera suspensin de la prescripcin de la pena. De
tal forma que las penas impuestas por aplicacin del art. 74,
prescribiran
en
forma
sucesiva,
una
vez
que
se
est
en
no
tiene
un
sustento
legal
sino
slo
el
propsito
de
250
prescriben
por
separado
en
forma
paralela,
sean
no
de
prescribir
trmino
el
mismo
cada
una
da,
con
vale
su
decir,
plazo
desde
la
particular
de
prescripcin.
Si
se
aplica
esta
doctrina
en
el
primer
ejemplo
planteado
lgico
que
al
salir
el
sujeto
del
territorio
nacional
se
dificulta su persecucin.
La expresin cmputo de los aos hace que se excluya esta norma
tratndose
de
las
faltas
tambin
respecto
de
aquellas
251
Civil,
art.
2.509
sus
efectos
extintivos
operan
de
Las
normas
que
regulan
la
prescripcin
son
de
carcter
pblico.
El art. 102, del C. Penal , seala que la prescripcin ser
declarada de oficio por el tribunal aun cuando el imputado o
acusado no la alegue, con tal que se halle presente en el juicio.
. Esto reafirma el carcter pblico de esta institucin
Aqu se puede advertir una diferencia sustancial con el Derecho
Civil.
La condicin impuesta por el legislador para declarar de oficio la
prescripcin Con tal que se halle presente en el juicio, ha
sido entendida de manera uniforme por la doctrina que se est
refiriendo a una presencia jurdica y no fsica. Esto significa
que es suficiente con que se encuentre actuando en el juicio a
travs de un abogado o procurador ( y en el nuevo sistema, que
sucede? , no existe claridad el punto).
La inclusin del art. 102, fue acordada por la Comisin Redactora
del C. Penal y en el acta de la sesin N141 se indic: Se tuvo
presente
para
consignar
esta
disposicin
que
no
es
posible
252
en
su
inciso
final
que
ello
no
se
aplica
las
su
aplicacin,
cuando
se
renen
sus
exigencias,
se
debe
que
opere
la
prescripcin
gradual,
es
necesario
que
el
dos
ms
circunstancias
atenuantes
muy
calificadas
de
revestido
calificadas
de
dos
ninguna
ms
circunstancias
agravante.
Pero
al
ir
atenuantes
al
muy
respectivo
de
la
pena
cuando
concurren
circunstancias
254
esta regla no es
interrogante
que
surge
aqu
es
qu
comprende
la
expresin
sustentada
inhabilidades
por
don
legales
Eduardo
Novoa,
que
refiere
se
que
el
seala
art.
que
105
las
hacen
postestad,
de
la
capacidad
para
ser
nombrado
tutor
Enrique
Cury
no
comparte
ese
criterio
seala
que
debe
art.
105
inc.
seala
que
la
prescripcin
de
la
255
Causal
que
deriva
de
la
aplicacin
del
principio
de
oportunidad.
En
ambos
casos
el
fiscal
deber
continuar
con
la
persecucin penal.
Transcurrido el plazo antes indicado o rechazada por el juez la
reclamacin, los intervinientes cuentan con el plazo de diez das
para reclamar de la decisin del fiscal ante las autoridades del
Ministerio Pblico. Si no se efecta dicha reclamacin o sta es
rechazada por las autoridades del ministerio pblico, se entender
extinguida la accin penal respecto del hecho de que se tratare.
256
II.-
La
suspensin
condicional
del
procedimiento.
Art.
237
una
salida
alternativa
que
permite
los
fiscales
del
Requisitos de procedencia.
1.-
Si
la
sancin
penal
probable,
en
el
evento
de
dictarse
se
cumplen
con
los
requisitos
anteriores
se
concede
la
durante
el
periodo
de
observacin
el
imputado
incumpliere
la
suspensin
condicional
del
procedimiento,
ste
inciso
quinto,
es
decir,
transcurrido
el
perodo
de
257
consecuencias
daosas
derivadas
del
hecho
que
se
persigue
obligaciones
contradas
por
el
imputado
en
el
acuerdo
Requisitos de procedencia.
Tres son los casos en que puede aplicarse esta salida alternativa
y ellos son los siguientes:
1.-
Si
los
hechos
investigados
afectaren
bienes
jurdicos
celebrado
no
apareciere
libremente
prestado
si
responsabilidad
penal
se
extingue,
de
conformidad
lo
contradas
por
el
imputado
en
el
acuerdo
reparatorio
igual
que
la
suspensin
condicional
del
procedimiento,
el
la
investigacin
slo
pueden
ser
decretados
en
la
llevar
un
De
conformidad
al
art.
246,
el
Ministerio
Pblico
259