6 A Interpretação Da Constituicao

6.
A Interpretao da Constituio
Prof. Mestre Joo Marques Brando Nto
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Tantas so as lacunas quantas as palavras da lei; no a razo, mas a

vontade o fundamento das decises judicirias; qualquer soluo, j
anteriormente desejada, pode-se depois justificar com os artifcios da
ratio legis, das analogias, das construes jurdicas, das regras
hermenuticas, ou de uma fictio juris que estende a norma a casos que
esta de modo nenhum contemplava. (Hermann KANTOROWICZ, em
obra publicada em 1906. Apud BATALHA, Wilson de Souza Campos.
Teoria Geral do Direito. Rio de Janeiro, Forense, 1982, p. 476).
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ESPECFICO: Reproduzir regras de interpretao legislativa e inferir sua funo argumentativa
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6.1 - A INTERPRETAO DAS NORMAS JURDICAS
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A idia bsica da hermenutica que se tenha critrios racionais
24
25para
a interpretao da lei. Ou seja: eu devo saber dizer o que fiz para concluir que a lei quer dizer isto ou aquilo.
26Caso
contrrio, estarei interpretando segundo minha conscincia, o que errado, por ser secreto. E secreto porque s
27eu
sei o que se passa na minha conscincia.

Independentemente do que se pense do saber denominado
28
29Hermenutica
30texto
31ler,
Jurdica, um ponto de partida indiscutvel: antes de interpretar a lei, h que se entender o sentido do
que est sendo lido. Ou seja, para entender a lei, no se pode ser um analfabeto funcional, que aquele que sabe
mas no entende o que l. Isto acontece entre ns? Vejamos uma matria publicada no jornal Dirio Catarinense
32Pas
(pgina 27), em 04.07.2003:
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UNESCO PE BRASIL NO FINAL DA FILA

Entre 43 pases pesquisados, os brasileiros esto na posio 37, e metade
est abaixo do nvel
/var/www/apps/conversion/tmp/scratch_2/267792192.doc
De uma lista de 43 pases, o Brasil aparece no 37 lugar em educao. E

cerca de 50% dos estudantes brasileiros na faixa dos 15 anos esto abaixo no
nvel de alfabetizao. De acordo com a Organizao das Naes Unidas Para
Educao (Unesco), esse indicador mostra que os estudantes tm dificuldades
em utilizar os instrumentos da leitura para aumentar seus conhecimentos e
competncias em outros assuntos.
Os dados fazem parte da pesquisa "Literacy Skills for the World of
Tomorrow" (Alfabetizao para o Mundo de Amanh), divulgada ontem, em
Londres, pela Unesco e pela Organizao para a Cooperao e
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6. A INTERPRETAO DA CONSTITUIO Texto de aula do Prof. Mestre Joo Marques Brando Nto
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Desenvolvimento
Econmico.
Baseado em informaes colhidas em 2002 pelo Programa Internacional de
Avaliao do Estudante, o estudo inclui pela primeira vez o Brasil e outros 14
pases em desenvolvimento.
Ao lado do Brasil, com 50% dos estudantes no nvel 1 de alfabetizao,
esto a Macednia (38), o Chile (36), a Albnia (39) e a Indonsia (40). O
Peru (41) possui cerca de 80% de seus estudantes com 15 anos neste nvel de
alfabetizao.
Me quem mais influencia no desempenho
A pesquisa entrevistou entre 4,5 mil a 10 mil alunos em cada pas. Os
estudantes da Finlndia so os que tm a melhor performance em leitura,
ficando no primeiro lugar do ranking, na frente da Coria (2), Japo (4) e
Canad (5).
Hong Kong, tambm includo pela primeira vez na pesquisa, aparece em
terceiro lugar na pesquisa.
O estudo tambm confirma que o nvel de escolaridade dos pais,
principalmente o da me, influencia no desempenho dos filhos na escola.
Em todos os pases pesquisados, os estudantes cuja me completou o ensino
mdio tm alta capacidade de leitura, conforme a Unesco.
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Assim, o intrprete da Lei e da Constituio entenda o que est
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67lendo,
est apto a conhecer a hermenutica e a utiliz-la (ou question-la).

REALE1 informa que a doutrina da interpretao histrico-
68
69evolutiva
70criana
da lei entende que uma norma legal, uma vez emanada, desprende-se da pessoa do legislador, como a
se livra do ventre materno. Passa a ter vida prpria, recebendo e mutuando influncias do meio ambiente.
ainda REALE2 que noticia que, aps a publicao do Cdigo
71
72Napolenico,
73que
a interpretao da lei passou a ser objeto de estudos sistemticos de notvel finura, correspondentes a uma
74atitude
analtica perante os textos segundo certos princpios e diretrizes que, durante vrias dcadas, constituram o
75embasamento
76ser
por ocasio da Revoluo Francesa, acreditou-se que tudo estava previsto na lei. Foi por este motivo
da Escola da Exegese. Por conta ou por influncia desta escola, mtodos de interpretao passaram a
desenvolvidos: gramatical (se utiliza das normas gramaticais), lgico-sistemtico (correlaciona um preceito com
77outros
que com ele se articulam logicamente), histrico-evolutivo (vide supra) e livre pesquisa do direito (vide
78citao
supra de Kantorowicz). GUSMO3 explica que o mtodo sistemtico adapta o sentido de uma lei ao esprito
79do
sistema. Este autor ainda menciona o mtodo sociolgico (investiga as razes sociais motivadoras da lei e seus
80efeitos
81lei)
sociais), bem como a interpretao extensiva (diz mais do que a lei disse), restritiva (restringe o alcance da
e mesmo corretiva (quando corrige, amplia, restringe ou modifica o sentido da norma). PAUPRIO 4 lembra
82GNY, segundo
83o
que se deve levar em conta o dado e o construdo. O dado decompe-se em quatro grupos: (1) dado real (realidades
84fsicas,
como a fraqueza das crianas), (2) dado histrico (conjunto das tradies nacionais), (3) dado racional
85(postulados
86armadura
10
o qual, no caso de no haver soluo legal, h que fazer a livre investigao cientfica do direito, para
da justia), (4) dado ideal (aspiraes humanas ao progresso do direito). O construdo , por sua vez, a
jurdica que concretiza o dado, na base das necessidades e possibilidades da vida social.
REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. So Paulo, Saraiva, 9 ed., 1981, p. 279.
Obra citada, p. 274-284.
GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro, Forense, 16. Edio, 1993, pp. 244-247.
PAUPRIO, A. Machado. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro, Forense, 2 ed., 1990, pp. 314-315.
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Ainda hoje, porm, pode ser considerado um clssico da
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88interpretao
do Direito a obra de Carlos MAXIMILIANO Hermenutica e Aplicao do Direito. Nela, o autor define
89Hermenutica
90quais
como a teoria cientfica da arte de interpretar 5... H informaes nada desprezveis na obra, dentre as
a relativa aos brocardos jurdicos:

quelas regras de Direito, muito breves e formuladas quase sempre em
latim, os antigos chamavam de axiomas, vocbulo destinado, em Matemtica, a
designar as proposies evidentes por si mesmas, que dispensam
esclarecimentos e demonstraes.
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Alguns alertas de MAXIMILIANO so apropriadssimos ainda
96
97hoje,
apesar da obra ser de 1924. Um deles o que aconselha a repelir o argumento de autoridade, ainda ilustrado por
98brocardo
em latim: Nullius addictus jurare in verba magistri ( = ningum est obrigado a jurar nas palavras de
algum)6. Ainda sobre o argumento de autoridade, merecem registro outras observaes de MAXIMILIANO 7:
99mestre
A facilidade em achar autoridades pr e contra, sobre todas as questes

srias, demonstra a fraqueza de semelhante modo de persuadir e vencer.
(...)
Quase nenhum apreo merece o argumento, alis freqente, e
formulado mais ou menos nestes termos: assim pensam todos os homens, a
unanimidade dos mestres, a torrente dos jurisconsultos, a maioria dos escritores
e tribunais. difcil verificar e, sobretudo, documentar a veracidade de tal
afirmativa.
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Alguns autores chegam a dar um ar de esoterismo na aplicao
109
110da
lei: A lei, todos podem conhecer. A hermenutica, porm, s os iniciados na cincia jurdica logram a aplicar. E s
111os
experimentados jurisconsultos chegam a domin-la8. No de se estranhar esta conduo ao esoterismo da
112interpretao
113de
Hermes, deus da mitologia grega, filho de Zeus e de Maia, considerado o intrprete da vontade divina . Tambm
114segundo
115futuro
NADER, O vocbulo interpres expressava, em Roma, a figura do intrprete ou adivinho, daquele que lia o
da pessoa pelas entranhas da vtima. E o prprio NADER parece acreditar nesta mstica da interpretao:
116Interpretar
117de
da lei: segundo NADER9, A palavra hermenutica provm do grego, Hermeneein, interpretar, e deriva
o Direito revelar o sentido e o alcance de suas expresses 10, expresso que parece ter sido tirada da obra
MAXIMILIANO, acima citada.

Esta mistificao da interpretao do Direito no opinio
118
11
119comum
entre juristas. MIAILLE aborda a interpretao das leis sob o prisma da lgica. Esclarece, inicialmente, que
120entende
lgica no seu sentido restrito, o de arte de bem conduzir o pensamento, quer dizer, o conjunto de operaes
121intelectuais
122termos
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do raciocnio. Segue afirmando que a lgica formal constituda pelo conjunto das regras que definem os
e os modos de utilizao desses termos para que o pensamento seja coerente. E, a partir da, inicia sua crtica
jurdica:
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e Aplicao do Direito. Rio de Janeiro, Forense, 1993, p. 1.

MAXIMILIANO, obra citada, pp. 272-273.
PAUPRIO, obra citada, p. 299.
NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro, Forense, 3 edio, 1985, p. 312.
NADER, obra citada, p. 317.
MIAILLE, Michel. Uma Introduo Crtica ao Direito. Traduo Ana Prata. Lisboa, Moraes Editores, 1979 pp.168-188.
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A lgica jurdica, pelo jogo da abstrao, vai construir um certo

nmero de conceitos que eliminam o contedo concreto, real, para o qual, no
entanto, remetem. As coisas surgem, ento, unicamente a partir ou atravs
dessas formas isoladas no seu contexto: o menor, o tutor, a propriedade, o direito
de voto, o contrato, etc. A lgica jurdica consistir, ento, em propor a maneira
de reunir esses termos, de os classificar, de os utilizar, portanto, no seio de um
sistema coerente, de modo que nenhum desses termos venha perturbar o acordo
do sistema consigo mesmo, quer dizer, no venha constituir um objeto de
contradio.
(...)
134
135
136
As falhas dessa lgica (...) permitem-me afirmar, na linha de uma

corrente de investigao atual12, que pelo que respeita a raciocnio no
encontramos mais do que uma argumentao.
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(...)
Descartes escrevia nas Regras para a direo do esprito: Sempre que
dois homens fazem sobre a mesma coisa um juzo contrrio, certo que um dos
dois se engana.
(...)
Contrariamente afirmao cartesiana, dois juristas podem fazer sobre
a mesma coisa um juzo contrrio sem que se possa dizer que um dos dois se
engana.
(...)
No sentido restrito da palavra, no h raciocnio jurdico: h
argumentao. Que quer isto dizer? Os juristas apiam-se no em provas
demonstrativas, no sentido cientfico do termo, mas em argumentos mais ou
menos convincentes. Ora, como acima mostrei, os argumentos dependem no seu
valor, e, portanto, na sua eficcia, da situao de momento, do lugar, muito mais
que da sua definio abstrata. Os princpios invocados, as noes utilizadas, as
teorias propostas no tm por si mesmo (sic) fora suficiente: tudo depende do
contexto. Torna-se absolutamente claro que, se dado argumento no foi seguido
em dado momento e se lhe preferiu um outro, isso no ocorreu em conseqncia
de um erro metodolgico a maior parte das vezes, e em particular em
conseqncia de uma incorreo na lgica do raciocnio, mas produto de uma
poca.
Reconduzida a propores mais corretas a lgica jurdica como
argumentao revela ser a traduo de projetos, de interesses, de prticas
contraditrias. Neste sentido, no poderia ser comparada com a dos cientistas.
161
Como se percebe, a interpretao da lei e a lgica jurdica no
162
163so
vistas e entendidas sob pontos de vistas concordantes pelos tericos do Direito.
164
6.2 - INTERPRETAO CONSTITUCIONAL
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Em MAXIMILIANO encontramos algumas normas tradicionais
167
168de
interpretao do direito constitucional, normas estas que foram e ainda so seguidas entre muitos dos operadores
169do
direito no Brasil. Dizer que foram seguidas tais normas de interpretao no significa dizer que disto resultaram
170sempre
interpretaes corretas e cientficas do direito, mas que tais regras de interpretao ora podem ter servido para
171interpretaes
172a
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razoveis, ora podem ter servido somente para persuadir o auditrio de que tal ou qual interpretao foi
melhor.
Segundo o autor citado trata-se do grupo constitudo volta de Ch. Prelman.
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Vejamos alguns pontos da obra de MAXIMILIANO 13 aqui
173
174mencionada:
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A tcnica da interpretao muda nas disposies constitucionais em relao s ordinrias, j que as

constitucionais tm alcance mais amplo, so redigidas de modo sinttico e em termos gerais;
O Direito Constitucional apia-se no elemento poltico, essencialmente instvel.
A Constituio tambm uma lei, s que tem mais fora do que as outras leis; por isso se aplicam os mesmos
processos de interpretao. Mas h os seguintes preceitos aplicveis somente ao Direito Pblico:
a interpretao deve tornar efetivos e eficientes os princpios de governo;
deve haver presuno de constitucionalidade, principalmente se os atos sob anlise so contemporneos
constituio;
as presunes militam em favor de um ato legislativo ou executivo. Entre duas exegeses possveis,
prefere-se a que no infirma o ato de autoridade;
o Judicirio s faz uso da sua prerrogativa (de declarar a lei inconstitucional) quando o Congresso viola
claramente ou deixa de aplicar o estatuto bsico, e no quando opta apenas por determinada
interpretao no de todo desarrazoada;
interprete-se a linguagem da lei com reservas tais que se torne constitucional a medida que ela institui,
ou disciplina;
Se o parlamento agiu por motivos reprovveis ou incompatveis com o esprito do Cdigo supremo,
porm a lei no , no texto, contrria ao estatuto bsico, o tribunal abstm-se de a condenar;
A inconstitucionalidade formal quando a lei no seguiu os trmites previstos na Constituio e
intrnseca ou substancial quando h incompatibilidade entre a lei e a Constituio;
O texto da Constituio deve ser claro e preciso, mas No se resolve contra a letra expressa da
Constituio, baseado no elemento histrico ou no chamado Direito natural. No podem os tribunais
declarar inexistente um decreto, legislativo ou executivo, apenas por ser contrrio aos princpios da
justia, s noes fundamentais do Direito: de rigor que viole a Constituio, implcita ou
explicitamente;
O elemento histrico auxilia a exegese da Constituio; de rigor o recurso aos Anais e a outros
documentos contemporneos;
A constituio aplica-se aos casos modernos, no previstos pelos que a elaboraram. (...) Dependem a
felicidade, a paz e o progresso do pas de que tais leis se no alterem, nem substituam com freqncia.
(...) A Constituio a gide da paz, a garantia da ordem, sem a qual no h progresso nem liberdade.
Foroso se lhe torna acompanhar a evoluo, adaptar-se s circunstncias imprevistas, vitoriosa em
todas as vicissitudes, porm, quanto possvel, inalterada na forma;
Quando a Constituio confere poder geral ou prescreve dever franqueia tambm, implicitamente, todos
os poderes particulares, necessrios para o exerccio de um, ou cumprimento de outro.
A Constituio no deve ser casustica, no descer a mincias;
Se a Constituio menciona o meio para o exerccio de um poder, no lcito admitir novos meios; se
um poder conferido em termos gerais, este poder pode ser estendido, salvo se houver restrio explcita
ou implcita a que se o estenda;
Se a Constituio define as circunstncias em que um direito pode ser exercido, ou uma pena aplicada,
esta especificao importa proibir implicitamente qualquer interferncia legislativa para sujeitar o
exerccio do direito a condies novas ou estender a outros casos a penalidade;
Interpretam-se estritamente os dispositivos que instituem excees s regras gerais firmadas pela
Constituio.
Nem sempre o fato de se mencionar um caso determinado obrigar a excluir todos os outros; nem
tampouco a negativa a respeito de uma hiptese particular implicar a afirmativa tocante s demais;
A Constituio a lei suprema do pas;
S as emendas constitucionais so interpretaes autnticas da Constituio; mesmo as leis
complementares so apenas complementares, mas no interpretativas.
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-6
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importante lembrar que estas regras de hermenutica
223
224constitucional
225EUA.
foram elaboradas sob a gide da Constituio de 1891, reconhecidamente baseada na Constituio dos
Assim, todas estas regras foram extradas de obras doutrinrias dos Estados Unidos, conforme mencionado por
226MAXIMILIANO.
227transcrio
O servilismo legislao dos EUA no se limitava doutrina: constava da legislao. Ilustrativa a
do art. 386 do Decreto n 848, de 11.10.1890, norma que organizou a Justia Federal pela primeira vez no
228Brasil:
Art. 386. Constituiro legislao subsidiria em casos omissos as antigas leis do

processo criminal, civil e comercial, no sendo contrrias s disposies e
esprito do presente decreto.
Os estatutos dos povos cultos e especialmente os que regem as relaes jurdicas
na Repblica dos Estados Unidos da Amrica do Norte, os casos de common law
e equity, sero tambm subsidirios da jurisprudncia e processo federal.
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De se relembrar que as regras de hermenutica constitucional
236
237extradas
de MAXIMILIANO exerceram grande influncia na literatura jurdica nacional e tambm dentre os
238operadores
do Direito e, portanto, serem parte da tradio hermenutica brasileira no sculo XX. Vejamos, agora, o
239pensamento
de CANOTILHO 14.
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241
6.3 - PRINCIPAIS REGRAS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL
242
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244
Alm das regras acima mencionadas, tambm so principais as
245
246que
247os
15
CANOTILHO mencionada. O autor lusitano inicia o tema informando que, nos EUA, h os interpretativistas e
no-interpretativistas. Os primeiros entendem que os juzes devem limitar-se a captar o sentido dos preceitos
248expressos
na Constituio. (...) O controle judicial dos atos legislativos tem dois limites claros: o da prpria
249constituio
250e
escrita e o da vontade do poder poltico democrtico. Os no interpretativistas defendem a possibilidade
a necessidade de os juzes invocarem e aplicarem valores e princpios substantivos princpios da liberdade e da
251justia
252entre
253no
contra atos da responsabilidade do legislativo em desconformidade com o projeto da constituio. J
os alemes h o mtodo cientfico-espiritual e o mtodo jurdico. No primeiro, a interpretao da constituio
pode separar-se da idia de constituio como ordem de valores, cujo sentido s pode captar-se atravs de um
254mtodo
que tenha em conta no apenas o texto, mas tambm os contedos axiolgicos ltimos da ordem
255constitucional.
256por
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37
No mtodo jurdico a interpretao da constituio no se distingue da interpretao de uma lei e,
isso, para se interpretar o sentido da lei constitucional devem utilizar-se as regras tradicionais da interpretao.
Obra citada (Dto. Constitucional e Teoria da Constituio), p. 1195-1245.

Obra citada (Direito Constitucional e Teoria da Constituio), pp.1195-1245.
38
39
-7
40
J ao tratar dos mtodos de interpretao, CANOTILHO
257
258sintetiza
algumas de suas idias bsicas: rejeio de qualquer interpretativismo extremo, do tipo vontade de um
259poder;
rejeio do desconstrucionismo (...) conducente a uma jurisprudncia poltica (...); articulao da
260concepo
261so
substantiva de constituio com o princpio democrtico: os parmetros substantivos da constituio
concretizados poltico-jurdico-valoriativamente pelo legislador e controlados jurdico-valorativamente pelos
262tribunais;
(...) apelo simultneo a valores substantivos (igualdade, liberdade, justia), a valores
263procedimentais
(processo democrtico, eleies), a valores formais (forma de lei, do contrato), de modo a
264operacionalizar
o sistema normativo aberto de princpios e regras; (...) as regras e princpios constitucionais so
265padres
de conduta juridicamente vinculantes e no simples diretivas prticas.

Postas estas idias bsicas, CANOTILHO explica seus conceitos
266
267bsicos:
268A
realizar a constituio tornar juridicamente eficazes as normas constitucionais;
269B
interpretar a constituio atribuir significado a smbolos lingsticos;
270C
concretizar a constituio descobrir a norma de deciso para soluo do caso jurdico-constitucional;
271D
densificar uma norma complementar o espao normativo de um preceito constitucional;
272E
formulao da norma o enunciado do texto normativo; norma o significado de uma disposio; disposio
parte de um texto a interpretar e norma parte de um texto interpretado;
273
274F
norma constitucional um modelo de ordenao juridicamente vinculante, positivado na Constituio e
275
orientado para uma concretizao material e constitudo por ordenao expressa por enunciados lingsticos e
276
por dados reais;
277G
278H
normatividade o efeito global da norma;

texto normativo qualquer documento elaborado por uma autoridade normativa (...); um conjunto de
279
enunciados
do
discurso
prescritivo.
DISCURSO
PRESCRITIVO
(NORMATIVO,
PRECEPTIVO,
280
DIRETIVO) O DISCURSO CRIADO PARA MODIFICAR O COMPORTAMENTO DOS HOMENS.
281I
mbito de regulamentao a globalidade dos casos jurdicos eventualmente regulados por uma norma jurdica.
282J
mbito de proteo a delimitao intencional e extensional dos bens, valores e interesses protegidos por uma
norma;
283
284L
espao de interpretao o mbito dentro do qual o programa normativo (= medida de ordenao expressa
atravs de enunciados lingsticos) se considera ainda compatvel com o texto da norma.
285
Na interpretao da constituio, ainda segundo CANOTILHO,
286
287h:
288-
dimenses metodolgicas (atribuio de smbolos lingsticos escritos na constituio),
289-
dimenses terico-polticas (deve-se levar em conta o princpio da unidade constitucional),
290-
dimenses teortico-jurdicas (supremacia da constituio),
41
42
43
-8
44
291-
dimenses metdicas [estruturar operadores de concretizao (= modos ou regras de densificao) vlidos para a
aplicao das normas constitucionais pelo legislador e pela administrao];
292
293-
dimenses teortico-lngsticas (A e B) [Os aplicadores da constituio no podem atribuir um significado (=
294
sentido, contedo) arbitrrio aos enunciados lingsticos das disposies constitucionais...
295
- A a interpretao refere-se sempre a normas reveladas por enunciados lingsticos, e no a qualquer
296
inteno ou vontade da lei (...) ou do legislador (...) isto significa uma ruptura com a metodologia
297
tradicional (que busca a mens legis e mens legislatoris);
298
- B - a interpretao uma atividade condicionada pelo contexto, pois efetua-se em condies sociais
299
historicamente caracterizadas, produtoras de determinados usos lingsticos...]; dimenses teortico-
300
constitucionais (historicismo e atualismo).

Os mtodos de interpretao, segundo CANOTILHO, so:
301
302-
o jurdico ou hermenutico clssico [parte da considerao de que a constituio , para todos os efeitos, uma lei,
(...) cujos mtodos de interpretao so o filolgico ou gramatical, lgico, histrico, teleolgico e gentico],
303
304-
o tpico-problemtico [(tpoi: esquemas de pensamento, raciocnio, argumentao, lugares comuns, pontos de
305
vista), consistente num processo aberto de argumentao (...) atravs do qual se tenta adaptar a norma
306
constitucional ao problema concreto. Os aplicadores-interpretadores servem-se de vrios tpoi ou pontos de
307
vista, sujeitos prova das opinies pr ou contra, a fim de descortinar, dentro das vrias possibilidades
308
derivadas da polissemia de sentido do texto constitucional, a interpretao mais conveniente para o problema];
309-
o hermenutico-concretizador (arranca da idia de que a leitura de um texto normativo se inicia pela prcompreenso do seu sentido atravs do intrprete);
310
311-
o cientfico-espiritual [a necessidade de interpretao da constituio dever ter em conta: (i) as bases de valorao
312
(= ordem da valores, sistema de valores) subjacentes ao texto constitucional; (ii) o sentido e a realidade da
313
constituio como elemento do processo de integrao];
314-a
metdica jurdica normativo-estruturante leva em conta a legislao, administrao e jurisdio, pretende uma
315
deciso prtica, parte da no identidade entre norma e texto normativo, o texto de um preceito jurdico a ponta
316
do iceberg normativo, a norma abrange um pedao de realidade social, resultando que a concretizao normativa
317
resulta da interpretao do texto da norma e da investigao do referente normativo;
318-
a interpretao comparativa estabelece a comunicao entre vrias constituies e descobre critrio da melhor
soluo para problemas concretos.
319
CANOTILHO aponta dificuldades de investigao do contedo
320
321semntico
322ex.,
da norma, tais como a plurissignificao, vagueza, valorao (p. ex., dignidade humana), prognose (p.
grave ameaa = deve ser avaliada quando acontecer).

O mesmo autor aponta, ainda princpios de interpretao da
323
324constituio:
325-
45
unidade da constituio (a interpretao deve evitar contradies),
46
47
-9
48
326-
efeito integrador (integrao poltica e social e o reforo da unidade poltica);
327-
mxima efetividade ou eficincia (atribuir norma o sentido que lhe d maior eficincia); justeza ou
328
conformidade funcional (no subverso do esquema organizatrio-funcional constitucionalmente estabelecido);
329-
concordncia prtica ou harmonizao [coordenao e combinao dos bens jurdicos em conflito de forma a
330
evitar o sacrifcio (total) de uns em relao aos outros];
331-
fora normativa da constituio (possibilidade de, na interpretao, atualizar a norma constitucional);
332-
interpretao da lei conforme a constituio [se uma interpretao de lei mais conforme com a constituio que
333
outras interpretaes, estas outras devem ser excludas (Supremo Tribunal Federal, Min Celso de Mello), mas a
334
interpretao no pode criar outra norma jurdica, que privativa do legislador positivo (Supremo Tribunal Federal,
335
Min. Moreira Alves)16, j que o Judicirio legislador negativo; este princpio est positivado no pargrafo nico do
336
art. 28 da Lei n 9.868, DE 10 DE NOVEMBRO DE 1999].

S
337
338inconstitucionais
possvel
existncia
de
normas
constitucionais
se aceitarmos e hierarquia das normas constitucionais, o que contradiz o princpio da unidade da
339constituio.
Segundo CANOTILHO, As idias de ponderao ou de
340
341balanceamento
342tenso
surge (sic) em todo o lado onde haja necessidade de encontrar o direito para resolver casos de
entre bens juridicamente protegidos.

Sobre o mtodo de interpretao tpico-problemtico
343
344conveniente
fazer uma abordagem um pouco mais ampla.

BUSTAMANTE17 lembra que a obra Tpica e jurisprudncia, de
345
346Thedor
Viehweg um divisor de guas no pensamento jurdico contemporneo, a qual rompe em definitivo com o
347pensamento
348aqui
positivista. O termo positivismo pode ser entendido em mltiplos sentidos, um dos quais o que existe
e agora. Para Viehweg...

...o positivismo jurdico prtico (...) considera que o operador do direito est
sempre obrigado a se ater, em todas as suas consideraes dogmticas,
constituio positiva vlida ici et maintenant, bem como s leis positivas e seus
equivalentes, de acordo com a constituio. O positivista est obrigado, em
todos os casos, a no transgredir a lei em sentido amplo, descartando qualquer
indagao transpositiva.
A atitude positivista por parte do jurista pecaria por no penar a respeito
das suas ltimas conseqncias, sendo por isso mesmo considerada um
equvoco tanto pelo tomismo aristotlico quando pelo pensamento marxistaleninista. De acordo com Vehweg (...), esse positivismo jurdico prtico no
serve para realizar a funo social da dogmtica jurdica, haja vista que
caracteriza-se por um ceticismo exagerado contra as interpretaes mais
elsticas dos textos jurdicos, alm de um perigoso ceticismo quanto a
legitimaes/fundamentaes muito amplas, j que no consegue se posicionar
frente a valores, em especial frente aporia fundamental do direito: a justia18.
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16
52
apud BARROSO, ob. e p. cit..

BUSTAMANTE, Thomas da Rosa e. Tpica e argumentao jurdica. In REVISTA DE INFORMAO LEGISLATIVA. Braslia, ano 41, n
163, jul/set 2004, p. 153.
BUSTAMENTE, obra citada, p. 163 (nota de rodap n 1).
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O projeto terico de Vehweg...
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373
... alimentado pela constatao de que, em direito, nem sempre possvel

encontrar uma resposta evidente e inquestionvel para cada caso concreto, de
modo que muitas vezes o juiz ou qualquer outra autoridade com poder
decisrio chamado a realizar valoraes que v condicionar sua deciso.
Torna-se necessrio, portanto, conhecer o modo pelo qual age o raciocnio
jurdico em tais situaes, eis que a lgica formal ou o mtodo cientificistaexperimental quase nada podem contribuir para uma soluo correta para cada
problema particular.
374
BUSTAMENTE, citando FERRAZ JNIOR, fornece outra
375
376interpretao
do pensamento de Viehweg:
...o raciocnio jurdico (...) tem um sentido argumentativo: raciocinar,
juridicamente, uma forma de argumentar. Argumentar significa, num sentido
lato, fornecer motivos e razes de uma forma especfica19.
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Segundo MENDONA20...
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406
O termo tpica tem a sua origem na expresso grega topos, que

corresponde ao locus latino e ao lugar comum em lngua portuguesa. A
tpica se associa a uma retomada do pensamento aristotlico, que propunha a
adoo de um raciocnio fundado na soluo de problemas. Na tpica,
Aristteles aborda a arte da disputa, que se insere no contexto dos raciocnios
dialticos e no dos apodticos. Estes ltimos so aqueles que se formam a partir
de dedues formuladas com base em proposies tidas como verdadeiras,
inquestionveis. J os primeiros so resultado de proposies formadas por
opinies aceitas, a partir de um processo argumentativo (...).
Dentro da perspectiva desse trabalho, apenas a viso dialtica ser
discutida, at mesmo porque ela representa o fundamento bsico do raciocnio
tpico. A expresso topoi cunhada pelo prprio Aristteles e est ligada a
um instrumental existente no processo argumentativo, que permite a soluo de
problemas e a contraposio de teses. Em verdade, a viso tpica aquela que
parte de problemas concretos, a fim de estabelecer determinados critrios para a
sua soluo. A tpica, mais do que trabalhar com hipteses, ir, em funo de
situaes surgidas no cotidiano, desenvolver solues para outros problemas
anlogos.
A proposta de Theodor Viehweg justamente a da retomada de um
pensamento tpico no campo do direito, que se perdeu a partir de toda a
preocupao sistematizante surgida na Era Moderna. Segundo ele, a tpica
representaria uma alternativa preciosa ao excesso de formalismo presente na
concepo positivista do direito, uma vez que, ao se deparar com problemas
concretos, o juiz tem que lanar mo do arcabouo normativo disponvel, o qual
nem sempre se mostra suficiente, para dar-lhes uma soluo satisfatria.
407
408
Ainda para BUSTAMANTE...
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420
... a tpica a arte de encontrar, por meio dos topoi ou loci, o material
necessrio para a demonstrao.
A tpica serve ao jurista prtico, em especial, para encontrar os argumentos
utilizveis na justificao concreta de uma deciso. Esse procedimento se d por
mio do emprego discursivo dos topoi, que constituem, para Aristteles, pontos
de vista utilizveis em toda parte, que se empregam a favor ou contra o que
conforme a opinio aceita e que podem conduzir verdade. (...)
A grande guinada da tpica foi romper com a crena de uma total
separao sujeito/objeto e com a idia de que para todos os problemas jurdicos
h uma soluo predeterminada pelo direito positivo, cabendo ao intrprete tosomente a sua aplicao mecnica. A vontade do legislador j no passa mais a
ser considerada necessariamente racional, ao mesmo tempo em que aumenta
19
57
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58
59
60
BUSTAMANTE, obra citada, pp. 153-154.

MENDONA, Paulo Roberto Soares. O Raciocnio Tpico e a Concepo Sistemtica
rio.br/sobrepuc/depto/direito/revista/online/rev13_paulo.html#_ftnref2.
do Direito. In http://www.puc-
61
62
11
63
significativamente a margem de liberdade por parte do juiz, que no se limita

mais a conhecer o direito preexistente, passando tambm a decidir.
421
422
423
Tambm importante trazer o ponto de vista de WARAT, que
424
425limita
o significado de topoi a lugares em nome dos que se fala, como elementos calibradores dos processos
426argumentativos,
427frmulas
de forma tal quer se fora a aceitao de determinadas teses conclusivas dos discursos, a partir de
integradoras e estereotipadas. Assim, tais frmulas, vinculando concluses s representaes saciais
428culturalmente
429comunicadas
430apresentam
impostas, foram, em um processo de identificao ideolgica, o consenso sobre mensagens
21
. Esteritipos so expresses cujas palavras que as compem, em nvel de significao de base,
anemia significativa, de modo que seu significativo contextualmente construdo 22. Assevera, ainda, que...
O estudo dos usos da linguagem permite efetuar algumas concluses em
torno da disputa existente entre os juristas com referncia ao fato de que as
palavras da lei contm uma significao unvoca. Aceitando-se a relao
significado de base / significado contextual, nos termos ora propostos, resulta
inevitvel concluir pela inexistncia da pretendida univocidade dos textos
jurdicos. Na verdade, existe uma iluso de univocidade fornecida pela
inalterabilidade da instncia sinttica dos textos legais. Por desconhecer tal
fato, produz-se no direito uma febre legislativa, decorrente da falsa crena de
que produzindo-se uma alterao nas palavras da lei, transforma-se
mecanicamente as prticas sociais e os sentidos normativos. Ocultam, assim, o
fato de que se a ideologia dos intrpretes das normas continua inalterada, a
transformao legislativa uma iluso e, rapidamente, os novos significantes
voltaro a adquirir as velhas significaes23.
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443
444
Tambm, na interpretao da Constituio h que se considerar
445
446as
cargas emotivas das palavras:

As palavras de uma linguagem podem-se associar de forma tal que
provoquem os mesmos efeitos de referncia e distintos efeitos ticos. Assim, nos
exemplos: a) os servidores pblicos exigem melhor remunerao e b) os
burocratas exigem melhor remunerao, o emprego dos termos servidor
pblico e burocrata predispe-nos a pensar na justia ou injustia da
reivindicao pedida24.
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Os esteretipos tambm tm carga emotiva. WARAT d como
454
455exemplos
de esteretipos as expresses abuso de direito e legtima defesa. E quando o legislador introduz
456esteretipos
nas leis est autorizando o intrprete a produzir definies persuasivas.

Outra forma de interpretar persuasivamente a constituio
457
458mediante
o uso de falcias no formais (falcias no formais, segundo WARAT, so raciocnios desprovidos de rigor
459lgico):
460-
de autoridade = fundamentar uma opinio na opinio de algum famoso;
461-
de generalizao apressada = a partir de um acontecimento generalizar para todos os casos;
462-
de multido: justificar uma ao sob o argumento de que a maioria das pessoas age daquele modo;
463-
de argumento piedade: vamos perdoar um erro de algum porque um coitado etc.
21
68
WARAT, Luis Alberto. O Direito e sua Linguagem. Porto Alegre, Sergio Antonio Fabris Editor, 2 edio / 2 Verso, Porto Alegre, 1995, p.
16.
WARAT, obra citada, p. 71.
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Como acima se falou, entre os problemas da interpretao da
464
465Constituio
466-
esto os sentidos das palavras. Assim, ainda segundo WARAT, temos:
a vagueza (no existe regra definida para a aplicao do termo: calvo pode ser algum totalmente sem cabelo ou
com cabelo na parte lateral da cabea e sem cabelo na parte superior) e
467
468-
a ambigidade (mais de um significado para um termo manga fruta e manga de camisa, por exemplo). A
469
ambigidade, por sua vez, se apresenta como:
470
- homonmia (o caso da manga),
471
- polissemia (pesado tanto pode ser um livro cansativo de ler quanto uma tonelada de ferro),
472
- processo-produto (contrato como o negcio jurdico em si e contrato instrumento do negcio) e
473
- anfibologia (a palavra contm um alto grau de incerteza ao nvel de significao de base, como o caso dos
horscopos)25.
474
475
De se alertar, porm, que a tpica no uma panacia, ou uma
476
477forme
de decidir que implica em abandono completo de mtodos positivistas, como se a lei no apresentasse soluo
478alguma,
ou que as solues legais no tivessem utilidade prtica. Isto levaria a um outro extremo, ao arbtrio do
479aplicador
480tipo
do Direito. Sob o fundamento de se falar de uma suposta vanguarda jurdica, se estaria validando qualquer
de autoritarismo. A lei (e se fala aqui da lei brasileira), oferece muitas solues e traz a vantagem do prvio
481conhecimento
482tpica
da conduta permitida: sei que se me comportar deste modo, no serei punido. Mas o conhecimento da
fundamental para desmascarar a deciso travestida de mera aplicadora da lei, e que, na realidade, aplica o
483pensamento
do julgador, contra a lei. Ou quando, num consenso dos maiorais, sequer se toma o cuidado de
484argumentar,
mas se nega a assertiva contrria simplesmente por que se est decidindo. Algo do tipo: a argumento de
485Fulano,
486caso,
segundo o qual a norma X inconstitucional, no procede porque a norma em questo constitucional. No
Fulano, por exemplo, teria demonstrado a inconstitucionalidade com vinte laudas de argumentos plausveis,
487enquanto
que o julgador se limitou a dizer que tais argumentos no procediam.

A interpretao da Constituio tanto pode servir para buscar o
488
489significado
490que
Direito o contrrio de Torto, assim, a palavra correto um juzo de valor. Deste modo, interpretar pode ser
491tambm,
como vimos, argumentar. E se argumenta para convencer algum a respeito de alguma coisa. No direito, se
492argumenta
493da
mais correto da norma, quanto para persuadir que dado significado o mais correto. Nunca esqueamos
para persuadir algum a decidir desta ou daquela forma. Mas a persuaso depende de uma srie de fatores:
personalidade de quem ser persuadido, de seu carter, de sua racionalidade, emotividade etc. s vezes quem
494decide
pode querer aparentar que age segundo a cultura inglesa, alem ou francesa, mas na verdade poder estar
495agindo
conforme a cultura tupi, ou a tupinamb, a berbere, baconga, ambunda, visigoda, ou portuguesa medieval ou
496moderna.
Talvez quem decida aparente pensar seguindo os cnones do constitucionalismo, mas, na verdade, age
497segundo
as ordenaes Filipinas, ou as leis quijila ou, ainda, os ritos tupinambs. Alm disso, nem sempre a
498impessoalidade
25
73
74
e a racionalidade podem se apresentar como meios persuasivos eficazes, mas sim o apadrinhamento e
WARAT, obra citada, pp. 76-78.
75
76
13
77
499o
personalismo, ou o apelo s emoes. Interpretar, se for persuadir, , pois, tarefa que no se cinge dogmtica
500jurdica,
78
mas verdadeiro exerccio de interdisciplinaridade.

6 A Interpretação Da Constituicao

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6 A Interpretação Da Constituicao

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6.

Prof. Mestre Joo Marques Brando Nto

Tantas so as lacunas quantas as palavras da lei; no a razo, mas a

ESPECFICO: Reproduzir regras de interpretao legislativa e inferir sua funo argumentativa

6.1 - A INTERPRETAO DAS NORMAS JURDICAS

A idia bsica da hermenutica que se tenha critrios racionais

sei o que se passa na minha conscincia.

(pgina 27), em 04.07.2003:

UNESCO PE BRASIL NO FINAL DA FILA

De uma lista de 43 pases, o Brasil aparece no 37 lugar em educao. E

Assim, o intrprete da Lei e da Constituio entenda o que est

est apto a conhecer a hermenutica e a utiliz-la (ou question-la).

Ainda hoje, porm, pode ser considerado um clssico da

a relativa aos brocardos jurdicos:

Alguns alertas de MAXIMILIANO so apropriadssimos ainda

A facilidade em achar autoridades pr e contra, sobre todas as questes

Alguns autores chegam a dar um ar de esoterismo na aplicao

experimentados jurisconsultos chegam a domin-la8. No de se estranhar esta conduo ao esoterismo da

MAXIMILIANO, acima citada.

MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e Aplicao do Direito. Rio de Janeiro, Forense, 1993, p. 1.

A lgica jurdica, pelo jogo da abstrao, vai construir um certo

As falhas dessa lgica (...) permitem-me afirmar, na linha de uma

Como se percebe, a interpretao da lei e a lgica jurdica no

vistas e entendidas sob pontos de vistas concordantes pelos tericos do Direito.

6.2 - INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

Em MAXIMILIANO encontramos algumas normas tradicionais

Segundo o autor citado trata-se do grupo constitudo volta de Ch. Prelman.

Vejamos alguns pontos da obra de MAXIMILIANO 13 aqui

A tcnica da interpretao muda nas disposies constitucionais em relao s ordinrias, j que as

importante lembrar que estas regras de hermenutica

O servilismo legislao dos EUA no se limitava doutrina: constava da legislao. Ilustrativa a

Art. 386. Constituiro legislao subsidiria em casos omissos as antigas leis do

De se relembrar que as regras de hermenutica constitucional

de MAXIMILIANO exerceram grande influncia na literatura jurdica nacional e tambm dentre os

6.3 - PRINCIPAIS REGRAS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL

Alm das regras acima mencionadas, tambm so principais as

escrita e o da vontade do poder poltico democrtico. Os no interpretativistas defendem a possibilidade

a necessidade de os juzes invocarem e aplicarem valores e princpios substantivos princpios da liberdade e da

contra atos da responsabilidade do legislativo em desconformidade com o projeto da constituio. J

os alemes h o mtodo cientfico-espiritual e o mtodo jurdico. No primeiro, a interpretao da constituio

No mtodo jurdico a interpretao da constituio no se distingue da interpretao de uma lei e,

Obra citada (Dto. Constitucional e Teoria da Constituio), p. 1195-1245.

J ao tratar dos mtodos de interpretao, CANOTILHO

rejeio do desconstrucionismo (...) conducente a uma jurisprudncia poltica (...); articulao da

substantiva de constituio com o princpio democrtico: os parmetros substantivos da constituio

concretizados poltico-jurdico-valoriativamente pelo legislador e controlados jurdico-valorativamente pelos

(...) apelo simultneo a valores substantivos (igualdade, liberdade, justia), a valores

(processo democrtico, eleies), a valores formais (forma de lei, do contrato), de modo a

o sistema normativo aberto de princpios e regras; (...) as regras e princpios constitucionais so

de conduta juridicamente vinculantes e no simples diretivas prticas.

realizar a constituio tornar juridicamente eficazes as normas constitucionais;

interpretar a constituio atribuir significado a smbolos lingsticos;

concretizar a constituio descobrir a norma de deciso para soluo do caso jurdico-constitucional;

densificar uma norma complementar o espao normativo de um preceito constitucional;

norma constitucional um modelo de ordenao juridicamente vinculante, positivado na Constituio e

por dados reais;

normatividade o efeito global da norma;

DIRETIVO) O DISCURSO CRIADO PARA MODIFICAR O COMPORTAMENTO DOS HOMENS.

Na interpretao da constituio, ainda segundo CANOTILHO,

dimenses metodolgicas (atribuio de smbolos lingsticos escritos na constituio),

dimenses terico-polticas (deve-se levar em conta o princpio da unidade constitucional),

dimenses teortico-jurdicas (supremacia da constituio),

dimenses teortico-lngsticas (A e B) [Os aplicadores da constituio no podem atribuir um significado (=