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Redefiniendo la justicia
CUERPOS NUESTROS
Redefiniendo la justicia
de la edicin: Womens Link Worldwide y Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer (CLADEM), 2004.
de los textos: sus autores.
Ilustracin de cubierta: Antonio Ruiz, El sueo de la Malinche.
Todos los derechos reservados. Ninguna parte de esta publicacin puede ser reproducida, almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn medio, ya sea elctrico, qumico, mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del editor.
NDICE
Introduccin
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Presentacin
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MNICA ROA
El Tribunal Europeo y la Comisin Interamericana de Derechos Humanos:
diferencias de metodologa y sus implicaciones
47
LORI MANN
Anexo
Documento I
Peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
87
Documento II
Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
105
Documento III
Observaciones presentadas ante la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos por las peticionarias
115
Documento IV
Acuerdo de solucin amistosa
153
INTRODUCCIN
En el ao 2001 Womens Link Worldwide uni sus fuerzas con el Comit de Amrica
Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer (CLADEM) y diversas
organizaciones de derechos de las mujeres, derechos humanos y salud reproductiva
de Europa Occidental (la Federacin de Planificacin Familiar de Espaa, el Danish
Centre for Human Rights y el Irish Family Planning Association) para compilar jurisprudencia de tribunales nacionales y regionales sobre los derechos de las mujeres.
Womens Link comenz a trabajar para crear un centro de recursos (base de datos)
accesible a travs de Internet (www.womenslinkworldwide.org) que ofreciera un mayor acceso a precedentes legales en temas de derechos de las mujeres y fomentara
su uso en litigios estratgicos, tanto a nivel nacional como internacional. El centro de
recursos de Womens Link contiene jurisprudencia de tres pases de cada regin: Argentina, Colombia y Per por un lado e Irlanda, Espaa y Dinamarca por otro. Tambin incluye casos de los dos tribunales regionales: la Corte y Comisin Interamericana de Derechos Humanos y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
Al unir la informacin de las dos regiones en un mismo lugar se consigue examinar
cada caso detalladamente y, al mismo tiempo, se proporciona una visin general del
desarrollo de la jurisprudencia en temas de los derechos de las mujeres. Cuerpos
Nuestros. Redefiniendo la justicia presenta resultados desde las dos perspectivas. Al
INTRODUCCIN
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inspeccionar la jurisprudencia en su totalidad revela lagunas importantes, donde el derecho falla sistemticamente a la hora de proteger a las mujeres, y tambin muestra como
las garantas generalizadas de los instrumentos internacionales de derechos humanos
tienen un escaso efecto prctico en las vidas de las mujeres. En esencia, el derecho slo
esta empezando a vincular las diferentes formas de violencia contra las mujeres, como
pueden ser la violencia domstica, el acoso sexual o las esterilizaciones forzadas, con la
discriminacin sistemtica, que incluye el fracaso histrico de los Estados a la hora de
proteger a las mujeres de este tipo de violaciones de derechos humanos.
En esta publicacin realizamos un anlisis a fondo del caso de Mara Mamrita
Mestanza Chvez, que fue llevada a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos por una coalicin de organizaciones de derechos humanos y de derechos de las
mujeres. La publicacin incluye el escrito presentado por los peticionarios del caso, el
informe de la Comisin Interamericana, observaciones de los peticionarios en respuesta al gobierno de Per y el acuerdo de solucin amistosa firmado en agosto de
2003, adems de dos ensayos escritos por abogadas que participaron en el caso,
describiendo el proceso desde distintas perspectivas.
Cuerpos Nuestros. Redefiniendo la justicia tambin contiene un ensayo,
El Tribunal Europeo y la Comisin Interamericana de Derechos Humanos: diferencias de metodologa y sus implicaciones, que explora las diferencias en la organizacin estructural de los dos organismos y su metodologa en el proceso de decisin,
adems de las implicaciones que se derivan de estas distintas metodologas a la
hora de utilizar el derecho internacional para el avance de los derechos de las mujeres.
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INTRODUCCIN
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PRESENTACIN
PRESENTACIN
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una de las esferas de mayor control social, como es la reproduccin. Describe pasos
del proceso, tanto a nivel nacional como a nivel internacional, resaltando las alianzas
estratgicas a las que recurrimos para la consecucin de un caso.
Los cuerpos nuestros a los que hacemos referencia en el ttulo de esta publicacin son los cuerpos de todas las mujeres con vivencias y experiencias de desigualdad y vulneracin de derechos que esperan una exacta redefinicin de la justicia.
PRESENTACIN
17
* Mara Elena Reyes es abogada egresada de la Pontificia Universidad Catlica del Per, integrante del Comit para Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer CLADEM y
Coordinadora de CLADEM para el Proyecto Womens Link Worldwide en Amrica Latina. Realiz estudios en el Doctorado de Estudios de la Mujer en la Universidad de Oviedo y actualmente es doctoranda
del Programa de Derechos Humanos en la Universidad de Salamanca, Espaa.
1
Cita tomada del testimonio de Jacinto Salazar Jurez, contenido en el expediente judicial que
fue incluido en un anexo con la Peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (15 de
junio, 1999). Vase infra, p. 87.
19
Vase Peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (15 de junio, 1999), infra,
prrafo 18.
3
Vase Peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (15 de junio, 1999), infra,
prrafo 24.
20
Vase Peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (15 de junio, 1999), infra,
Vase Peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (15 de junio, 1999), infra,
prrafo 33.
6
Ibid.
21
bajando para el Ministerio de Salud no era costumbre dar dinero a personas indigentes ya que no haba presupuesto para esto7.
El Ministerio de Salud nombr una comisin investigadora. Esta comisin investigadora no encontr responsable de la muerte de Mara Mamrita al personal del
Centro de Salud. La conclusin de la comisin fue que el fallecimiento se produjo por
un cuadro de hipertensin endocraneana8.
Ibid.
El Certificado de defuncin indic Sepsis como causa directa y Bloqueo tubrico bilateral
como causa antecedente de la muerte. La autopsia no determin la causa de la muerte. Los documentos referidos al fallecimiento contienen serias contradicciones.
9
Centro Legal para Derechos Reproductivos y Polticas Pblicas (CRLP), Comit de Amrica Latina
y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer (CLADEM) Nueva York-Lima (1998).
10
Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer (CLADEM),
22
El Estado peruano estableci metas numricas a nivel nacional, exclusivamente para el mtodo de anticoncepcin quirrgica, con la finalidad de ejercer la
mxima presin y coaccin para lograr que la poblacin de mujeres se sometiera
a procedimientos que se convirtieron en esterilizacin forzada y otras prcticas
contrarias al consentimiento informado. Las campaas de carcter masivo para
tales fines consistieron en la realizacin de los denominados y publicitados festivales y ferias de ligaduras de trompas, organizados para captar usuarias. Estos
eventos suponen una clara violacin del derecho a decidir libre e informadamente
entre la amplia gama de mtodos anticonceptivos que deba ser ofertado por el
programa y tuvieron la gravsima consecuencia de resultar en la muerte de Mara
Mamrita y al menos otras doce mujeres. La investigacin iniciada por CLADEM y
el trabajo de la Defensora del Pueblo de Per lograron poner al descubierto ante
la comunidad nacional e internacional estas graves violaciones de derechos humanos.
Esta investigacin se llev a cabo bajo la metodologa de bsqueda de hechos
(fact finding)11 y documentacin de violaciones de derechos humanos por CLADEM
11
nales de derechos humanos y, como refiere Giulia Tamayo, autora del informe Nada Personal: La elaboracin de reportes suele encomendarse a misiones, investigadores independientes o a organizaciones
locales con trayectoria en el campo de los derechos humanos quienes recogen casos, datos de contexto, normatividad nacional, polticas y decisiones gubernamentales e informacin relevante para establecer la magnitud, las causas y factores intervinientes, as como los impactos del problema, contrastando
los hallazgos con los estndares internacionales de derechos humanos, de manera especial con las obli-
23
entre 1996 y 1998 en diecinueve departamentos del Per. El caso de Mara Mamrita
fue uno de los doscientos cuarenta y tres casos documentados en la investigacin sobre violaciones de derechos humanos en las campaas de esterilizacin y en la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica en el Per. Los derechos humanos se violaban
en dos sentidos amplios, tanto por la falta de consentimiento por parte de muchas de
las mujeres como por la baja calidad de atencin medica que se le proporcionaba a
esta poblacin.
Las mujeres a las que se dirigi el programa nacional de salud reproductiva pertenecan a los sectores ms pobres del pas: campesinas, indgenas de amazona y
habitantes de las zonas marginales de las grandes ciudades. Como explica el informe
de la Defensora del Pueblo del Per12, las mujeres tenan el siguiente perfil: mujeres
analfabetas o con instruccin primaria, agricultoras, campesinas y amas de casa. Asimismo, seala que el mayor nmero de denuncias se concentra en los departamentos de Ayacucho y Huancavelica, los ms pobres del pas. Los mtodos de captacin de usuarias comprendan la entrega de paquetes de alimentos, las visitas
reiteradas a los domicilios de las mujeres, las amenazas veladas o explcitas y la persecucin y detencin en el caso de mujeres indgenas de amazona.
gaciones definidas por los tratados de los sistemas supranacionales de promocin y proteccin de derechos humanos, suscritos y ratificados por el Estado involucrado. Nada Personal, p. 12.
12
Defensora del Pueblo (2000). La Aplicacin de la anticoncepcin quirrgica y los derechos re-
productivos II. Casos investigados por la Defensora del Pueblo, Lima, Serie Informes Defensoriales No.
27, p. 25.
24
25
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La peticin presentada ante la Comisin con fecha 15 de junio de 1999 fue suscrita por DEMUS, CLADEM y APRODEH. DEMUS es la organizacin que llev adelante
el caso de Mara Mamrita en su etapa nacional; es integrante de CLADEM Per y forma parte de la red regional de CLADEM. En el caso de APRODEH es una de las organizaciones de defensa de derechos humanos ms importantes en Per, que mantuvo
durante el perodo de gobierno fujimorista una actitud coherente de defensa y proteccin de los derechos humanos.
CLADEM decidi unir fuerzas y aadir como copeticionarios al Centro Legal para
Derechos Reproductivos y Polticas Pblicas (CRLP) y al Centro para la Justicia y el Derecho Internacional (CEJIL), ambos organismos internacionales con amplia experiencia
en el litigio ante las instancias internacionales de proteccin de derechos humanos,
con los cuales CLADEM ya haba trabajado compartiendo informacin, metodologas y
estrategias en el marco de los derechos humanos y su tratamiento a nivel internacional. La ventaja de trabajar en alianza con CRLP y CEJIL es que garantiz la representacin permanente ante la CIDH, as como la posibilidad de contar con la infraestructura de la que estn dotadas estas dos organizaciones y la posibilidad de conseguir un
apoyo econmico necesario para llevar adelante un caso de litigio internacional.
A manera de conclusin
Teniendo como marco una poltica de control de poblacin orientada a reducir drsticamente las tasas generales de fecundidad en el Per, durante el segundo perodo de
gobierno de Alberto Fujimori se formul y aplic el Programa Nacional de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar 19962000.
27
A pesar de haber suscrito el Programa de Accin de la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo, realizada en El Cairo en 1994, el gobierno peruano actu de manera totalmente contraria al nuevo paradigma logrado en la Conferencia que apuesta por la formulacin de polticas respetuosas de los derechos
humanos superando las antiguas concepciones demografistas. As, el control reproductivo de la poblacin se tradujo en esterilizaciones forzadas, violacin del derecho de libertad de eleccin y consentimiento informado, as como en prctica mdica bajo condiciones inadecuadas e inseguras, formando parte de una prctica
sistemtica y cotidiana contra las mujeres de los sectores ms pobres del pas. De
la captacin a travs de entrega de alimentos se pas a las amenazas, la coaccin
y la persecucin directa, establecindose una relacin en la cual la violacin de derechos aumentaba en funcin de la pobreza, el gnero, la clase social y la pertenencia tnica.
El caso de Mara Mamrita aqu descrito es solamente uno de los cientos de casos registrados en aqul perodo. La denuncia ante la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos y la posterior resolucin son el resultado de una persistente interpelacin al sistema de derechos humanos reclamando una justicia sensible en trminos de gnero. Asimismo, para Amrica Latina es la primera vez que un caso de
control reproductivo violatorio de los derechos humanos de las mujeres es sometido
a un tribunal internacional.
En el acuerdo de solucin amistosa firmado en Lima en agosto del 2003, el Estado peruano reconoci su responsabilidad internacional por la violacin de los artculos 1.1 (obligacin de respetar los derechos), 4 (derecho a la vida), 5 (derecho a la
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integridad personal) y 24 (derecho a la igualdad ante la ley) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, as como el artculo 7 (deberes de los Estados) de la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la
Mujer, en agravio de Mara Mamrita. En consecuencia se comprometi a investigar y
sancionar a los responsables, lo que incluye la determinacin de responsabilidades
administrativas y penales en los sectores de Salud, Poder Judicial y Ministerio Pblico.
Asimismo, convino en indemnizar a los herederos de Mara Mamrita y cumplir con
una serie de prestaciones de salud, vivienda y educacin. Como medidas sociales el
Estado peruano se comprometi a realizar las modificaciones legislativas y de polticas pblicas sobre los temas de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar, eliminando de su contenido cualquier enfoque discriminatorio y respetando la autonoma de
las mujeres.
La adopcin de compromisos por parte del Estado ante una instancia internacional se convierte actualmente en un desafo para superar las contradicciones generadas por una poltica restrictiva de derechos de las mujeres, basada en principios conservadores y que significa un peligroso retroceso para los estndares de derechos
humanos reconocidos a las mujeres. La desarticulacin del Programa Mujer, Salud y
Desarrollo del Ministerio de Salud; la aprobacin, en primera legislatura, de la prohibicin del aborto en la reforma constitucional; el desabastecimiento de mtodos anticonceptivos en los centros de servicio pblico de salud; el incumplimiento de la norma sobre anticoncepcin oral de emergencia; etc., son solo algunos ejemplos14 de la
14
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influencia confesional en el gobierno al que el movimiento de mujeres reclama el respeto irrestricto de los derechos sexuales y reproductivos como derechos humanos.
En el anexo incluido al final de la presente publicacin se presentan cuatro documentos del proceso seguido ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos15:
Documento I: La peticin formulada ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), en Washington, sobre el caso Mara Mamrita Mestanza Chvez por una esterilizacin quirrgica forzada que result en la muerte de la vctima.
La denuncia se presenta debido a faltas en el debido proceso judicial peruano. El caso
fue registrado con el nmero 12.191.
Documento II: El Informe de la CIDH. En su 108 perodo ordinario de sesiones, por medio del Informe nmero 66/00, de fecha 3 de octubre de 2000, la CIDH
declar admisible la denuncia presentada por CLADEM, APRODEH y DEMUS.
Documento III: Observaciones. Iniciado el proceso de peticin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, sta traslad la peticin ante el Gobierno
de Per, el cual respondi en los trminos que refiere el Informe de la Comisin. La
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Los textos se presentan sin los anexos que cita cada documento oficial.
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La divisin entre las esferas pblica y privada como criterio para distinguir los mbitos de intervencin del Estado ha sido una de las crticas ms importantes que el feminismo ha hecho a la teora poltica1. Tradicionalmente la accin del Estado se limitaba a regular los comportamientos ocurridos dentro del contexto pblico, dejando el
mbito privado al arbitrio de las dinmicas entre particulares. De esta manera el Estado se negaba a intervenir en la solucin de problemas ocurridos en el interior del
* Mnica Roa es actualmente la directora de Gender Justice (Justicia y Gnero), un proyecto de
Womens Link Worldwide. Mnica obtuvo el ttulo de abogada de la Universidad de los Andes en Bogot,
Colombia, y su Maestra en Derecho (LLM) como Especialista en Derecho Global de Inters Pblico por
la Universidad de Nueva York (NYU). Mnica trabaj en el caso Mestanza frente a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y particip en las negociaciones del acuerdo marco, cuando trabajaba
como abogada del programa internacional del Centro de Derechos Reproductivos (20002002). Mnica
es tambin co-autora del libro Cuerpo y Derecho: Legislacin y Jurisprudencia en Amrica Latina (Centro Legal para Derechos Reproductivos y Polticas Pblicas y Facultad de Derecho de la Universidad de
los Andes, 2001) y del artculo What Role Can International Litigation Play in The Promotion and Advancement of Reproductive Rights in Latin America? (Cul es el rol del litigio internacional en la promocin y avance de los derechos reproductivos en Amrica Latina), publicado en la revista de Salud y
Derechos Humanos de la Universidad de Harvard (otoo de 2003).
1
Vase por ejemplo Di Stefano, Christine y Otras, Perspectiva Feminista en Teora Poltica, Pai-
33
hogar, aunque esto implicara ignorar los abusos y vulneraciones de los derechos de
aquellos ms dbiles. Una de las consecuencias ms concretas de esta crtica ha sido
el reconocimiento de la violencia domstica como problema social en el que el Estado
tiene la responsabilidad de intervenir y prestar proteccin a quienes lo necesitan. Sin
embargo este no es el nico caso donde los lmites entre lo pblico y lo privado se
desdibujan. De hecho son muchos los casos donde el Estado no slo no presta proteccin a quienes son abusados por otros particulares, sino que es l mismo quien
irrumpe en el mbito privado vulnerando los derechos de aquellos indefensos ante su
poder. En este sentido, los cuerpos de las mujeres siguen siendo el lugar donde los
actores polticos continan dando sus batallas. Mientras esto es obvio en los casos de
violaciones sexuales como estrategia de guerra reconocido legalmente por los tribunales penales internacionales de Yugoslavia2 y Rwanda3 y posteriormente consignado
en el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional4 no lo es tanto cuando el
contexto no es un conflicto armado sino las polticas de poblacin o de eliminacin de
la pobreza. El caso de Mara Mamrita Mestanza Chvez, a travs de todas sus eta-
Vase la jurisprudencia del Tribunal Penal Internacional para la Antigua Yugoslavia, especial-
mente el caso Prosecutor contra Zejnil Delalic y Hazim Delic (caso Celebici), decisin del 16 de noviembre de 1998, en www.icty.org.
3
Vase la jurisprudencia del Tribunal Penal Internacional para Rwanda, especialmente el caso
Prosecutor contra Jean-Paul Akayesu (caso Akayesu), decisin del 2 de septiembre de 1998, en
www.ictr.org.
4
iccnow.org/html/icc19990712spanish.html.
34
pas, es un claro ejemplo de las implicaciones personales que decisiones polticas desconocedoras de la dignidad e integridad humana, pueden tener en las vidas privadas
de cientos de mujeres. En este artculo evidenciar cmo cuatro de los momentos
ms trascendentales del caso Mestanza estuvieron marcados por momentos polticos
importantes en el Per: 1) la violacin de los derechos de Mamrita Mestanza como
consecuencia de la poltica de poblacin del gobierno Fujimori; 2) la presentacin del
caso ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos al mismo tiempo que el
Presidente Fujimori retiraba el reconocimiento de la jurisdiccin a la Corte Interamericana; 3) el proceso de negociacin de la solucin amistosa inmediatamente despus
de la crisis poltica en Per que termin con el cambio de gobierno; y 4) la firma final
del acuerdo en medio de la oposicin de un Ministro de Salud de derechas y el apoyo
de la Ministra y Vice Ministra de la Mujer, provenientes del movimiento de mujeres.
Alberto Fujimori fue el nico presidente varn que asisti en 1995 a la IV Conferencia Mundial
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promulg en 1995 su poltica de poblacin, presentndola como un conjunto de medidas orientadas a democratizar los servicios de planificacin familiar, asegurar la autonoma reproductiva de las mujeres y ofrecer acceso a servicios de salud reproductiva
para la poblacin ms necesitada. Dentro de estas medidas se incluy la prestacin
gratuita de la Anticoncepcin Quirrgica Voluntaria (AQV) as como de otros mtodos
anticonceptivos6. El ao siguiente se aprob el Programa Nacional de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar 1996-2000. Uno de los principales objetivos del programa
buscaba universalizar el uso de mtodos anticonceptivos seguros7. Durante el periodo
de implementacin de esta poltica se registraron quejas provenientes de distintos
sectores de la sociedad denunciando los incentivos ofrecidos a funcionarios de los centros de salud que promovieran la prctica de AQVs, el establecimiento de cuotas y metas numricas de ligadura de trompas, y las campaas de esterilizacin masiva dirigidas desproporcionalmente a mujeres de bajo nivel cultural y escasos recursos
econmicos8.
Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer (CLADEM),
Roco Villanueva (Defensora especializada en los Derechos de la Mujer de la Defensora del Pue-
blo) afirm el 23 de febrero de 1998 que haba recibido a la fecha treinta denuncias de mujeres y que
dieciocho expedientes estaban siendo investigados, El Comercio, 23 de febrero de 1998. Declaracin publicada en los diarios La Repblica y El Comercio el 16 y 18 de setiembre de 1996. Publicado en el diario
El Comercio el 23 de febrero de 1998. Publicado en el diario La Repblica el 12 de diciembre de 1997.
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Es dentro de este contexto que Mamrita Mestanza fue acosada por los funcionarios del Centro de Salud de La Encaada, quienes usaron todo tipo de engaos y
amenazas para forzar el asentimiento a la prctica de una AQV9. Estas tcticas buscaban reclutar un mayor nmero de pacientes y llenar as la cuota impuesta al centro
de salud. La seora Mestanza fue intervenida a finales de marzo de 1998 y falleci
debido a complicaciones pocos das despus10.
Vase el primer ensayo de esta publicacin: Intentando redefinir la justicia: El caso de las este-
Sobre los detalles de la intervencin y las causas del fallecimiento vase infra, pp. 19-22.
11
Federacin Internacional de los Derechos Humanos (FIDH), Per: Desprecio total por el Estado
37
12
13
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, (suscrita en San Jos de Costa Rica el 22 de
Ibid., artculo 5.
15
16
Convencin de Belm do Par, (adoptada en Belm do Par, Brasil, el 9 de junio de 1994), artculos
3, 4, 7, 8 y 9, en http://www.cidh.org/Basicos/Basicos8.htm.
17
chos Econmicos, Sociales y Culturales, Protocolo de San Salvador, (adoptado en San Salvador, El Salvador, el 17 de noviembre de 1988), artculos 3 y 10, en http://www.cidh.org/Basicos/Basicos4.htm.
18
Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW),
38
19
Marzo 2 de 2001.
39
20
Centro para Derechos Reproductivos (CRR), International Human Rights Settlement Expected
to Improve Womens Access to Reproductive Health Care in Peru (Un acuerdo internacional de derechos humanos genera expectativas de mejorar el acceso de las mujeres a los servicios de salud reproductiva en Per), 27 de agosto de 2003, Nueva York, en www.reproductiverights.org.
40
21
Ibid.
22
41
forzada a las que el gobierno sueco someti a personas que consideraba socialmente
inadecuadas, tales como enfermos mentales, epilpticos y alcohlicos. En algunos casos la operacin era exigida como prerequisito para calificar a ciertos beneficios de seguridad social, para evitar perder la custodia de los hijos o para salir de la crcel. Se
estima que 63.000 personas fueron vctimas de este programa entre 1936 y 197623.
Otro caso ms reciente es la denuncia de esterilizaciones forzadas a mujeres de la
comunidad Roma (tambin conocidas como gitanas) por parte del gobierno de Eslovaquia. Estas prcticas ocurren en un contexto donde el crecimiento de la comunidad
Roma es objeto de continuos debates pblicos y polticos en Eslovaquia, que demuestran un fuerte temor a que en un par de dcadas esta poblacin pase a ser mayoritaria24. La denuncia coincide con el acceso de Eslovaquia a la Unin Europea (UE). Para
poder ser miembros, los Estados candidatos se someten a un extenso proceso de apli-
23
Vase Arcade Institute for the Study of Academic Racism, Sweden to investigate forced steriliza-
Centro para Derechos Reproductivos (CRR) y Poradna, Body and Soul: Forced Sterilization
and other assaults on Roma Reproductive Freedom in Slovakia (Cuerpo y Alma: Esterilizaciones Forzadas y otras vulneraciones a la libertad reproductiva de la comunidad Roma en Eslovaquia), Nueva York,
2003, p. 46, en http://www.reproductiverights.org/pub_bo_slovakia.html.
42
cacin en el que deben demostrar su compromiso con los objetivos de la UE. Uno de los
criterios usados para la admisin de nuevos Estados se refiere a la existencia de instituciones polticas estables que garanticen la democracia, el imperio de la ley, los derechos
humanos y el respeto a las minoras25. Por esta razn, las denuncias de violaciones sistemticas a los derechos de las mujeres Roma a travs de la prctica de esterilizaciones forzadas han puesto en peligro el proceso de accesin del Estado eslavo26.
Finalmente, tambin es importante tener en cuenta que la comunidad internacional
ha dejado claro que las esterilizaciones forzadas constituyen violaciones de derechos humanos y ha reconocido cmo las decisiones polticas del gobierno pueden interferir con las decisiones reproductivas de las mujeres. De esta manera se han impuesto lmites a la accin
de los Estados para que respeten la libertad y autonoma reproductiva y se han condenado
este tipo de prcticas internacionalmente, no slo a travs de los tratados tradicionales de
derechos humanos, sino de la jurisprudencia de los comits encargados de su monitoreo27,
25
http://www.cia.gov/cia/publications/factbook/geos/lo.html.
26
Para ms informacin sobre la manera en que las denuncias han afectado el proceso de acceso
vase Centro de Derechos Reproductivos (CRR) y Poradna, The Slovak Governments Response to Reproductive Rights Violations against Romani Women: Analysis and Recommendations (La respuesta del
gobierno eslovaco a las violaciones de los derechos reproductivos de las mujeres roman: anlisis y recomendaciones), Nueva York, mayo de 2003, en www.reproductiverights.org.
27
Vase Centro de Derechos Reproductivos (CRR), Bringing Rights to Bear: An Analysis of the
Work of U.N. Treaty Monitoring Bodies on Reproductive and Sexual Rights (Que los derechos importen:
Un anlisis del trabajo de los Comits de Monitoreo de Naciones Unidas en material de Derechos Sexuales y Reproductivos), noviembre de 2002, en http://www.reproductiverights.org/pub_bo_tmb.html.
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Lo poltico y lo personal
En conclusin, el caso Mestanza nos ofrece la posibilidad de repensar la relacin entre lo
poltico y lo personal. Aunque lo poltico tiene en muchas ocasiones implicaciones en la
vida privada de las mujeres, las vulneraciones de derechos que ocurren en la esfera pri-
28
metodologa y sus implicaciones, infra, p. 47. Vase tambin Centro para Derechos Reproductivos (CRR),
Los derechos reproductivos en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, diciembre de 2002,
en www.reproductiverights.org; y las pginas de internet de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (http://www.corteidh.or.cr/), la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (http://www.
cidh.org/Default.htm) y la Corte Europea de Derechos Humanos (http://www.echr.coe.int/).
29
Vase Fondo de Poblacin de las Naciones Unidas (UNFPA), Conferencia Internacional sobre
icc19990712spanish.html.
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vada tambin pueden tener implicaciones y costos polticos que los grupos de mujeres
deben saber aprovechar para asegurar que este tipo de violaciones no vuelvan a ocurrir.
Si bien es cierto que legalmente existe todo un marco legal nacional, regional e internacional de respeto a los derechos humanos, no es un secreto que las violaciones a estos
derechos siguen ocurriendo diariamente y que, en muchos casos, el respeto a los derechos que promulgan los gobiernos es sacrificado cuando otros intereses entran en juego. Al mismo tiempo, los derechos humanos han alcanzado un lugar tan importante
dentro de la agenda internacional que muy pocos gobiernos pueden asumir los costos
polticos que acusaciones en su contra por la comisin o tolerancia de violaciones a derechos humanos les pueda traer en momentos crticos. Esta interdependencia de lo pblico en lo privado y de lo privado en lo pblico genera oportunidades de incidencia poltica (advocacy) que las organizaciones no gubernamentales comprometidas con la
promocin de los derechos humanos deben aprender a usar en favor de la causa.
45
47
vida de las mujeres: las relaciones maritales y familiares, las oportunidades econmicas y de empleo, la participacin en la vida poltica, as como su salud y derechos reproductivos, por slo citar algunos1. La Comisin y el Tribunal han seguido enfoques
distintos, tanto en trminos de metodologa como de estructura organizativa, en la
resolucin de casos relativos a los derechos de las mujeres. Las implicaciones de sus
respectivos mtodos son el objeto de este ensayo.
El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha estado en la vanguardia de la comunidad internacional a la hora de establecer, con xito, una maquinaria institucional
que responsabiliza a los Estados de las violaciones de derechos humanos. Es destacable su eficacia, pues sus decisiones son respetadas y ejecutadas de forma prcticamente uniforme por todos los estados miembros, que reforman regularmente su legislacin nacional para cumplir con las sentencias del Tribunal2. El Tribunal Europeo
ha hecho avanzar de forma significativa la cultura de los derechos humanos, tanto en
Europa como, a travs de su ejemplo, fuera de ella. Como apunta un especialista, la
nocin de que las personas tienen derechos que son exigibles frente al Estado, y que
estos pueden reivindicarse en un foro internacional, se ha hecho visible y ha calado
hondo en la cultura popular de la mayora de los pases europeos3. Contribuyen sig-
La idea de este ensayo surgi de un proyecto realizado por Womens Link Worldwide, que reco-
pil jurisprudencia, procedente tanto de tribunales regionales como nacionales, que afecta a los derechos de las mujeres y cre con ella una base de datos on-line: www.womenslinkworldwide.org.
2
Richard S. Kay, The European Human Rights System as a System of Law, Columbia Journal of
48
La Unin Europea hace referencia a una asociacin regional de carcter econmico y poltico. En
la actualidad hay quince pases miembros de la Unin Europea. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos tiene jurisdiccin no slo sobre los estados miembros de la UE, sino tambin sobre todos los pases
firmantes de la Convencin Europea de Derechos Humanos, actualmente cuarenta y cuatro pases.
5
En tales casos, la Comisin se gua, entre otras cosas, por los informes emitidos en sus propias
investigaciones para la determinacin de los hechos, as como por los informes de organizaciones no
gubernamentales. Vase por ejemplo el Informe nmero 5/96, Caso 10.970 (1996), en el que la Comi-
49
Se presumirn verdaderos los hechos alegados en la peticin cuyas partes pertinentes hayan sido transmitidas al Estado en cuestin, si ste no suministra informacin
relevante para controvertirlos dentro del plazo fijado por la Comisin conforme al artculo 38 del presente Reglamento, siempre que de otros elementos de conviccin no
resulte una conclusin contraria.
La facultad de la Comisin de presumir hechos se deriva del mensaje tcito transmitido 6 cuando un Estado no comparece ante un rgano internacional
cuya competencia ha reconocido, o cuando no responde efectivamente ante el
mismo 7.
La distincin en la evolucin de una cultura de derechos se refleja claramente
en los tipos de casos vistos por el Tribunal Europeo y por la Comisin Interamericana.
En la categora de violencia sexual, por ejemplo, la mayora de los casos en el sistema europeo son un desafo al procedimiento penal a nivel nacional iniciado por los
sin tom en consideracin los informes emitidos por Amnista Internacional, el Informe Especial de Naciones Unidas contra la Tortura y Human Rights Watch para valorar las reclamaciones del demandante
por la violacin por parte de personal militar peruano en ausencia de una respuesta del Estado a estas
cuestiones en el procedimiento.
6
La Corte Interamericana ha afirmado en este caso que el silencio por parte del acusado o sus
50
Vase sin embargo Zeynep Avci contra Turqua, Solicitud nmero 37021/97 (2003); Aydin con-
tra Turqua, Solicitud nmero 23178/94 (1997); y Chipre contra Turqua, Solicitud nmero 6780/74,
6950/75 (1982).
9
Esto es tambin cierto respecto a los dos casos resueltos por el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos en relacin con el trfico de mujeres; que versan sobre los derechos de los demandados.
Vase tambin C. Smart, Feminism and the Power of Law, 75 (1989), que analiza el uso del artculo 8
de la Convencin Europea sobre la vida familiar por padres para intentan imponer su autoridad sobre
sus hijos en casos de divorcio.
51
52
10
International Law, 613, 614-15 (octubre 1991) (nfasis aadido). Segn estos autores las experiencias
de las mujeres se extraen del proceso legal internacional, con lo que se evita que esta disciplina tenga
validez universal. Ibid. p. 616.
11
ello, la desigualdad no es la libertad de ser tratada sin consideraciones de sexo, sino la supresin de la
53
mtica de las mujeres por los hombres. Las mujeres estn en una posicin inferior
porque no tienen poder real ni en la vida pblica ni en la privada, y el derecho internacional en materia de derechos humanos, como la mayora de las estructuras econmicas, sociales, culturales y legales, refuerza esta falta de poder12.
Bien documentado por acadmicos feministas del mbito jurdico, el sistema de
derecho internacional reproduce la estructura ideolgica conocida como la dicotoma
pblico/privado13. Histricamente, el inters de este derecho se ha limitado a la esfera pblica, principalmente a las relaciones entre Estados, evitando las cuestiones nacionales o domsticas, y dejando as a las mujeres desprotegidas14. Por ejemplo,
subordinacin sistemtica por razn de sexo. Charlesworth, Chinkin y Wright, Feminist Approaches to
International Law, American Journal of International Law, 632 (octubre 1991), citado en C. MacKinnon,
Feminism, Marxism, Method and the State: Towards Feminist Jurisprudence, 8, Signs 635 (1983).
12
Hillary Charlesworth, What are Womens International Human Rights?, en Rebecca Cook
(ed.), Human Rights of Women: National and International Perspectives, University of Pennsylvania
Press (1994).
13
El mbito pblico implica: derecho, economa, lugar de trabajo, poltica, las funciones del Esta-
do; el mbito privado consiste en el hogar y los hijos. Culturalmente, se otorga mayor importancia al
mbito pblico. Esta divisin, sin embargo, es una estructura ideolgica que racionaliza la exclusin de
las mujeres de las fuentes de poder. Charlesworth, Chinkin y Wright, Feminist Approaches to International Law, American Journal of International Law, 629 (octubre 1991).
14
Si bien el cuerpo de las mujeres es un asunto de gran importancia para los creadores de polti-
cas, especialmente en cuestiones como el aborto y el control de la natalidad, el sistema judicial sigue
mostrando reservas a la hora de intervenir en la esfera privada para proteger los derechos de las mujeres. Vase Las oportunidades de lo poltico en lo personal: lecciones del caso Mestanza, infra p. 33.
54
15
55
de discriminacin o violencia, as como por otras prcticas, tan sistemticas que pasan desapercibidas16.
Como sistema, el derecho refleja la sociedad sumamente patriarcal de la que
emerge. Es jerrquico, contencioso y objetivo, abordando abstractamente derechos enfrentados, y resistente a nociones de subjetividad, voz y razonamiento contextualizado17. Como este ensayo intenta demostrar, en el mbito del derecho internacional, el concepto de neutralidad de gnero simplemente sirve para perpetuar
normas patriarcales. Incorporar los derechos de las mujeres en el orden legal internacional requiere, por tanto, una nueva conceptualizacin de las disposiciones subs-
16
Vase Informe nmero 54/01, Caso nmero 12.051Brasil (2001), en el que la Comisin Inter-
americana de Derechos Humanos consider que el hecho de que Brasil no procesara el intento de asesinato
de Maria da Penha Maia Fernandes por su marido despus de ms de quince aos desde que se presentara
la demanda representaba un modelo de condonacin de violencia contra la mujer por el Estado en violacin
del derecho a un juicio justo, del derecho a una igual proteccin y del derecho a la proteccin judicial. La
Comisin consider asimismo que se haban producido violaciones de la Convencin Interamericana para
Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm do Par), incluido el derecho a no ser objeto de violencia, el derecho de las mujeres a disfrutar de todos los derechos humanos internacionalmente protegidos, y la obligacin del Estado a condenar la violencia contra las mujeres.
17
Sin duda, los acadmicos feministas han observado desde hace tiempo que el lenguaje de la
distincin pblico/privado est inmerso en el propio lenguaje de las leyes: las leyes reclaman racionalidad, cultura, poder, objetividad, todos ellos trminos asociados al mbito pblico o masculino. Se definen en oposicin a los atributos asociados al mbito domstico, privado, femenino: sentimiento, emocin, pasividad, subjetividad. Charlesworth, Chinkin y Wright, Feminist Approaches to International
Law, American Journal of International Law, 627 (octubre 1991).
56
tantivas del derecho para garantizar que reflejan las experiencias de las mujeres, as
como una nueva visin de la ley como sistema abierto, es decir, un sistema que reconoce el contexto. En la medida en que los tribunales regionales de derechos humanos, tanto en su proceso de toma de decisiones como en sus estructuras institucionales, ignoran, bajo el disfraz de la neutralidad de gnero, los contextos sociales,
culturales, econmicos y polticos que siguen obstruyendo el disfrute por parte de las
mujeres de sus derechos humanos bsicos, estos perpetan la discriminacin sistemtica contra la mujer y la violencia que se sigue de sta.
18
19
Vase tambin McElhinney contra Irlanda, Solicitud nmero 31253/96 y Al-Adsani contra el
57
dad meridiana la forma en que la lgica normativa del derecho internacional sigue
funcionando de una manera que ignora, de hecho, las experiencias de las mujeres.
En Fogarty, la demandante, una auxiliar administrativa de la Embajada de Estados Unidos en Londres, inici una accin en 1995 ante el Tribunal Industrial del Norte
de Londres alegando acoso sexual y despido en violacin de la ley del Reino Unido, la
Sex Discrimination Act (Ley de Discriminacin Sexual) de 1975. Estando su demanda
pendiente, consigui un contrato de doce meses, tambin como auxiliar administrativa, en otro departamento de la embajada. Estados Unidos contest a la demanda y el
Tribunal fall a favor de la demandante20. Con posterioridad al fallo del Tribunal la demandante se present como candidata para cubrir otros dos puestos en la embajada
y fue rechazada en ambos.
En 1996, Mary Fogarty present una segunda demanda ante el Tribunal Industrial del Norte de Londres alegando discriminacin por represalias, al amparo de la
misma ley, por la negativa de la embajada a volver a contratarla despus de haber
ganado su demanda por acoso y discriminacin sexual. Esta vez, Estados Unidos aleg inmunidad diplomtica, negndose a contestar a la demanda. Mary Fogarty apel
al Tribunal Europeo de Derechos Humanos, alegando que se le privaba de su derecho
a acceder a un tribunal, en violacin del artculo 6, apartado 121 de la Convencin
20
La decisin del Tribunal Industrial del Norte de Londres no est documentada, 96 American
persona tiene derecho a que su causa sea oda equitativa, pblicamente y dentro de un plazo razona-
58
ble, por un tribunal independiente e imparcial, establecido por la ley, que decidir los litigios sobre sus
derechos y obligaciones de carcter civil o sobre el fundamento de cualquier acusacin en materia penal
dirigida contra ella. La sentencia debe ser pronunciada pblicamente, pero el acceso a la sala de audiencia puede ser prohibido a la prensa y al pblico durante la totalidad o parte del proceso en inters
de la moralidad, del orden pblico o de la seguridad nacional en una sociedad democrtica, cuando los
intereses de los menores o la proteccin de la vida privada de las partes en el proceso as lo exijan o en
la medida en que sea considerado estrictamente necesario por el tribunal, cuando en circunstancias especiales la publicidad pudiera ser perjudicial para los intereses de la justicia.
22
derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio ha de ser asegurado sin distincin alguna,
especialmente por razones de sexo, raza, color, lengua, opiniones polticas u otras, origen nacional o
social, pertenencia a una minora nacional, fortuna, nacimiento o cualquier otra situacin.
23
59
tre los medios empleados y el fin que se pretende lograr24. En concreto, el Tribunal consider que negar a Mary Fogarty el acceso a un tribunal con el propsito de defender su
derecho a no ser objeto de discriminacin sexual era proporcional al fin legtimo del
Estado de actuar conforme al derecho internacional para promover la cortesa y las
buenas relaciones entre Estados a travs del respeto a la soberana de otro Estado25.
Cuestionar la solidez de la decisin del Tribunal est ms all del alcance de
este ensayo. ste se centra ms en la metodologa del razonamiento del Tribunal. La
lgica, y en gran medida la legitimidad, de la decisin del Tribunal en el caso Fogarty
reside en la invisibilidad del contenido y del tipo de reclamacin de la demandante. El
Tribunal consigue esto de dos maneras: 1) asumiendo que las normas del derecho internacional son neutrales en trminos de gnero en su aplicacin; y 2) negndose
a entrar en una discusin sobre la materia de la reclamacin de la demandante: acoso y discriminacin sexual.
El Tribunal consigue fcilmente lo primero, ya que las cuestiones de derecho
pblico internacional no tienen, a primera vista, ningn impacto concreto en las mujeres: los asuntos de soberana, territorio, uso de la fuerza y responsabilidad del Estado, por ejemplo, aparecen como ajenos a cuestiones de gnero en su aplicacin a
los Estados, que son entidades abstractas26. El Tribunal simplemente tiene que invo-
24
25
26
International Law, 614 (octubre 1991), explica por qu el derecho internacional se ha resistido durante mucho tiempo a realizar un anlisis feminista.
60
car las normas largamente vigentes de derecho pblico internacional, cuyo contenido
y estructura han ignorado tradicionalmente los problemas de las mujeres, y el impacto real de dichas normas sobre las mujeres pasa desapercibido27.
El lenguaje del Tribunal refleja su confianza en una estructura legal neutral en trminos de gnero como sta. Por ejemplo, justifica la restriccin del derecho de acceso a
un tribunal de la demandante como parte inherente del sistema, algo generalmente
aceptado por la comunidad de naciones como parte de la doctrina de la inmunidad de los
Estados. As es como el sistema funciona, parece suponer el Tribunal, sin cuestionarse o
intentar explicar por qu funciona de este modo en este caso concreto. De igual modo,
cuando analiza la reclamacin de la demandante contra la discriminacin al amparo del
artculo 14, el razonamiento del Tribunal se basa explcitamente en la aplicacin neutral
en trminos de gnero de la doctrina de inmunidad por soberana. El Tribunal declara:
Esta inmunidad es aplicable a todas las disputas relacionadas con el empleo, con independencia de su contenido y del sexo, nacionalidad, lugar de residencia o cualquier otra condicin del demandante. No puede, por tanto, afirmarse que la candida-
27
La jurisprudencia internacional asume que las normas de derecho internacional dirigidas a los
individuos en el mbito de sus Estados son aplicables universalmente y neutrales. No se reconoce sin
embargo que dichos principios puedan afectar de forma diferente a hombres y mujeres; en consecuencia, las experiencias de las mujeres sobre el funcionamiento de estas normas tiende a silenciarse o ignorarse. La estructura normativa del derecho internacional ha permitido que asuntos de especial relevancia para las mujeres se ignoren o subestimen. Charlesworth, Chinkin y Wright, Feminist
Approaches to International Law, American Journal of International Law, 625 (octubre 1991).
61
ta al puesto recibi un trato en modo alguno distinto a cualquier otra persona que
deseara iniciar un procedimiento relacionado con el empleo contra una embajada, o
que la restriccin sobre su derecho de acceso a un tribunal fuera discriminatoria.28
Al asumir que el derecho internacional es un sistema neutral, sin ningn impacto diferencial para hombres y mujeres, como una cuestin de lgica formal, o incluso
formalista, el razonamiento del Tribunal es impecable. Este concepto, sin embargo,
ignora tanto la dicotoma pblico/privado, que ha sido una caracterstica normativa
del derecho internacional (ampliamente criticada por los acadmicos feministas),
como el contexto social, como por ejemplo las desigualdades de poder, de las que
surgen generalmente las demandas de discriminacin.
El margen de apreciacin que el Tribunal Europeo otorga a los Estados a la
hora de determinar qu asuntos corresponden al mbito nacional sigue siendo uno
de los ms claros ejemplos de la perpetuacin en el sistema europeo de la dicotoma pblico/privado y de su impacto dispar sobre la mujer29. Tal y como apunta una
experta, es difcil discernir la posicin del Tribunal sobre cuestiones de derechos
de las mujeres cuando invoca doctrinas tales como el margen de apreciacin que
permiten, a costa de las mujeres, que sean las instituciones nacionales quienes de-
28
29
A pesar del valor compensador que esta doctrina de auto-control pueda tener en otros contex-
tos legales, sus evidentes peligros en el contexto de los derechos de las mujeres merecen el reconocimiento del Tribunal.
62
cidan30. Su aplicacin al caso Fogarty es emblemtica. La demanda de discriminacin sexual de la demandante queda relegada a la legislacin nacional, rehusando
el Tribunal a intervenir. La discriminacin sexual en forma de acoso sexual, despido
y represalias no logra reconocimiento cuando tiene como teln de fondo los intereses tradicionales del derecho pblico internacional, en este caso la soberana del Estado31. Y el principio neutral en trminos de gnero de inmunidad por soberana
hace que la decisin del Tribunal carezca aparentemente de juicios de valor.
Deberamos mencionar que una vez relegados a la esfera privada, los derechos de la parte ms dbil a menudo no se reivindican, como se demuestra en el
caso Fogarty. Al establecer la neutralidad en trminos de gnero de la inmunidad
por soberana, el Tribunal pasa primorosamente por alto los desequilibrios de poder
que hay en juego en las relaciones de empleo que, a menudo, y en este caso concreto, se ven afectadas por cuestiones de gnero. Obviamente, el Tribunal slo puede
30
Angela Thompson, International Protection of Womens Rights: An Analysis of Open Door Coun-
selling Ltd. and Dublin Well Woman Centre v. Ireland, B.U., International Law Journal, 371, 398 (otoo
1994).
31
Sin duda, en su breve resumen del caso, el juez Jean-Paul Costa describi la decisin del Tribu-
63
defender la aplicacin neutral de la ley ignorando los hechos concretos de este caso:
la decisin del Tribunal Industrial del Norte de Londres estableciendo que se haba
producido acoso sexual y despido de una auxiliar administrativa en violacin de una
ley nacional que prohbe la discriminacin sexual.
El acoso sexual, el despido y la discriminacin por represalias constituyen formas clsicas de discriminacin sexual y encajan claramente en el mbito de proteccin que establece el artculo 14 de la Convencin Europea. De acuerdo con la Comit
de Naciones Unidas sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, CEDAW (siglas en ingls):
32
Recomendacin General del CEDAW, 19, prrafos 17, 18. El Reino Unido ha suscrito y ratificado
el CEDAW.
64
33
C. Bunch, Womens Rights as Human Rights: Towards a Re-vision of Human Rights, 12 Human
65
decisin judicial sobre un derecho civil sin valorar los intereses contrapuestos, es decir los intereses relativos a la inmunidad concreta y los relativos a la naturaleza de la
reclamacin especfica que es el objeto de ese procedimiento concreto, es una limitacin desproporcionada del artculo 6, apartado 1, de la Convencin, y por ese motivo equivale a la violacin de dicho artculo.35
35
Opinin disidente del juez Loucaides, caso Al-Adsani contra el Reino Unido, Solicitud nmero
00035763/97, que describe su enfoque en los casos de Al-Adsani y Fogarty (nfasis aadido).
36
Vanse el caso de Abdulaziz, Cabales y Balkandali contra el Reino Unido, Solicitud nmero
66
anlisis recogido sobre la cuestin fundamental de otro de los casos que acompaaron a ste (tortura). Visto conjuntamente con el caso Fogarty, el caso Al-Adsani contra el Reino Unido37 cuestiona el otorgamiento por el Reino Unido de inmunidad por
soberana a Kuwait, obstruyendo procesalmente las demandas civiles de compensacin del demandante por las torturas cometidas por agentes del gobierno mientras
l se encontraba en Kuwait. En el caso Al-Adsani, el Tribunal realiza un anlisis en
profundidad sobre las protecciones legales internacionales contra la tortura por dos
razones fundamentales. El anlisis de estas dos razones nos ayuda a ver de qu
modo la estructura y el contenido del derecho internacional dejan a la mujer en desventaja.
En esencia, la tortura ha obtenido la condicin de jus cogens, lo que la convierte
en jerrquicamente superior a cualquier otra norma de derecho internacional38, incluido el principio de inmunidad por soberana. Dado el carcter absoluto de la disposicin contra la tortura, cuando evala si la restriccin al acceso a un tribunal por el
demandante en supuesta violacin del artculo 6, apartado 1, de la Convencin era
proporcional a un fin legtimo, el Tribunal dedica varios prrafos de anlisis al derecho
a no ser torturado y a no recibir un trato o castigo inhumano o degradante. Si bien es
absurdo comparar la discriminacin de gnero con la tortura en trminos de repugnancia moral, es importante sealar que ni una sola cuestin sobre derechos huma-
37
38
Al-Adsani, disentimiento de los jueces Rozakis y Caflisch, al que se unieron los jueces Wildha-
67
nos que afecte particularmente a las mujeres ha obtenido la condicin de norma perentoria en el derecho internacional39.
La estructura de la Convencin Europea deja en situacin de desventaja las reclamaciones de discriminacin sexual en comparacin con otras demandas, como las de tortura. Resulta revelador leer el caso Fogarty en el contexto de la jurisprudencia del Tribunal Europeo relativa al artculo 14, y a la discriminacin sexual en particular. Es de crucial
importancia el hecho de que el artculo 14 no tiene una existencia independiente40. En
otras palabras, la proteccin contra la discriminacin que establece el artculo 14 slo es
aplicable cuando el contenido de una demanda se engloba en el mbito de cualquiera de
los restantes artculos de la Convencin Europea. Adems, de acuerdo con la jurisprudencia del Tribunal, slo analiza una demanda al amparo del artculo 14 cuando la decisin no puede basarse nicamente en otro artculo, o cuando la discriminacin es el elemento central de la disputa. En la prctica, el Tribunal renuncia a entrar en materia de
discriminacin si encuentra cualquier violacin de otro artculo de la Convencin, a pesar
de que existan pruebas claras de discriminacin en los hechos del caso41.
39
Vase con carcter general, Note, Shirley C. Wang, The Maturation of Gender Equality into
Customary International Law, New York University Journal of International Law and Politics, 899, 904
(1995), destacando que si bien la prctica coherente del Estado es un elemento tenido en cuenta para
determinar jus cogens, en la prctica la subyugacin de las mujeres sigue estando muy extendida.
40
41
Vase el caso de Kroon y Otros contra los Pases Bajos, Solicitud nmero 18535/91, prrafo
42, en el que el Tribunal consider que las alegaciones del demandante de discriminacin de sexo al
amparo del Artculo 14, cuestionando una ley que no permita a una madre el derecho a cuestionar la
68
Aunque en el caso Fogarty el Tribunal opta de hecho por analizar las reclamaciones de la demandante al amparo del artculo 14, este anlisis guarda poca relacin
con el hecho de que es un elemento esencial del caso. De hecho, slo lo hace para
afirmar la neutralidad en trminos de genero del principio de inmunidad por soberana. Obviamente, dado el tono y el anlisis breve y simplista (dos breves prrafos),
el examen de la cuestin parece poco ms que una mera consideracin adicional. La
cuestin de discriminacin sexual en este caso queda totalmente fuera de examen y,
paradjicamente, el sentido del anlisis del artculo 14 por el Tribunal tiene el efecto
perverso de negar a la demandante el derecho de acceso a un tribunal para reivindicar su reclamacin de discriminacin sexual.
En contraste, el artculo 3, la prohibicin de la tortura recogida en la Convencin
Europea, funciona de forma independiente. Por ello, en el caso Al-Adsani el Tribunal
se vio obligado a analizar las reclamaciones del demandante relativas a la tortura, si
bien en el caso Fogarty no se vio igualmente requerido con respecto a las reclamaciones de discriminacin sexual al amparo del artculo 14. En el caso Al-Adsani, el Tribunal enumera una pltora de disposiciones pertinentes en virtud del derecho nacional
e internacional en relacin con las reclamaciones por tortura del demandante. Cita,
paternidad de su marido, eran esencialmente iguales que al amparo del artculo 8, y lo desestim.
Vase tambin el caso de Keegan contra Irlanda, Solicitud nmero 16969/90, en el que el Tribunal declin examinar las alegaciones del demandante de discriminacin por situacin matrimonial, al amparo
del Artculo 14, en un caso que cuestionaba una ley irlandesa que permita la adopcin de un hijo sin el
consentimiento del padre siempre que el hijo hubiera nacido fuera del matrimonio. El Tribunal bas su
decisin ntegramente en la violacin de los artculos 6 y 8.
69
42
Presentado ante la Asamblea General de Naciones Unidas (1991), II (2) YBLIC 13, segn se
70
43
Ibid. El comentario de la Comisin de Derecho Internacional sugiere, sin embargo, que la ex-
cepcin pretenda ser aplicable a los empleados de misiones diplomticas o consulares, prrafo 19.
44
Las estructuras de poder de los gobiernos son abrumadoramente masculinas: las mujeres tie-
nen posiciones relevantes de poder en muy pocos Estados, y en aquellos en los que las tienen, su nmero es muy reducido. Las mujeres o bien no estn representadas o bien estn infra-representadas en
los procesos nacionales y globales de toma de decisiones. Charlesworth, Chinkin y Wright, Feminist
Approaches to International Law, American Journal of International Law, 621-22 (octubre 1991).
45
Vase Informe nmero 54/01, Caso nmero 12.051 Brasil (Maria da Penha Maia Fernandes)
(2001); Informe nmero 4/01, Caso nmero 11.625 Guatemala (Mara Eugenia Morales de Sierra)
71
das las decisiones, a excepcin de un caso que no fue admitido a trmite, fallan a favor de los demandantes y recogen un razonamiento progresista46.
En el caso de Mara Eugenia Morales de Sierra47, la demandante, conjuntamente
con el Centro por la Justicia y el Derecho Internacional, CEJIL (siglas en ingls), recusa varias disposiciones del Cdigo Civil de Guatemala que discriminaban a la mujer
en la institucin del matrimonio. En el caso de Morales de la Sierra, como en otros, la
Comisin Interamericana hace una referencia explcita al inicio de su decisin a la
participacin del CEJIL, indicando tanto su participacin integral en el caso como el
reconocimiento de la Comisin de dicha participacin. El papel de la sociedad civil, y
particularmente de las organizaciones no gubernamentales (ONG), en la proteccin
de los derechos humanos no puede subestimarse. En el caso Morales de la Sierra, el
CEJIL, que inicialmente present el caso in abstracto ante la Comisin para identificar
ms tarde a una vctima concreta que participara en el procedimiento, se est involucrando claramente en un litigio de inters pblico: el uso estratgico de los tribunales
para defender los derechos e intereses de grupos enteros de personas.
(2001); Informe nmero 102/99, 103/01, Caso nmero 11.307 Argentina (Mara Merciadri de Morini)
(1999, 2001); Informe nmero 71/99, Caso nmero 11.656 Colombia (Marta Luca lvarez Giraldo)
(1999). Vase tambin Informe nmero 48/96, Caso nmero 11.553 Costa Rica (1996) (no admitido
a trmite).
46
Informe nmero 4/01, Caso 11.625 (2001). Los hechos de este caso se produjeron en un per-
odo de tiempo similar a los del caso Fogarty y la sentencia se dict el mismo ao.
72
Los artculos impugnados del Cdigo Civil establecen distintas funciones para cada
cnyuge. El marido es responsable del sustento financiero del hogar, y la mujer es
responsable del cuidado del hogar y de los hijos (artculo 110). La esposa puede trabajar fuera del hogar slo en la medida en que ello no perjudique sus funciones legalmente definidas en l (artculo 113), en cuyo caso, su marido tiene derecho a
oponerse a dichas actividades (artculo 114). El marido representa la unin conyugal
(artculo 109), controla el patrimonio conyugal (artculo 131), representa a los hijos
menores y administra sus bienes (artculo 255).49
48
49
50
Vase tambin la Recomendacin General 21 de CEDAW sobre igualdad en las relaciones mari-
tales y familiares (decimotercera sesin, 1994), que destaca la relacin entre la igualdad de las mujeres
en el matrimonio y su derecho a tener y administrar bienes, al ejercicio de una profesin, a la capaci-
73
dad de contratar, a una igual responsabilidad con respecto a su condicin de progenitores y a no ser objeto de violencia en el hogar.
51
El artculo 24 establece: Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen
74
Prrafo 36.
53
minucioso del que son objeto los casos de discriminacin sexual, prrafo 36.
54
La postura progresista adoptada por la Comisin puede ser un reflejo de la mayor necesidad
de que se fijen criterios, dada la relativa debilidad de las normas legales a nivel nacional en toda la
regin.
75
Al exigir que la mujer casada en este caso Mara Eugenia Morales de la Sierra
dependa de su marido para representar a la unin, los trminos del Cdigo Civil
imponen un sistema en el que la capacidad de aproximadamente una mitad de la
poblacin de las personas casadas para actuar en una serie de cuestiones esenciales est subordinada a la voluntad de la otra mitad. El efecto global de las disposiciones impugnadas es denegar a la mujer casada su autonoma legal.56
55
56
Prrafo 38.
57
58
Sigue sin estar claro por qu el Tribunal no recurri a las definiciones de discriminacin sexual
y acoso sexual que se establecen en CEDAW, dado que el Reino Unido ha ratificado la Convencin.
76
Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona
que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
59
77
razones de gnero es una manifestacin de las relaciones de poder histricamente desiguales entre mujeres y hombres60. A continuacin cita la Recomendacin General 19
del CEDAW, para concluir que las actitudes tradicionales, papeles estereotipados y subordinacin econmica de jure y de facto obligan... a la mujer a soportar relaciones de
violencia61. En resumen, el artculo 1 permite a la Comisin concluir que las desigualdades sistemticas del tipo que atormentan el verdadero disfrute por parte de las mujeres de sus derechos humanos son responsabilidad del Estado62.
En contraste, el artculo 1 de la Convencin Europea, al igual que su disposicin
anti-discriminatoria del artculo 14, es de naturaleza subsidiaria y carece de cualquier
lenguaje contra la discriminacin63. Por ello, la Corte y la Comisin Interamericana
estn facultadas para analizar la discriminacin sexual al amparo de los artculos 1 y
24, que en ambos casos no requieren la invocacin de otro artculo de la Convencin,
mientras que el sistema europeo contiene slo una disposicin subsidiaria, el artculo
14, cuya invocacin puede rehusar cuando basa su decisin en la violacin de cualquier otro artculo. Estas diferencias en la estructura organizativa son de gran importancia para las mujeres, ya que proporcionan a los jueces las herramientas legales
necesarias para reconocer y proscribir la discriminacin endmica.
60
Prrafo 52, cita la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
Prrafo 52.
62
63
El artculo 1 establece: Las Altas Partes Contratantes reconocen a toda persona dependiente
78
En 1994, la Comisin puso en marcha una Relatora sobre los Derechos de la Mujer, renovando su compromiso de garantizar que los derechos de las mujeres son plenamente respetados y garantizados en cada uno de los Estados miembros, ya que su
examen de los sistemas y prcticas legales nacionales ha revelado progresivamente
la persistencia de discriminacin por razn de gnero65. Uno de los cometidos de esta
Relatora es el examen exhaustivo del cumplimiento por parte de los Estados miembros de las extensas obligaciones de igualdad y no discriminacin que se establecen
64
65
viembre de 2003.
79
80
66
Ibid.
67
68
69
81
Conclusin
El examen del impacto del proceso de toma de decisiones en los tribunales en la mejora de los derechos de las mujeres deja al descubierto el fracaso histrico del derecho a la hora de decidir sobre cuestiones que afectan a la mujer, como por ejemplo la
forma en la que, hasta el momento, los conceptos acuados de neutralidad en materia de gnero han servido simplemente para perpetuar normas discriminatorias.
Dicho anlisis revela que para reconocer la subordinacin sistemtica de las mujeres
es necesario llevar a cabo un reconocimiento previo del contexto social en que interviene la ley y renunciar a anlisis formalistas.
Este ensayo no pretende en modo alguno criticar el resultado final de las decisiones en ambos casos. La tarea de la Comisin en el caso Morales de la Sierra era
relativamente sencilla. El Gobierno de Guatemala no impugn el carcter discriminatorio de las disposiciones legales cuestionadas, que eran extremas. Al mismo tiempo,
el hecho de contrapesar un principio fundamental de derecho internacional como es
la soberana de un Estado con los derechos humanos individuales, como ocurri en el
caso Fogarty, plantea asuntos de importancia que van ms all del alcance de este
anlisis. Por el contrario, el objetivo de este ensayo es llamar la atencin sobre las di-
82
83
84
ANEXO
Documento I*
PETICIN ANTE LA COMISIN INTERAMERICANA DE
DERECHOS HUMANOS
* El texto que se incluye a continuacin es una transcripcin literal del documento original.
ANEXO. DOCUMENTO I
87
Introduccin
1.
El caso de la Sra. Mara Mamrita Mestanza representa uno ms de un significativo nmero de mujeres afectadas en el marco de la aplicacin de una poltica
gubernamental de carcter masivo, compulsivo y sistemtico que enfatiz en la
esterilizacin como mtodo para modificar rpidamente el comportamiento reproductivo de la poblacin, poltica que ha afectado particular y desproporcionadamente a mujeres, en particular, mujeres en condiciones econmicas desfavorables y de zonas rurales.
88
2.
Con la implementacin del Programa Nacional de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar 1996-2000, se ha venido dando una intervencin irrespetuosa de
los derechos humanos de las mujeres por parte del Estado Peruano, a travs de
la existencia de metas y cuotas impuestas a establecimientos y personal de salud y dirigidas nicamente a la anticoncepcin quirrgica. En estos ltimos
aos, a partir de la aplicacin de la poltica de planificacin familiar, son numerosas las vctimas de abusos y otras prcticas violatorias a los derechos humanos en la prestacin de la anticoncepcin quirrgica bajo la modalidad de:
a)
Esterilizaciones forzadas: bajo engao manifiesto, con induccin (visitas domiciliarias intensivas e invasivas a mujeres en edad frtil para captarlas a fin de someterlas a la intervencin, realizacin de campaas masivas de anticoncepcin quirrgica,
llamadas ferias o festivales de anticoncepcin quirrgica voluntaria) con coaccin o
grave amenaza hacia la persona objeto de intervencin o su cnyuge, con intimidacin (amenazas de intervencin de la fuerza policial u otras autoridades o de privar
de servicios de salud a la persona o miembros de su familia) mediante privacin de la
libertad (encierro de pacientes en salas antes de la intervencin).
b)
ANEXO. DOCUMENTO I
89
Prctica mdica bajo condiciones no adecuadas o inseguras: intervenciones sin realizacin de exmenes y evaluaciones mdicas previas o verificacin
de datos en historia clnica, manejo de anestsicos por personal no calificado,
trato discriminatorio, intimidatorio, humillante y/o indiferente a las manifestaciones de la persona usuaria, no seguimiento postoperatorio, no entrega de medicamentos ni informacin para el manejo postoperatorio, no advertencia sobre
seales importantes de complicaciones, entre otros1.
Antecedentes
3.
Las violaciones a los derechos humanos por parte del Estado Peruano en el marco de la aplicacin del Programa Nacional de Salud Reproductiva y Planificacin
Familiar han sido una prctica sistemtica y cotidiana contra muchas mujeres,
en particular mujeres rurales, de escasos recursos econmicos e indgenas,
como es el caso de la seora Mara Mamrita Mestanza.
4.
En 1995 el Presidente Alberto Fujimori declaraba que las mujeres seran dueas de su destino, anunciando medidas orientadas a democratizar los servicios de planificacin familiar a fin de asegurar el acceso a los mismos por
parte de la poblacin ms necesitada. Ese mismo ao, se modifica la Ley Nacional de Poblacin a fin de incluir la anticoncepcin quirrgica voluntaria
Comit de Amrica Latina y El Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer. Nada perso-
nal. Reporte de Derechos Humanos sobre la aplicacin de la Anticoncepcin Quirrgica en el Per 19961998 pp. 41-43 (Lima) 1999.
90
(AQV) como una opcin a ser prestada por los servicios del sistema pblico de
salud. Igualmente se establece la gratuidad del suministro de la ms amplia
gama de mtodos anticonceptivos incluida la anticoncepcin quirrgica voluntaria2.
5.
6.
7.
La Asociacin de Mdicos Catlicos revel, asimismo, que en las vacunas antitetnicas existan elementos que rechazaban el embarazo5. Diversas notas editoriales de diarios de circulacin nacional sealaban que el Ministerio de Salud y el
Ibid., p. 15.
de 1996.
5
ANEXO. DOCUMENTO I
91
9.
Tambin comienzan a revelarse presiones sobre personal de salud para el cumplimiento de cuotas de captacin de usuarias de anticoncepcin quirrgica en
diferentes localidades urbanas y rurales y empiezan a surgir las primeras pruebas sobre la existencia de metas numricas al respecto establecidas por la autoridad poltico-administrativa en salud. El Presidente de la Federacin Mdica de
Ayacucho hizo pblica la recepcin de denuncias de mdicos de su regin quienes estaban siendo obligados a cubrir una cuota mnima mensual de pacientes
para ser esterilizados bajo la amenaza de no renovarles el contrato7.
10.
Empiezan a acumularse mayores evidencias sobre violaciones de derechos humanos en el marco de una poltica fuertemente centrada en la captacin de personas
para la aplicacin de mtodos irreversibles y dirigida en especial y de manera
desproporcionada a mujeres rurales y en pobreza extrema. As, por ejemplo, en
un Encuentro Nacional de mujeres campesinas y nativas, las participantes denunciaron que en las zonas rurales la entrega de alimentos se condicionaba al sometimiento a ligadura de trompas, desincentivndolas al uso de mtodos
temporales8.
Roco Villanueva (Defensora especializada en los Derechos de la Mujer de la Defensora del Pue-
blo) afirm el 23 de febrero de 1998, que haba recibido a la fecha 30 denuncias de mujeres y que 18
expedientes estaban siendo investigados, El Comercio, 23 de febrero de 1998.
92
11.
A raz de las denuncias, Joseph Rees, Staff Director y Consejero Jefe del Subcomit de Operaciones Internacionales y de Derechos Humanos del Congreso Norteamericano visita al Per para investigar las posibles violaciones a los derechos humanos en el marco del Programa Nacional de Salud Reproductiva y Planificacin
Familiar9.
12.
El gobierno peruano reacciona sindicando a los grupos conservadores como impulsores de una campaa dirigida a generar desconfianza en la poblacin respecto del mtodo de anticoncepcin quirrgica voluntaria. En el Congreso de la
Repblica, la bancada oficialista rechaz debatir los alcances de la criticada poltica poblacional puesta en marcha por el gobierno al no admitir un pedido de invitacin al presidente del Consejo de Ministros para que informe sobre los lineamientos y objetivos de dicho programa10.
13.
Entre noviembre de 1996 y noviembre de 1998, CLADEM -una de las organizaciones peticionarias- condujo una misin de fact-finding en diecinueve departamentos del Per, logrando documentar 243 casos sobre violaciones de derechos
humanos en la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica en el Per11.
14.
El 27 de enero de 1997, se public el informe de la Defensora del Pueblo, producto de numerosas denuncias que motivaron la investigacin realizada en varios departamentos del pas sobre la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica
voluntaria, investigacin que abarc el perodo comprendido entre el 24 de junio
de 1997 y el 15 de enero de 199812.
10
11
12
ANEXO. DOCUMENTO I
93
15.
Hechos
16.
Maria Mamrita Mestanza Chvez era una mujer rural, en situacin econmica desfavorable, de 33 aos de edad aproximadamente (ya que existen documentos que indican diversas edades, entre 29 y 39 aos), madre de siete hijos
(de 15, 12, 10, 8, 5, 3 aos y un menor de 5 meses de nacido). Viva en el Casero Sorogn Alto, distrito La Encaada, provincia de Cajamarca, departamento
de Cajamarca. Era conviviente de Jacinto Salazar Jurez, ambos dedicados a las
labores agrcolas.
17.
La Sra. Mara Mamrita Mestanza desde 1996 fue objeto de acoso por parte del
personal del Centro de Salud del Distrito de La Encaada. Con ocasin de que
su hija sufriera un accidente que le caus quemaduras en el cuerpo, el personal
de dicho establecimiento busc intervenir con relacin al tamao de su familia,
manifestndole que se iba a quedar pobre13, pretendiendo aplicarle en una
oportunidad, segn detalla el seor Jacinto Salazar una ampolleta que, segn le
indicaron era contra el ttano, ante lo cual, se opuso. Regresaron en diez opor-
13
Las citas entrecomilladas son tomadas del testimonio de Jacinto Salazar Jurez, contenido en
94
tunidades. Cada vez que iban a vacunar a sus hijos, el personal de salud les exiga que no siguieran teniendo ms hijos.
18.
14
Ibid.
15
Ibid.
16
Declaracin contenida en la denuncia presentada por el Sr. Salazar ante la Fiscala Provincial Mix-
ta de Baos del Inca, con fecha 15 de abril de 1998, la misma que obra en el expediente que se anexa.
17
Declaracin de la seora Nicida Culqui Tasilla ante la Fiscal Provincial, obra en el expediente
que se anexa.
ANEXO. DOCUMENTO I
95
19.
20.
21.
96
Salud no cuenta con resolucin para realizar exmenes18. En el Hospital Regional de Cajamarca, donde se efectuaron las intervenciones quirrgicas, los
nicos exmenes que les realizaron fueron: pesarlas, medirlas, asearlas, tomarles la presin, la temperatura y el pulso. El nico contacto con un mdico fue
con el gineco-obstetra que la intervino quirrgicamente, Lorenzo Silva Aranda
quien afirm que la conoci al momento de la operacin, hacindole la historia
clnica pre operatoria, seleccionndola a ella por ser gordita para anestesia raqudea19.
22.
23.
El 28 de marzo, el Sr. Jacinto Salazar comunic al Hospital Regional de los sntomas que aquejaban a su conviviente. El obstetra Segundo Cerna Rodrguez se
traslad hasta el hospedaje y constat que la seora tena dolor de cabeza y
una presin de 12/7. El mdico y la enfermera se limitaron a decir, afirma el Sr.
Salazar que eran efectos de la anestesia, recetndome unas pastillas que em-
18
19
20
ANEXO. DOCUMENTO I
97
25.
98
21
Ibid.
22
Ibid.
23
Ibid.
24
Ibid.
26.
27.
El 3 de abril, el hermano del Sr. Salazar se dirige al Centro de Salud de La Encaada para manifestar que su cuada se encontraba grave; sin embargo el personal de dicho centro reiter que eran los sntomas de la anestesia y que adems no haba movilidad para trasladar a la seora.
28.
29.
El Certificado de Defuncin indic Sepsis como causa directa y Bloqueo Tubrico Bilateral como causa antecedente de la muerte de la Sra. Mara Mamrita
Mestanza. La autopsia no cumpli con determinar la causa de la muerte26. Existen, en los documentos referidos al fallecimiento de la seora serias contradicciones, la Comisin que investig las circunstancias de la muerte de la seora
concluy que el fallecimiento se produjo por un aumento de la presin dentro
del crneo (hipertensin endocraneana), sin embargo la posibilidad de una alteracin de los vasos sanguneos del cerebro, queda descartada con el hallazgo de
normalidad en los vasos sanguneos descritos en la necropsia. El acta de levantamiento de cadver seala el hallazgo de manchas verdosas en ambos flancos
del abdomen.
25
Ibid.
26
ANEXO. DOCUMENTO I
99
30.
El Programa de Planificacin Familiar no asumi ningn gasto mdico ni los gastos de sepelio, a pesar de que el Ministerio de Salud ya haba dispuesto que el
mismo asuma la totalidad de los costos de las complicaciones que se pudieran
presentar despus de toda intervencin de ligadura de trompas que se realizara.
La seora no fue informada sobre los cuidados postoperatorios que debi tener,
no recibi la atencin mdica necesaria, ms an, habindose presentado complicaciones mayores en su salud, pues se vea amenazada su vida, debi ser
trasladada al hospital cabeza de red de los establecimientos del Ministerio de
Salud, lo que en ningn momento se hizo.
La aplicacin del Programa Nacional de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar ha venido siendo dirigida fundamental y desproporcionadamente al sector
femenino de la poblacin y en particular a mujeres rurales, en pobreza y en extrema pobreza lo que queda acreditado con los numerosos casos registrados
tanto por diversas organizaciones de mujeres como por la Defensora Especializada de los Derechos de la Mujer27.
32.
La seora Mara Mamrita Mestanza ha sido vctima de un trato insensible, inhumano y negligente por parte del personal de salud que la atendi, en razn de
27
observado: discriminacin por gnero, por condicin socio-econmica (pobreza y extrema pobreza), por
origen, condicin racial y/o tnico lingstica. Igualmente hemos encontrado evidencias de abusos sobre
grupos especficos: poblacin con discapacidades o con enfermedades pulmonares (TBC). Tambin hallamos abusos contra poblacin homosexual (casos localizados). p. 44.
100
Con fecha 5 de abril, un grupo de mdicos de Cajamarca se dirigi a La Encaada para averiguar sobre los sntomas anteriores a la muerte de la seora. El
conviviente de la fallecida se encontr entonces con el Dr. Ormeo y refiere que
ste le propuso arreglar el problema. El Dr. Ormeo llev al seor Jacinto Salazar al Centro Mdico de La Encaada donde se encontraba el grupo de mdicos. Ellos le entregaron la cantidad de Ochocientos Cincuenta Nuevos Soles
(doscientos setenta dlares aproximadamente), advirtindole que no cuente lo
ocurrido a la Polica ni al Teniente Gobernador. El Dr. Ormeo seal en su declaracin, que se le di dicha suma por ser un paciente indigente y como un
apoyo econmico28, sin embargo el Dr. Lorenzo Silva Aranda, manifest que
segn su experiencia de trabajo en el tiempo que lleva laborando en el Ministerio de Salud no se acostumbra dar dinero a las personas indigentes ya que no
se cuenta con presupuesto para esos actos29.
34.
28
Esta explicacin la brind el Dr. Martn Ormeo Gutirrez en la manifestacin que rindi ante la
Declaracin de Lorenzo Silva Aranda, cirujano que efectu la intervencin de la Seora Mestan-
ANEXO. DOCUMENTO I
101
ye en que el fallecimiento se produjo por un cuadro de hipertensin endocraneana, que, como ya se expuso, es cuestionable.
36.
37.
El 15 de mayo de 1998 la Fiscal Provincial de Baos del Inca, Dra. Carmen Cachay Salazar formaliza denuncia penal contra Martn Renso Ormeo Gutirrez,
Lorenzo Silva Aranda, Patricia Cabanillas Paredes y Nlida Snchez Merino por
el delito contra la vida, el cuerpo y la salud, en la figura de homicidio culposo.
El 04 de junio de 1998, la Dra. Rosario Castaeda Ayala, Jueza Provincial del
Juzgado Mixto de Baos del Inca declara No ha lugar a la Apertura de Instruccin. Los denunciantes, la Fiscala Provincial y el Sr. Salazar apelan dicha Resolucin.
38.
Con fecha 26 de junio de 1998 se emite el Dictamen del Fiscal Superior Especializado en lo Penal de Cajamarca, Dr. Jorge Ricardo Novoa Robles opinando por
que se confirme el auto apelado. El 01 de julio de 1998, la Sala Especializada en
lo Penal confirma la Resolucin apelada.
102
39.
El 16 de diciembre de 1998, el Fiscal Provincial de Baos del Inca, luego de un archivamiento provisional del caso, declara No ha lugar a formalizar la denuncia penal contra Martn Renso Ormeo Gutirrez, Lorenzo Silva Aranda, Patricia Cabanillas Paredes y Nlida Snchez Merino, por el delito contra la Vida, el Cuerpo y la
Salud, en la figura de Homicidio Culposo y ordena el archivamiento definitivo del
caso, con lo que el procedimiento ha concluido y los recursos internos han sido
agotados.
Por las consideraciones expuestas, nos dirigimos a Ud. para solicitar a su digna
Comisin que:
1.
2.
3.
Se recomiende al Gobierno Peruano hacer efectivos los correctivos en la aplicacin de la poltica de planificacin familiar.
4.
5.
Anexos
Con el presente, se adjuntan:
1.
Resolucin Defensorial Nro. 01-98 de la Defensora del Pueblo, sobre la investigacin realizada acerca de la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica voluntaria.
ANEXO. DOCUMENTO I
103
2.
Los resultados del estudio Nada Personal. Reporte de Derechos Humanos sobre la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica en el Per, 1996-1998, investigacin realizada por CLADEM.
3.
4.
5.
Diversos recortes periodsticos que dan cuenta de lo expuesto a la luz de la opinin pblica.
Sin otro particular y seguros de la atencin que sabr dar a la presente, quedan
de Ud.
Atentamente,
104
LILIANA PANIZO
DEMUS
CLADEM
APRODEH
Documento II*
INFORME DE LA COMISIN INTERAMERICANA DE
DERECHOS HUMANOS
INFORME No 66/00
CASO 12.191
MARA MAMRITA MESTANZA CHVEZ
PER
3 de octubre de 2000
I. RESUMEN
1.
Mediante peticin presentada a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en adelante la Comisin, la Comisin Interamericana o CIDH) el 15
de junio de 1999, las organizaciones no gubernamentales Estudio para la Defensa de la Mujer (DEMUS), el Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos Humanos de la Mujer (CLADEM) y la Asociacin Pro Derechos Humanos (APRODEH), las cuales acreditaron posteriormente como
co-peticionarias al Centro Legal para Derechos Reproductivos y Polticas Pblicas
(CRLP) y al Centro para la Justicia y el Derecho Internacional (CEJIL), (en adelante las peticionarias), denunciaron que la Repblica del Per (en adelante
Per, el Estado o el Estado peruano) viol derechos humanos de la se-
* El texto que se incluye a continuacin es una transcripcin literal del documento original.
ANEXO. DOCUMENTO II
105
106
3.
Alegan que el caso de la Sra. Mara Mamrita Mestanza representa uno ms entre un nmero significativo de casos de mujeres afectadas por la aplicacin de
una poltica gubernamental de carcter masivo, compulsivo y sistemtico que
enfatiz la esterilizacin como mtodo para modificar rpidamente el comportamiento reproductivo de la poblacin, especialmente de mujeres pobres, indgenas y de zonas rurales. Al respecto, refieren que la Defensora del Pueblo recibi
diversas denuncias al respecto1, y que entre noviembre de 1996 y noviembre de
1998 CLADEM, por su parte, logr documentar 243 casos sobre violaciones de
derechos humanos en la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica en Per.
4.
Sealan que la seora Mara Mamrita Mestanza, mujer campesina de aproximadamente 33 aos de edad y madre de 7 hijos, fue objeto de acoso desde
1996, por parte del Centro de Salud del Distrito de La Encaada, que forma parte del sistema pblico de salud, para que se esterilizara. Recibieron as, ella y su
compaero permanente Jacinto Salazar Surez, distintas formas de hostigamiento, que incluyeron varias visitas donde el personal de salud amenazaba con
denunciarla a ella y al Sr. Salazar Surez ante la polica, y les mencionaba que
el gobierno haba dado una ley conforme a la cual la persona que tuviera ms
de cinco hijos debera pagar una multa y sera llevada a la crcel.
5.
los casos investigados por la Defensora del Pueblo, Lima, enero de 1998.
ANEXO. DOCUMENTO II
107
7.
108
B.
8.
Alega que el Ministerio de Salud investig los hechos, y que dicha investigacin
arroj como resultado consejera inadecuada a la seora Mestanza y falta de
seguimiento despus de la intervencin quirrgica, todo esto como resultado de
una intervencin quirrgica voluntaria.
9.
10.
Aduce que la accin instaurada por el seor Salazar estuvo destinada a definir la
responsabilidad individual de agentes en actos de negligencia mdica y no tuvo
como objeto determinar lo que los peticionarios determinaron como esterilizacin forzada. En razn de ello solicit que el caso se declarare inadmisible debido a que no se agotaron los recursos internos respecto al proceso quirrgico
en el que alegadamente no medi la voluntad de la vctima, y respecto al acoso
y los actos discriminatorios denunciados por las peticionarias.
ANEXO. DOCUMENTO II
109
IV. ANLISIS
11.
La Comisin pasa a analizar los requisitos de admisibilidad de una peticin establecidos en la Convencin Americana.
A.
12.
13.
14.
La CIDH tiene adems competencia rationae temporis en razn de que los hechos en cuestin habran tenido lugar a partir de 1996, cuando la obligacin de
respetar y garantizar los derechos establecidos en la Convencin Americana y
en la Convencin de Belm do Par ya se encontraba en vigor para el Estado
peruano.
110
B.
a.
15.
16.
Las peticionarias sostienen que con la decisin anterior se agotaron los recursos de la
jurisdiccin interna. El Estado aduce por su parte que tal decisin del 16 de diciembre
de 1998 es definitiva y constituye cosa juzgada, pero que sta no constituye agotamiento de los recursos de la jurisdiccin interna, debido a que con ella se pretendi
determinar responsabilidades por el eventual homicidio culposo de la seora Mestanza, pero no lo relativo a la alegada esterilizacin forzada ni a los denunciados acoso y
actos de discriminacin que se denuncia fue vctima la seora Mestanza.
17.
La Comisin observa que el recurso interno agotado por el seor Jacinto Salazar
era adecuado, al menos en teora, para procurar obtener justicia en el caso especfico, mediante la sancin penal al Jefe del Centro de Salud en donde se habran originado los hechos que a la postre causaron la muerte de la seora Mestanza. Por otra parte, el Estado no ha acreditado cules son los otros recursos
ANEXO. DOCUMENTO II
111
b.
Plazo de presentacin
19.
c.
20.
1987. Serie C No. 1, prr. 88; Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, Excepciones Preliminares, Sentencia
de 26 de junio de 1987. Serie C No. 2, prr. 87; y Caso Godnez Cruz, Excepciones Preliminares, Sentencia de 26 de junio de 1987. Serie C No. 3, prr. 90.
112
d.
21.
V. CONCLUSIONES
22.
La Comisin considera que tiene competencia para conocer de este caso y que
de conformidad con los artculos 46 y 47 de la Convencin Americana la peticin
es admisible, en los trminos anteriormente expuestos.
23.
1.
2.
3.
4.
ANEXO. DOCUMENTO II
113
Dado y firmado en la sede de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en la ciudad de Washington, D.C., a los 3 das del mes de octubre de 2000.
Firmado por Hlio Bicudo, Presidente; Claudio Grossman, Primer Vicepresidente; Juan Mndez, Segundo Vicepresidente; Comisionada Marta Altolaguirre, Comisionados Robert K. Goldman, Peter Laurie y Julio Prado Vallejo.
114
Documento III*
OBSERVACIONES PRESENTADAS ANTE LA COMISIN
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS POR LAS
PETICIONARIAS
Nos es grato dirigirnos a Ud., con relacin a su atenta comunicacin del 10 de febrero
del ao en curso, mediante la cual se nos hace llegar la respuesta del Gobierno Peruano
en el caso de la referencia. Sobre el particular hacemos llegar a la Comisin las siguientes observaciones, las que sustituyen el documento enviado va fax el 07 de abril:
* El texto que se incluye a continuacin es una transcripcin literal del documento original.
115
2.
3.
Dicho proceso judicial culmin con la decisin de la Corte Superior de Cajamarca, del 1 de julio de 1998, confirmando la resolucin del Juzgado Mixto de Baos del Inca, del 4 de junio de 1998, que declaraba NO HA LUGAR a la apertura de Instruccin, [...], por ahora y DEVOLVINDOSE a la Representante del
Ministerio Pblico, para que proceda conforme a sus atribuciones, cuyas copias
forman parte del anexo 4 de nuestra peticin original.
4.
116
5.
6.
En su contestacin el Gobierno Peruano se ha limitado a afirmar que, en relacin a esos actos, los peticionarios no hemos agotado los recursos internos, sin
sealar cuales seran dichos recursos. En tal sentido, debe tenerse en cuenta lo
sealado por la Corte Interamericana:
7.
En relacin a los hechos en torno a la captacin y tratamiento pre y post operatorio de la seora M.M., el Estado peruano se contradice en torno a los hallazgos, tanto del Ministerio de Salud como de la Comisin Investigadora que se
menciona en el expediente judicial remitido a la Comisin.
Vase Corte I.D.H., Excepciones al agotamiento de los recursos internos, Opinin Consultiva oc-
11/90 del 10 de agosto de 1990, Art. 46.1, 46.2.a y 46.2 b Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, Serie A: Fallos y Opiniones N 11, prrafo 41.
117
[] Etapa de Captacin
Se considera que el proceso de captacin fue adecuado[]
Etapa de la intervencin Quirrgica
La ejecucin de esta etapa es correcta []
La recuperacin del post operatorio en la sala de hospitalizacin del departamento de Ginecologa Obstetricia fue buena y rpida, lo que motiv a la
paciente y esposo a solicitar el alta []
Etapa de Seguimiento
El seguimiento por parte de los trabajadores de salud, durante los das 28
y 29 de marzo, fue adecuado []
118
8.
Por otro lado, el Estado peruano en el punto II.3 de su respuesta hace alusin al
informe N 054-EE-30-99-IGS/OECPNS Examen Especial sobre presunta negligencia mdica ocurrida en la Direccin Regional de Salud Cajamarca del 12 de
noviembre de 1999, en el cual el rgano de Control Interno hizo tres observaciones, respecto al caso, observaciones formuladas un ao y medio despus de
la muerte de la seora M.M. Dichas observaciones dicen, textualmente:
[] a) Captacin y consejera inadecuada a la seora Mara Mamrita Mestanza Chvez de los Programas Materno Perinatal y Salud Reproductiva Planificacin Familiar
b) Intervencin Quirrgica Voluntaria que se efectu en forma adecuada y
fue autorizada por la seora Mestanza Chvez.
c) Inobservancia de las normas en la etapa de seguimiento con consecuencia de desenlace fatal. Muerte de la seora Mara Mamrita Mestanza Chvez.
9.
Como se puede observar, adems de existir una inconsistencia dentro del mismo Ministerio de Salud en cuanto a los hechos del caso, existe una discrepancia por parte del Estado peruano en cuanto al anlisis realizado por las instituciones del Estado peruano sobre los procedimientos que deben seguirse tanto
en la etapa de consejera, como en el seguimiento que debe darse a las usuarias de los servicios de salud reproductiva. En este ltimo aspecto, la Comisin Investigadora indica que tanto la etapa de captacin como de seguimiento se realizaron de manera adecuada, mientras que el Examen
Especial de la Direccin Regional de Salud Cajamarca, indica que la capta-
119
11
120
Convencin. En tal sentido, en toda circunstancia en la cual un rgano o funcionario del Estado o de una institucin de carcter pblico lesione indebidamente
uno de tales derechos, se est ante un supuesto de inobservancia del deber de
respeto consagrado en ese artculo2.
13.
El Gobierno peruano no ha contestado que la seora M.M fue captada e intervenida quirrgicamente en el contexto del Programa Nacional de Planificacin Familiar, parte de un programa de salud reproductiva aplicado por el gobierno a la
poblacin peruana. Tampoco ha controvertido que los responsables por la captacin, intervencin quirrgica y atencin post operatoria de la seora M.M. son
funcionarios pblicos. De esta manera el Estado peruano es responsable, segn
el derecho internacional, por las violaciones de derechos humanos cometidas
por sus mdicos y enfermeros en contra de la seora M.M. y otras vctimas.
14.
Vase Corte I.D.H. Caso Velsquez Rodrguez, Sentencia de 29 de julio de 1988, Serie C, N 4,
prrafo 169.
3
chos Econmicos, Sociales y Culturales, ratificado por el Estado peruano el o4 de junio de 1995.
121
humanos ratificados por el Estado peruano4 como la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (arts, 2, 5, 12, 14
y 16-e), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (arts.2, 3, 6, 9, 17
y 26), el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(arts. 2, 3 y 12). A continuacin los peticionarios reiteramos las violaciones a
los derechos de la seora M.M.:
16.
cana, las convenciones internacionales de proteccin de los derechos humanos constituyen una fuente
interpretativa fundamental de los derechos consagrados en la Convencin Americana, derechos que no
pueden ser limitados si han sido reconocidos en dicha normativa internacional.
122
A su vez, en el mbito universal, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (DUDH) reconoce el derecho de las personas a lograr un estndar adecuado de salud, entre otros, para lograr el bienestar de todas las personas7; y el
artculo 12 del PDESC adems de reafirmar el derecho de las personas a gozar
del ms alto nivel posible de salud fsica y mental8, desarrolla las obligaciones
de los Estados para lograr dicho estndar y proteger a grupos de la poblacin
especialmente vulnerables9.
18.
Asimismo de manera especfica, el artculo 12.1 de la CEDAW, establece la proteccin al derecho a la salud, y reconoce, en su artculo 14.2-b), los problemas
especiales que enfrenta la mujer rural, al establecer la obligacin de los Estados
de asegurar el derecho de stas a tener acceso a servicios adecuados de atencin mdica, inclusive informacin, asesoramiento y servicios en materia de planificacin de la familia.
19.
10
123
11
cin 21
12
cin 21
13
14
124
to sobre consentimiento deba ser firmado al menos 72 horas antes de la operacin. La seora M.M., sin haber renunciado al plazo establecido en el mencionado Manual y sin que se le leyera previamente el documento (dado que
ella era analfabeta) en el que constaba su supuesto consentimiento escrito, lo
firm (mediante huella digital) el mismo da de la intervencin. Adems la
captacin se realiz mediante acoso y amenazas, utilizando el engao y valindose de la condicin precaria y analfabeta de la seora, cuya responsabilidad el mismo Estado peruano reconoce en el Examen Especial antes mencionado.
21.
15
Daniel ODonell, Proteccin Internacional de los Derechos Humanos, Comisin Andina de Juris-
125
22.
23.
16
17
Esta informacin es corroborada por el testimonio de Nicida Culqui Tasilla, quien fue interveni-
da quirrgicamente con la seora Mestanza y por las declaraciones del conviviente de la seora M.M.,
que se encuentran en el expediente remitido a la Comisin conjuntamente con la peticin.
18
126
cin Familiar deba hacerse cargo de toda complicacin que surgiera de la intervencin quirrgica, lo que en el presente caso no se hizo.
24.
Por lo expuesto, el Estado peruano actuando a travs de los agentes del servicio
de salud pblica es responsable internacionalmente por haber violado los derechos a la vida, a la salud, consentimiento informado, seguridad personal, ocasionando la muerte de la seora Mestanza.
El Estado peruano infringi el derecho a la libertad y seguridad personal establecido en el artculo 7 de la Convencin Americana, as como en el artculo 9(1) del
PDCP y el artculo 3 de la Declaracin Universal, al violar el derecho que tena
M.M a recibir informacin suficiente y necesaria que le permitiera tomar una decisin informada y con conocimiento de causa sobre la intervencin que se le iba
a practicar. En efecto, el consentimiento informado que debe dar un usuario de
un servicio de salud est articulado a un concepto tico y jurdico de respeto al
derecho a la autonoma y libertad de la persona, y exige una proteccin especial
a las personas ubicadas en una posicin social de vulnerabilidad19. En efecto,
19
sentido simple como el derecho a tomar decisiones con conocimiento de causa sobre el propio futuro e
implica dos exigencias: 1. Que la eleccin teraputica se informe adecuadamente; 2. Que el consentimiento se otorgue os retire libremente. Rebecca Cook, La Salud de la Mujer y los Derechos Humanos,
Publicacin Cientfica No. 553, Organizacin Panamericana de la Salud, Washington, D.C. 1994, pp. 31-32.
127
debe tomar su decisin segn su personalidad, sus preferencias y rechazos... y actuar de acuerdo con sus percepciones personales, familiares, socialesLa misin de los profesionales de la salud consiste en brindar la informacin mdica y sanitaria suficiente para contribuir a la capacidad de
decisin individual sin distorsionarla o desequilibrarla.20
26.
20
Rebecca Cook, La Salud de la Mujer y los Derechos Humanos, Publicacin Cientfica No. 553,
128
27.
29.
21
Vase Corte Europea de Derechos Humanos, Niemietz vs. Germany, A 251-B, prrafos 29, 1992.
22
Vase Corte Europea de Derechos Humanos, Gaskin vs. United Kingdom, A 160-B, prrafos
36-37, 1989.
23
Vase Corte Europea de Derechos Humanos, Dudgeon vs. Ireland, Judgement, prrafo 41, 1981.
129
30.
Como se indica en el expediente del caso de la seora M.M., los agentes del Estado peruano, mediante el personal del Centro La Encaada, se aprovecharon
del acceso que como proveedores de salud tenan en la persona de M.M. y utilizaron cada oportunidad disponible para presionarla y acosarla para que no tuviera mas hijos25, interviniendo de una manera abusiva en la vida privada de la
seora M.M. Ms an, esta actitud arbitraria por parte de los agentes del Estado
peruano, lleg a un extremo cuando los doctores del Centro La Encaada acudieron personalmente al domicilio de la seora M.M., donde la amenazaron con
denunciarla a la polica si no se realizaba la intervencin26, alegando como su-
24
130
25
26
puesto hecho ilcito por parte de la seora M.M. y su conviviente, tener ms hijos. La posterior intervencin por parte de los agentes del Estado sobre el cuerpo de M.M. sin cumplir con los procedimientos requeridos para que diera su
consentimiento informado, y que luego vulner la integridad fsica de M.M por la
abierta negligencia estatal, constituyen una violacin al derecho a la intimidad
consagrado en el art. 11 de la Convencin de acuerdo a la jurisprudencia de la
Comisin.
31.
33.
131
abiertamente discriminatoria, lo cual queda demostrado en el Informe No. 004-98MJ-CSE (ver Anexo), firmado por el Dr. Martn Ormeo Gutirrez, fechado 09 de
abril de 1998, que indica con respecto a la manera como se realiz la captacin:
[S]e realiz una Orientacin anticonceptiva en B.T.B27. al Sr. Jacinto Salazar Jurez, en su domicilio [], viendo la realidad en que vivan bajo condiciones econmicas escasas. El Sr. Salazar no decide ese mes someter a su esposa a AQV []28
34.
35.
132
27
Bloqueo Tubrico Bilateral, tambin es conocido como Obstruccin Tubrica Bilateral (O.T.B.).
28
29
familiar de manera irregular en mujeres rurales de escasos recursos y sobretodo con un bajo nivel de instruccin. Al aplicar esta poltica a este caso concreto,
el personal de salud del Centro La Encaada, presion y acos a seora M.M con
el fin de captarla como usuaria de anticoncepcin quirrgica, por ser una mujer
analfabeta, quien viva en una zona rural de marcada pobreza como es el Casero Sorogn Alto, ubicado en una zona aislada que no cuenta con servicios bsicos. La seora M.M., fue pues objeto de discriminacin por parte de los agentes
del Centro La Encaada, quienes se aprovecharon del bajo nivel de educacin
de la seora para coaccionarla a que se sometiera a una intervencin que ella
no haba solicitado.
36.
Igualmente, los peticionarios solicitan a la Comisin, declare que el Estado peruano ha violado el artculo 25 de la Convencin Americana, toda vez que en el
presente caso los familiares de la vctima no tuvieron acceso a un recurso efectivo para esclarecer las violaciones sufridas por la seora M.M., y para sancionar
los responsables por las mismas. Tampoco tuvieron acceso a un recurso que les
permitiera ser reparados e indemnizados por las violaciones denunciadas.
38.
133
39.
Ese hecho no es contestado por el Estado peruano, sino que este alega apenas
que ha adquirido la calidad de cosa juzgada31. Sin embargo, la omisin de la
informacin necesaria fue de responsabilidad del propio Fiscal Provincial, tal y
como se desprende del Oficio N 46-98-MP-DMLC remitido por el Mdico Legista
al Fiscal, cuya copia forma parte del anexo 4 de nuestra peticin, en la cual seal que:
[E]s el caso que el suscrito para que pueda Concluir la Causa de Muerte
[...] solicit a su despacho para que Ud. directamente solicite la Historia
Clnica-Report-Operatorio del Hospital Regional-Minsa, [...] y se nos haga
llegar a sta Oficina Mdico Legal para concluir la causa de la muerte [...]
134
30
31
Como puede verse resulta contradictorio que el Fiscal no cumpla con actuar una
prueba fundamental para determinar si existi o no delito y se sustente en ello
para archivar una denuncia.
40.
De lo expuesto se desprende que la investigacin llevada a cabo por el Ministerio Pblico careci de un mnimo de seriedad, y que no fueron analizadas todas
las circunstancias que rodearon la muerte de la seora, la manera en que fue
captada, como se le discrimin en razn de su condicin, etc. Esto torn imposible la determinacin de la responsabilidad de los agentes de salud, por lo que
resulta plenamente aplicable lo establecido por la Corte Interamericana:
41.
Conforme a la Convencin Americana, cuando se ha infringido un derecho o libertad protegidos, el Estado est obligado a responder sua sponte con determi-
32
Vase Corte I.D.H., Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, Sentencia de 15 de marzo de 1989. Se-
135
43.
La jurisprudencia de la Corte Interamericana es clara en que la existencia formal de recursos judiciales no es suficiente para que un Estado cumpla con esa
obligacin. La posibilidad de que una vctima reivindique un derecho a travs de
un recurso judicial, en un sistema de derecho escrito, presupone que un tribunal
competente est dispuesto y en condiciones de hacer uso de los medios con que
cuenta el Estado para llevar a cabo las medidas de investigacin necesarias de
forma seria y efectiva. Como seal la Comisin en el caso La Tablada:
33
Vase Corte I.D.H., caso Velsquez Rodrguez, Sentencia de 29 de julio de 1988, prrafos 166,
172, 176-84.
136
44.
45.
46.
Resulta extrao, por decir lo menos, que el Informe N 054-EE-30-99IGS/OECPNS a que hace referencia el Gobierno peruano haya demorado casi 15
meses en emitir sus conclusiones y que stas se produzcan despus de que presentramos nuestra peticin.
34
Vase Comisin I.D.H., La Tablada (caso 11.137, Argentina), Informe Anual de 1997,
137
47.
Segn el mencionado informe la vctima recibi captacin y consejera inadecuada, lo cual slo puede estar referida a la ausencia de un real consentimiento
o de una adecuada evaluacin pre-operatoria, que es lo que venimos alegando y
que ha sido confirmado por la Defensora del Pueblo:
[...], el mdico asesor de la Defensora [...] revis la informacin remitida tanto por el Hospital Regional de Cajamarca como por la Fiscala [...] A
partir de ella concluy que resultaba evidente que la seora M.M.CH. no
haba sido evaluada antes de la esterilizacin quirrgica ...35
48.
El Estado Peruano no ha cumplido con informar en que consisti la inadecuada captacin y consejera, por lo que en aplicacin supletoria 42 del Reglamento de la Comisin Interamericana, se debe presumir ciertas todas nuestras afirmaciones.
49.
Adems, el hecho de que dos aos despus de las violaciones denunciadas, nadie tenga sancin administrativa, a pesar de haber sido declarados responsables
por negligencia, demuestra que la va administrativa tampoco representa cualquier forma de garanta con relacin a los derechos protegidos por la Convencin Americana.
50.
La ausencia de un recurso judicial efectivo para la investigacin de las circunstancias de la captacin, la negligencia mdica y la muerte de la seora Mestanza caracterizan as claramente una violacin del artculo 25 de la Convencin
Americana. Se debe tener presente que, frente a casos similares de muerte de
mujeres esterilizadas o lesiones graves, o prcticas contra el consentimiento li-
35
138
bre e informado en el marco de la implementacin del Programa de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar, la mayora de casos han sido archivados, se
han dilatado los procesos, se ha demostrado falta de diligencia en la investigacin y persecucin del delito, todo ello en un contexto general donde pesan graves observaciones de falta de independencia de la justicia peruana.
La presente peticin tiene por objeto demostrar que el caso de la seora Mara
Mamrita Mestanza Chvez no es un caso aislado de negligencia mdica sino
que es representativo de una prctica sistemtica de anticoncepcin quirrgica
compulsiva, de carcter discriminatorio, dirigida contra mujeres de los sectores
urbano popular y rural en situacin de pobreza y extrema pobreza. Y que por
tanto, la Comisin investigue la aplicacin inadecuada del Programa Nacional de
Salud Reproductiva y Planificacin Familiar y haga las recomendaciones necesarias al Estado peruano, a fin de implementar correctivos e indemnizar a las vctimas, as como atender las consecuencias en la salud y la vida de todas las
personas que resulten afectadas.
Contrariamente a lo sealado por el Gobierno Peruano, el programa de planificacin familiar est destinado esencialmente a la anticoncepcin quirrgica, lo
cual se aprecia en:
i) Las normas dictadas sobre planificacin familiar privilegian la anticoncepcin
quirrgica sobre los dems mtodos anticonceptivos. As tenemos que el Minis-
139
terio de Salud, mediante Resolucin Directoral N 019-DGSP, del 10 de diciembre de 1998, aprob la tercera edicin del Manual de normas y procedimientos
para actividades de anticoncepcin quirrgica voluntaria, sobre el cual se ha
sealado que:
53.
Posteriormente, el 6 de mayo de 1999, en el Diario Oficial El Peruano se public el proyecto de Normas del Programa de Planificacin Familiar, el cual:
36
Vase Observaciones a la tercera edicin del Manual de Normas y Procedimientos para Activi-
dades de Anticoncepcin Quirrgica Voluntaria, marzo de 1999. En: Defensora del Pueblo: La aplicacin de la anticoncepcin quirrgica y los derechos reproductivos II. Casos Investigados por la Defensora del Pueblo, Lima, 2000, Serie Informes Defensoriales N 27, Anexo 1.
37
140
Vase Oficio DP-99-164, del 05 de marzo de 1999. En: Defensora del Pueblo, Ob. Cit., Anexo 2.
ii) La informacin que se difunde a travs de los centros de salud del Estado privilegia la anticoncepcin quirrgica. As tenemos que:
De los 17 establecimientos visitados, 12 contaban con folletos sobre anticoncepcin, 11 con folletos sobre ligadura de trompas y slo 5 con folletos
sobre vasectoma. Del total, slo 4 tenan folletos sobre ligadura de trompas, vasectoma y los otros mtodos anticonceptivos en conjunto.
[...]
En todos los folletos sobre ligadura de trompas se menciona la irreversibilidad del mtodo, en ninguno la posibilidad de considerar otros mtodos anticonceptivos [...]
Los otros mtodos anticonceptivos son mencionados y explicados muy someramente en folletos cuyo contenido trata sobre la planificacin familiar.39
38
Diario Oficial El Peruano el 6 de mayo de 1999. En: Defensora del Pueblo, Ob. Cit., Anexo 6.
39
Vase Defensora del Pueblo, Ob. Cit., pp. 36-37. El subrayado es nuestro.
141
54.
Si bien es cierto ha habido una disminucin considerable en el uso de la anticoncepcin quirrgica40, no es menos cierto que pese a ello la actividad estatal
esta dirigida a promover especialmente el AQV.
55.
Las diferentes dependencias regionales del Ministerio de Salud han venido dictando comunicados, memorndums y avisos en los que se han establecido metas obligatorias y sanciones para el personal de salud del Estado que incumpliera con las mismas41.
56.
57.
58.
40
Segn la Resolucin Defensorial N 03-DP-2000, del 28 de enero del 2000, el uso de la ligadu-
ra de trompas paso de 81,762 y 109,689 en 1996 y 1997 a 25,995 y 26,788 en 1998 y 1999 respectivamente.
41
142
En el vdeo Nada personal, que se adjunt a la peticin como anexo 3, se incluyen los testimonios del mismo personal del servicio de salud pblica peruano,
donde se da cuenta de la forma cmo se les haba obligado a cubrir esas metas
numricas en materia de esterilizaciones, conduciendo a que no se respetaran
los derechos reproductivos de las mujeres, internacionalmente reconocidos.
60.
Asimismo, el informe Nada personal producido por el Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer (CLADEM) document 243 testimonios de mujeres que fueron vctimas de esta poltica estatal, y
confirm la existencia de las metas numricas y de cuotas asignadas a los establecimientos y al personal de salud.
61.
43
143
i)
138 (87.89%) de las 157 quejas estn referidas a personas de sexo femenino.
ii)
iii)
iv)
El mayor nmero de denuncias se concentra en Ayacucho (32, 20.3%8) y Huancavelica (29, 18.47%), departamentos bsicamente rurales y con los mayores
indicadores de pobreza en el pas.
63.
La Defensora del Pueblo en cumplimiento del mandato constitucional de defender los derechos fundamentales y constitucionales de la persona, as como de
supervisar el cumplimiento de los deberes de la administracin estatal, en 1997,
llev a cabo una investigacin sobre la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica voluntaria, a partir de quejas presentadas y de intervenciones de oficio. El informe final de la investigacin, aprobada por Resolucin Defensorial N 01-98
144
del 27 de enero de 1998, que se anex a la peticin, concluy que en los casos
investigados, la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica presenta problemas
principalmente originados en la falta de garantas para la libre eleccin; la tendencia compulsiva en la aplicacin del programa; la presencia de campaas
destinadas casi de manera exclusiva a la ligadura de trompas; el establecimiento de metas establecidas como cantidades de mujeres que necesariamente deben utilizar determinados mtodos anticonceptivos; y la falta de seguimiento
posterior a la intervencin quirrgica.
65.
a)
Acceso insuficiente a la informacin previa y ausencia de la autorizacin que garantice un libre e informado consentimiento;
b)
c)
f)
El formulario de consentimiento informado y los materiales sobre planificacin familiar estn escritos en castellano. No se conoce ningn esfuerzo por preparar materiales destinados a las personas que no dominan el
idioma castellano, y que protejan la pluralidad tnica y cultural del pas;
145
g)
h)
66.
El mismo Informe Defensorial seala que actualmente se encuentran en investigacin, casos presentados en 1999, sobre esterilizaciones forzadas y muerte a
consecuencia de la intervencin quirrgica. Este hecho da cuenta de una realidad que subsiste y que contina afectando a las mujeres peruanas, desconociendo los derechos reconocidos en tratados internacionales suscritos por el gobierno peruano, y cuestionando la postura del gobierno peruano en su
respuesta, de acuerdo a la cual esta situacin no contina presentndose (vase punto II 8 f) de la respuesta del Gobierno).
67.
146
El Estado Peruano ha venido eludiendo su responsabilidad en los casos denunciados y no ha habido investigaciones serias y slo en reducidos casos se ha
procesado y sancionado a los responsables. As tenemos que:
i)
La actual Ley de Salud no incluye normas para el resarcimiento por los daos
causados por negligencia a las vctimas por parte del Estado, tal como estaba
en el proyecto original y que fuera observado por el propio Gobierno.
ii)
Existen serios problemas sobre la responsabilidad del personal de salud del Estado, debido al rgimen laboral utilizado. As tenemos que:
De este modo, los mdicos son obligados a cumplir metas de AQV sin que el Estado asuma la responsabilidad solidaria que le corresponde.
44
147
iii)
Conclusiones
69.
a)
La vctima era una persona de escasa instruccin formal, dedicada a labores agrcolas y residente en el casero Alto Sogorn, La Encaada, Cajamarca, zona rural.
b)
c)
d)
148
70.
Todo lo expuesto evidencia que el caso de MARIA MAMERITA MESTANZA CHAVEZ, no es un caso individual y aislado, sino por el contrario, simboliza la denuncia de una prctica que vulnera los derechos humanos fundamentales de miles de mujeres en el Per, principalmente mujeres en extrema pobreza y de
zonas rurales. A lo dicho habra que aadir que muchas de estas mujeres no tienen la menor posibilidad de acceder al sistema de justicia, pues los casos denunciados en las instancias correspondientes, no han determinado casi en su totalidad, la responsabilidad de los agentes de salud.
71.
72.
Asimismo, el Estado Peruano ha incumplido con los compromisos polticos adquiridos en la Conferencia Internacional de Poblacin y Desarrollo (CIPD) celebrada en El Cairo en 1994 y en la Cuarta Conferencia Mundial de la Mujer
(CCMM) realizada en Beijing en 1995. En la CIPD los derechos reproductivos
fueron definidos de modo que incluyen la opcin libre e informada, el respeto a
la integridad fsica y el derecho a no sufrir discriminacin, coercin, ni violencia
en todos los asuntos relacionados con la vida sexual y reproductiva de la persona. Asimismo en la CCMM el Estado peruano se comprometi a garantizar la
149
plena aplicacin de los derechos humanos de las mujeres y las nias como parte
inalienable, integral e indivisible de todos los derechos humanos y libertades
fundamentales, as como garantizar el acceso igualitario e igualdad de trato de
hombres y mujeres en la educacin y la atencin de su salud, promoviendo la
salud sexual y reproductiva de las mujeres.
73.
Por lo tanto, la responsabilidad del Estado peruano queda establecida por tratarse de la violacin a los derechos humanos de MM como consecuencia de la aplicacin inadecuada de una poltica de Estado ejecutada a travs de los funcionarios del Ministerio de Salud, as como por la omisin o falta de la debida
diligencia para realizar las acciones de prevencin, investigacin, sancin a los
responsables y restitucin del dao causado a las vctimas y en particular a la
familia de Mara Mamrita Mestanza, a causa de la inoperancia del sistema de
administracin de justicia, ineficacia que coloca a las vctimas o familiares en
estado de indefensin, requiriendo la proteccin internacional.
150
Anexos:
Con la presente se adjuntan:
1)
Los resultados del Informe No. 27 de la Defensora del Pueblo, investigacin sobre
La aplicacin de la anticoncepcin quirrgica y los derechos reproductivos II
2)
Resolucin Defensorial No. 03-DP-2000 de la Defensora del Pueblo, sobre la segunda investigacin realizada acerca de la aplicacin de la anticoncepcin quirrgica voluntaria en el pas, de fecha 28 de enero de 2000.
3)
Diversos recortes periodsticos que dan cuenta de nuevas denuncias sobre los
excesos cometidos en la aplicacin del Programa Nacional de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar en el Per.
4)
5)
6)
Francisco Sobern
DEMUS
CLADEM
APRODEH
CRLP
CEJIL
151
Documento IV*
ACUERDO DE SOLUCIN AMISTOSA
* El texto que se incluye a continuacin es una transcripcin literal del documento original.
ANEXO. DOCUMENTO IV
153
ANTECEDENTES
La seora Mara Mamrita Mestanza Chvez fue sometida a un procedimiento quirrgico de esterilizacin, que finalmente ocasion su muerte. Las organizaciones peticionarias denunciaron que se violaron los derechos a la vida, a la integridad personal y
a la igualdad ante la ley, vulnerando los artculos 4, 5, 1 y 24 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, los artculos 3, 4, 7, 8 y 9 de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (Convencin de Belm do Par), los artculos 3 y 10 del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, y los artculos 12 y 14 (2) de la Convencin para la Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin contra la Mujer.
Con fecha 14 de julio de 1999, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos transmiti al Estado peruano las partes pertinentes de la denuncia y solicit informacin. Con fecha 3 de octubre de 2000 la CIDH aprob el Informe N 66/00 de
admisibilidad y continu con el anlisis de fondo de la cuestin, referida a presuntas
violaciones a la Convencin Americana y a la Convencin de Belm do Par.
Con fecha 2 de marzo de 2001 durante el 110 periodo ordinario de sesiones de
la CIDH se convino en un Acuerdo Previo de Solucin Amistosa.
SEGUNDA:
RECONOCIMIENTO
El Estado Peruano consciente de que la proteccin y respeto irrestricto de los derechos humanos es la base de una sociedad justa, digna y democrtica, en estricto
154
cumplimiento de sus obligaciones adquiridas con la firma y ratificacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y los dems instrumentos internacionales
sobre derechos humanos de los cuales es parte, y consciente que toda violacin a
una obligacin internacional que haya producido un dao comporta el deber de repararlo adecuadamente, constituyendo la indemnizacin a la vctima, investigacin de
los hechos y la sancin administrativa, civil y penal de los responsables la forma ms
justa de hacerlo, reconoce su responsabilidad internacional por violacin de los artculos 1.1, 4, 5 y 24 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, as como
el art. 7 de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, en agravio de la vctima Mara Mamrita Mestanza Chvez.
Tal reconocimiento se explicit en el Acuerdo Previo para Solucin Amistosa suscrito entre el Estado Peruano y los representantes legales de la vctima, con intervencin y aprobacin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, el 2 de marzo de 2001 durante el 110 Periodo de sesiones de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos. En dicho convenio el Estado peruano admiti responsabilidad internacional por los hechos descritos y se comprometi a adoptar medidas de reparacin material y moral por el dao sufrido e impulsar una exhaustiva investigacin,
tendiente a la sancin de los responsables en el fuero comn, as como a adoptar
medidas de prevencin para evitar que se repitan hechos similares en el futuro.
TERCERA:
INVESTIGACION Y SANCION
ANEXO. DOCUMENTO IV
155
a.
b.
c.
d.
Los mdicos que entregaron dinero al cnyuge de la seora fallecida a fin de encubrir las circunstancias del deceso.
e.
156
CUARTA:
INDEMNIZACION
b. Dao emergente
El dao ocasionado como consecuencia directa del evento daoso est constituido
por los gastos en que incurri la familia como consecuencia directa de los hechos. Estos gastos fueron los realizados para tramitar y hacer el seguimiento de la denuncia
penal ante el Ministerio Pblico por homicidio culposo en agravio de Mara Mamrita
ANEXO. DOCUMENTO IV
157
Mestanza, as como el monto por concepto de gastos de velorio y entierro de la seora Mestanza. La suma por dicho concepto asciende a dos mil dlares de Estados Unidos de Amrica (US $ 2,000.00 y 00/100), la cual deber ser abonada por el Estado
peruano a los beneficiarios.
QUINTA:
LOS HECHOS
El Acuerdo de Solucin Amistosa no incluye el derecho a reclamar la indemnizacin que
tienen los beneficiarios contra todos los responsables de la violacin de los derechos
humanos de la seora Mara Mamrita Mestanza, de conformidad con el Artculo 92 del
Cdigo Penal Peruano, segn determine la autoridad judicial competente, y que el Estado Peruano reconoce como derecho. Se precisa que este Acuerdo deja sin efecto alguno
cualquier reclamo de los beneficiarios hacia el Estado Peruano como responsable solidario y/o tercero civilmente responsable o bajo cualquier otra denominacin.
SEXTA:
DERECHO A REPETICIN
El Estado Peruano se reserva el derecho de repeticin, de conformidad con la legislacin nacional vigente, contra aquellas personas que se determine ser responsables en
el presente caso, mediante sentencia definitiva dictada por la autoridad nacional
competente.
SEPTIMA:
158
notifique la ratificacin del presente acuerdo, luego de lo cual incurrir en mora y deber pagar la tasa de inters compensatorio y moratorio mxima prevista y/o permitida por la legislacin nacional.
OCTAVA:
PRESTACIONES DE SALUD
NOVENA:
PRESTACIONES EDUCATIVAS
El Estado peruano se compromete a brindar a los hijos de la vctima educacin gratuita en el nivel primario y secundario, en colegios estatales. Tratndose de educa-
ANEXO. DOCUMENTO IV
159
cin superior, los hijos de la vctima recibirn educacin gratuita en los Centros de
Estudios Superiores estatales, siempre y cuando renan los requisitos de admisin a
dichos centros educativos y para estudiar una sola carrera.
DECIMA :
OTRAS PRESTACIONES
DCIMO PRIMERA:
160
Asimismo, el Estado peruano se compromete a adoptar e implementar las recomendaciones formuladas por la Defensora del Pueblo respecto a polticas pblicas
sobre Salud Reproductiva y Planificacin Familiar, entre ellas las siguientes:
ANEXO. DOCUMENTO IV
161
DECIMA SEGUNDA:
BASE JURDICA
162
DECIMA TERCERA:
INTERPRETACIN
El sentido y alcances del presente Acuerdo se interpretan de conformidad a los artculos 29 y 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en lo que sea
pertinente y al principio de buena fe. En caso de duda o desavenencia entre las partes sobre el contenido del presente Acuerdo, ser la Comisin Interamericana de Derechos Humanos la que decidir sobre su interpretacin. Tambin le corresponde verificar su cumplimiento, estando las partes obligadas a informar cada tres meses
sobre su estado y cumplimiento.
DECIMA CUARTA:
HOMOLOGACIN
Las partes intervinientes se obligan a poner en conocimiento de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos el presente Acuerdo de Solucin Amistosa con el
objeto de que dicho organismo lo homologue y lo ratifique en todos sus extremos.
DECIMA QUINTA:
ACEPTACIN
Suscrito en tres ejemplares, en la ciudad de Lima, a los ventiseis das del mes
de agosto del ao dos mil tres.
ANEXO. DOCUMENTO IV
163
SUSANA CHIAROTTI
CIA 10.204.272
Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer
(CLADEM), el Centro Legal para Derechos Reproductivos y Polticas Pblicas (CRLP),
el Centro por la Justicia y el Derecho Internacional (CEJIL).
164
MIGUEL JUGO
D.N.I. N
Asociacin Pro Derechos Humanos (APRODEH)
ANEXO. DOCUMENTO IV
165