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LA QUEJA
Su finalidad es hacer efectiva la facultad disciplinaria de los tribunales, es una
emanacin del artculo 3 del COT y 82 de CPE: La Corte Suprema tiene la
tuicin.
Su finalidad es sancionar la falta o abuso ministerial que es cometido por los
jueces en el ejercicio de funciones y siempre que no afecte en la dictacin de
Resoluciones Judiciales, sino que en ese aspecto de
Mantener el buen
comportamiento que se requiere a los jueces.
Se hace efectiva mediante una reclamacin verbal, oral, que hace el quejoso,
el que plantea la queja ante el superior jerrquico de aquel que ha incurrido en
esa falta que a su juicio produce una lesin no slo al afectado mismo sino
tambin a la majestad de la administracin de justicia.
Esta queja persigue entonces sancionar a ese funcionario, no slo al juez, sino
a cualquier funcionario del poder judicial, sancionar disciplinariamente al
infractor, previo a algunos trmites que ser necesario cumplir.
Si esa falta o abuso van a recaer en una resolucin judicial, no intentaremos
una queja, sino que un recurso de queja, que persigue la misma finalidad que
la queja, es decir, sancionar disciplinariamente al juez, y que como
consecuencia de existir ese abuso, cae la resolucin que pudo haberse dictado
en esas condiciones. Luego el recurso de queja no se pretende invalidar una
resolucin judicial, esa es la consecuencia que se produce por la constatacin
del abuso, de la falta grave.
La queja proa tal no afecta la validez de la res que haya podido emitir un juez o
un funcionario del aparato judicial. Si se quiere lograr esa invalidacin, tiene
que haberse intentado el Recurso de Queja. Lo que ataca la queja es la
conducta ministerial del juez, y esa que se ataca puede implicar
incumplimiento de sus deberes judiciales (EJ: que llegue atrasado), no a la vida
privada. El lado de afuera seguir siendo afuera, a menos que pretenda traer a
colacin la actividad personal a la actividad jurisdiccional. Ah si podemos decir
Sr. Hay incumplimiento de sus deberes.
Cmo se ejercita la queja
Se puede interponer verbalmente o por escrito y se realiza ante el superior
inmediato del funcionario o puede ser directamente tambin ante la CS, que
tiene la tuicin disciplinaria de todos los tribunales de la repblica. As aparece
de 536 y 540 del COT.
Si se presenta verbalmente y el que falta a sus deberes es un juez de letras, se
plantea ante la CA respectiva, y como la queja tiene carcter oral, se levantar
un acta por el secretario de la Corte para que tome nota y despus registre
esos datos.
En la prctica se hace por escrito.
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Esta Queja puede formularse ante los ministros que visitan a sus
inferiores, sea por acuerdos del Tribunal del cual ellos forman parte o sea
por disposicin de la ley; nada impida que ste oiga a aquellos de las
actividades que desempea un juez
El Recurso de queja no puede hacerse valer ante estos visitadores. La
ley indica paso a paso quien tiene que conocer este recurso de queja
puede ser parte del recurso y de la causa en que incide ese recurso.
Operara una causal de inhabilidad. Carecer de imparcialidad, entonces
nos vamos a la CPE y all falta a la nocin del debido proceso.
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las medidas que indica la ley para dar por acreditado, por probado un
hecho que se hace valer en los autos.
Generalmente los jueces suelen incurrir en estas faltas o abusos graves, no
tanto en la tramitacin misma de un asunto, sino en aquellos casos en que
debe pronunciarse en la concesin o el rechazo de medidas precautorias que
se solicitan. Es ah donde el juez puede incurrir en esa falta o abuso grave,
porque para poder conceder una medida precautoria, necesita que se cumplan
ciertos requisitos que son relativamente exigentes por la ley. Entonces cuando
el peticionario no se ajusta a estos requerimientos, pese a lo cual el juez
concede la medida precautoria, tenemos que est incurriendo en alguna falta o
abuso grave en el ejercicio de sus funciones.
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Podramos tambin sostener que hay o existe esta falta o abuso grave
cuando el acto contra el cual se reclama ese abuso atenta contra
la seriedad y el decoro que debe imperar en la administracin de
justicia. Evidentemente que estas circunstancias que atentan contra la
seriedad, el decoro de la administracin de justicia va a ser apreciado
soberanamente por el superior llamado a conocer. l ver si realmente el
juez ha incurrido en estos actos que van en contra del decoro de lo que
debe considerarse una adecuada administracin de justicia.
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El artculo 549 del Cdigo Orgnico de Tribunales nos lo indica a travs de las
letras a, b, c y d.
Veamos estas fases de tramitacin que se contienen en esta disposicin:
Artculo 549: El recurso de queja se tramitar de acuerdo a las siguientes
normas:
a) Interpuesto el recurso, la sala de cuenta del respectivo tribunal
colegiado deber comprobar que ste cumple con los requisitos
que establece el artculo precedente y, en especial, si la
resolucin que motiva su interposicin es o no susceptible de
otro recurso.
Esto es lo que sealamos hace un rato atrs, en cuanto a que es la sala
de cuentas o la sala tramitadora la que va a encaminar la admisibilidad
del Recurso, y si rene los requisitos que hemos mencionado, lo
declarar admisible. Hay algunos que sealan que esta sala no slo
declara admisible el Recurso sino que tambin lo acoge a tramitacin. Es
lo cierto que podra haber una diferencia entre estos 2 trminos, pero los
efectos que se derivan de esta declaracin de admisibilidad o de
acogerlo a tramitacin son los mismos, de manera que no nos
enredemos en exquisiteces de semntica por el momento
De no cumplir con los requisitos sealados o ser la resolucin
susceptible de otro recurso, lo declarar inadmisible, sin ms
trmite. Contra esta resolucin slo proceder el recurso de
reposicin fundado en error de hecho. No obstante, si no se ha
acompaado el certificado a que se refiere el inciso cuarto del
artculo anterior, por causa justificada, el tribunal dar un nuevo
plazo fatal e improrrogable para ello, el cual no podr exceder
de seis das hbiles;
En consecuencia, si no cumple con los requisitos lo declara sin ms,
inadmisible. Ahora, contra esta Resolucin que lo declara inadmisible se
permite intentar un Recurso de Reposicin, y este Recurso tiene que
fundarse en un error de hecho.
Cul de todos los tipos de reposicin que vimos el ao pasado es el que
se interpone, el ordinario, el extraordinario o el especial? Es el ordinario.
Vale decir, tiene que intentarlo en el plazo de 5 das contados desde que
se notifica esa declaracin de inadmisibilidad.
Ahora, pudiera ser que dadas las circunstancias fcticas que se
presentan para recurrir, por ejemplo que el agraviado tuvo noticia de la
Resolucin el ltimo da del plazo que le corre y que, en consecuencia,
sin siquiera pedir el certificado por el secretario con todos los
antecedentes que debe contener, interpone su Recurso. No acompaa su
certificado. Ah entonces dir que no le es posible acompaar ese
certificado por las razones que dar y que ponderar el Tribunal que
conoce del Recurso, y si estima plausible esa apelacin, esas
circunstancias atenuantes, el Tribunal le dar un plazo para que lo
acompae, y ese plazo no puede exceder de 6 das. En el inter, mientras
se tramita esa certificacin y el acompaamiento consiguiente, queda en
suspenso la declaracin de admisibilidad, y por ende quedar en
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Otra interpretacin dice que al contrario, al tenor del artculo 66, segn su
tenor literal, si se han interpuesto recursos jurisdiccionales y adems se ha
deducido Recurso de queja, ste se acumula a los recursos jurisdiccionales, y
debe resolverse conjuntamente con ellos. En esta segunda actitud el Recurso
de queja se deja llevar por los recursos jurisdiccionales, y correr la suerte de
ellos y se someter a la tramitacin de ellos y se resolver conjuntamente con
tales recursos.
El fallo del Recurso
La ley no le seala un plazo para que el Tribunal que conoce de l pueda emitir
su decisin. Tampoco est contenido en el auto acordado de la CS sobre
tramitacin de este Recurso. De manera que ante la ausencia de este plazo
hay que recurrir a las normas generales que contiene el propio Cdigo
Orgnico de Tribunales, pero en el artculo 90 n10, que es el plazo que tiene
un Tribunal de segunda instancia para dictar una Sentencia, que es de 30 das.
Luego se ser el trmino que tiene el Tribunal superior.
Por cierto, este fallo podr acoger o desestimar el Recurso que se ha
interpuesto.
Si se desestima, significa que se mantendr la situacin contra la Resolucin
que el juez arbitrariamente haya podido dictar. Esa Resolucin no se va a
modificar.
Si se logr obtener la orden de no innovar, al ser desestimado el Recurso,
tambin caer esa orden de no innovar y se seguir adelante el procedimiento
que corresponda a la materia que se est debatiendo.
Si se acoge, significa reconocer la falta o el abuso grave que ha cometido el
juez recurrido, y en ese caso, como la Resolucin que l dict es una
consecuencia de la conducta ilegal del juez, habr que modificarla, cambiarla,
alterarla. No es que entonces sea el objeto principal del Recurso obtener la
modificacin de lares, sino simplemente se debe a que ella es una
consecuencia de la conducta ilegal del juez, y de ah la necesidad de
cambiarla.
Ahora, segn el artculo 545 del Cdigo Orgnico de Tribunales inciso 2, si ese
fallo acoge el Recurso, debe contener las consideraciones precisas
demostrativas de las faltas o abusos, como tambin los errores u omisiones
manifiestos que la constituyen y que existan en la Resolucin que motiva el
Recurso.
Pero le agrega adems que ese fallo estimatorio debe determinar las medidas
conducentes a remediar la falta o el abuso. se es el contenido del fallo que
contiene el Recurso.
Artculo 545 inciso 2: El fallo que acoge el recurso de queja contendr las
consideraciones precisas que demuestren la falta o abuso as como los errores
u omisiones manifiestos y graves que los constituyan y que existan en la
resolucin que motiva el recurso, y determinar las medidas conducentes a
remediar tal falta o abuso. En ningn caso podr modificar, enmendar o
invalidar resoluciones judiciales respecto de las cuales la ley contempla
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b) Formas indirectas:
Desistimiento de la demanda en que recae el juicio y por consiguiente la
Resolucin que se estim abusiva. Si se muere el origen, mueren
tambin los efectos del mismo.
Transaccin en el juicio
Por abandono del procedimiento
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Otro problema que podra suscitarse con este Recurso de queja es acerca de la
vigencia del auto acordado que en su oportunidad dict la CS en el ao 1972.
Por qu se pone en duda la vigencia de ese auto acordado? Porque todos
estos artculos que hemos estado viendo (549, 548, 545) fueron modificados
con posterioridad, y muchas de las disposiciones que entonces se contenan en
el auto acordado de la Suprema se agregaron al Cdigo Orgnico de Tribunales.
De ah el problema.
Hay que entender que en virtud de estas modificaciones, ese auto acordado
debe estimarse sin ms que ha quedado sin efecto, o por el contrario, subsiste
en todo aquello que no sea contrario a las disposiciones del Cdigo Orgnico de
Tribunales?
Desde luego hay 2 posiciones:
Unos dicen que s, que ha habido una derogacin, y otros piensan que no, entre
stos est el profesor.
Hay algunas disposiciones del auto acordado que no han sido tocadas por el
Cdigo Orgnico de Tribunales. As, hay un numerando que establece que el
Recurso de queja en que se ha obtenido una orden de no innovar, se entiende
abandonado si la parte no hace gestin alguna para darle continuacin en su
tramitacin. Luego, esa disposicin estara vigente y la aplicara quien conoce
de este Recurso.
Puede suceder en la prctica que esta paralizacin del Recurso por el lapso de
15 das se vaya a estimar desistido de oficio por el tribunal o a peticin de
parte, y como consecuencia se deje sin efecto la orden de no innovar.
En todo caso, hay que tenerlo presente porque puede ser que el contradictor
haga valer esa disposicin del auto acordado.
Tendremos que sustentar entonces, la tesis contraria, en que se entiende que
no tiene vigencia el auto acordado y que estara derogado.
Ahora veremos a traer a cuento cmo se interpone efectivamente un Recurso
de queja. Cmo se hace. El profesor trajo un Recurso de queja y se lee en
clases.
Estbamos hablando del Recurso de queja. No hay incompatibilidad entre
intentar un Recurso de queja, y dentro de sta, intentar una vulgar queja, que
tiende a pedir que se tomen algunas medias para corregir actuaciones que
dicen con la conducta ministerial de los jueces.
Dentro del recurso de queja que escuchamos, el profesor interpuso una queja.
Veremos los motivos que tuvo el profesor para interponerla directamente ante
la CS.
Qu antecedentes tuvo para pedir la intervencin de la CS.
El Recurso de queja se inici en noviembre de 1979. Cmo se provey: se dijo
que se informara por la juez recurrida en el plazo de 8 das. La juez no inform
en el plazo que se le dio. Lo pas por alto. (Enero de 1980). Vino febrero del
80, feriado judicial, y nada. Llegamos a marzo del 80, donde se reinicia esta
actividad y en el mes de marzo el profesor pidi que solicitaran cuenta sobre el
informe que deba dar la jueza. El 2 de abril de 1980 se tuvo por agregado el
informe. En ese mes se orden dar cuenta del informe a la primera sala de la
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Es un Recurso extraordinario
Porque requiere un agravio en la parte recurrente. Procede contra ciertas
resoluciones judiciales y adems porque debe interponerse fundndose
especficamente en las causales que se indican taxativamente en el
Artculo 76.
No obstante que este Recurso puede ser objeto del desistimiento de la parte
que lo interpuso, nada obsta a que el superior jerrquico que conoce de l
pueda invalidar una sentencia en ciertos casos.
Algo vimos en procesal I del arbitraje, cuando dijimos que no obstante la
eventual renuncia de los recursos que se pudiese establecer en el compromiso,
esa renuncia no caba extenderla en el caso del Recurso de Casacin.
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dispositivo del fallo, porque si omito por ejemplo, la profesin u oficio de una
de las partes, me autorizar eso una casacin? Segn el texto de la causal,
claro que s. Tericamente podra ser, pero declararn inadmisible el Recurso
porque esa ausencia no va a influir sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
De manera que aun obteniendo aparentemente la razn en fundamentos, el
Recurso no prosperar. Debe influir en lo dispositivo de la sentencia, pero
adems debe influir sustancialmente.
Si hay contradiccin entre la parte considerativa y la parte dispositiva, se
estima que ese fallo no tiene considerandos y que procede por ende, error de
hecho. Pudiere ser que el juez razonara en los considerandos, y luego los
considerandos lo llevaren a conducir a una determinada conclusin. Si
llegamos a la parte dispositiva y el juez dice lo contrario a lo que haba dicho
en los considerandos, entonces esa sentencia carece de considerandos y por
ende, es susceptible de ser Casada.
El hecho que los considerandos sean errneos, incompletos, no significa que
ese fallo carezca de parte considerativa. Si los considerandos son errneos o
incompletos, no procede Casacin, sino que procedera Apelacin, porque se
persigue enmendar con arreglo a Derecho un fallo de 1 instancia. Se deja
vigente lo de primera instancia, pero se enmienda.
A travs de la Casacin lo que se pretende es la invalidacin, la anulacin de
un fallo.
Otro punto que se debe tener en cuenta es que la citacin del Artculo 768 n5,
pero no basta con que se diga con que se funda en el Artculo 768 por haber
sido omitido un requisito del Artculo 170, sino que se debe relacionar esta
causal con la parte infringida en el Artculo 170, y deberemos decir que se
funda la casacin en el 768 en relacin con el Artculo 170 n 4,5, etc. Pero no
basta con que se diga la referencia numrica. Se debe entrar a sealar en
forma especfica que se omite la parte considerativa o que sta es
contradictoria con la dispositiva, y tendremos que entrar a vincular todas estas
ausencias, esos conceptos ausentes que noto en el fallo contra el cual se
recurre.
6a. En haber sido dada contra otra pasada en autoridad de cosa
juzgada, siempre que sta se haya alegado oportunamente en el
juicio;
Aqu entra operar esta institucin de la Cosa Juzgada. La autoridad de cosa
juzgada con sus acciones y sus excepciones.
Qu requisitos deben plantearse para que se haga valer esta causal?
Primero debe dictarse sentencia contra la cual se recurre, en circunstancias de
que ese asunto ya se resolvi en un juicio anterior, y que esa sentencia que
recay en el juicio anterior se encuentra firme (es decir, desde que no procede
recurso alguno en su contra). Ah hablamos de Cosa Juzgada; no procede
Recurso alguno en su contra.
Ahora bien, esta cosa juzgada procede tanto respecto de las sentencias
definitivas como de las interlocutorias, de aquellas que ponen trmino al juicio
o hacen imposible su prosecucin. Son stas las interlocutorias que van a
producir cosa juzgada.
Esta cosa juzgada, segn el texto de la ley, precisa adems que se alegue
oportunamente en el juicio.
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En los manuales ms antiguo puede que salgan como requisitos, pero stos ya
son anacrnicos.
Hubo una poca que la fijacin d la cuanta era determinante para poder
intentar un Recurso de casacin. Hoy no tiene esa finalidad, hoy slo se intenta
si es que se permite por la ley, pero en esas causales no est la fijacin de la
cuanta.
Este Recurso debe interponerse dentro de un determinado plazo. El artculo
770 nos indica el plazo en que debe interponerse.
Artculo 770: El recurso de casacin deber interponerse dentro de los quince
das siguientes a la fecha de notificacin de la sentencia contra la cual se
recurre, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 791. En caso que se
deduzca recurso de casacin de forma y de fondo en contra de una misma
resolucin, ambos recursos debern interponerse simultneamente y en un
mismo escrito.
El recurso de casacin en la forma contra sentencia de primera instancia
deber interponerse dentro del plazo concedido para deducir el recurso de
apelacin, y si tambin se deduce este ltimo recurso, conjuntamente con l.
La sentencia de que habla en nica instancia se notifica por cdula. La de
segunda se notifica por el estado diario.
Agrega adems el inciso 2 que el Recurso de casacin en la forma contra
Sentencia de primera instancia se concede el plazo contemplado para el
Recurso de apelacin y este plazo para intentar un Recurso de apelacin en
primera instancia es de cinco das, pero de 10 das si se trata de sentencias
interlocutorias, autos y decretos, y tambin respecto de sentencias definitivas.
Artculo 770 inciso 2: El recurso de casacin en la forma contra sentencia de
primera instancia deber interponerse dentro del plazo concedido para deducir
el recurso de apelacin, y si tambin se deduce este ltimo recurso,
conjuntamente con l.
En consecuencia, en contra de la sentencia de primera instancia se concede el
plazo contemplado para el recurso de apelacin, y este plazo es de cinco das
para las sentencias interlocutorias, autos o decretos y diez das para la
sentencia definitiva y si tambin se deduce este recurso de apelacin, deben
interponerse conjuntamente con l en este plazo. Agreguemos que si
recurrimos de apelacin contra de un laudo y ordenata, que es la sentencia
definitiva que se dicta en un juicio particional, ese plazo es de quince das.
El plazo tiene las siguientes caractersticas:
- Legal
- Individual
- Fatal
- De das hbiles
- Improrrogable
- El Recurso de casacin en la forma se interpone a travs de un escrito,
no hay posibilidad de plantearlo por la va oral. El artculo 772 del Cdigo
de Procedimiento Civil as lo establece:
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El Escrito
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quede en acuerdo es
la vista del Recurso
casacin cuando el
por parte de la CA,
de nica o primera
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Esto que puede estar discutido es lo relativo a las costas del Recurso. Si
vemos la regulacin de esta materia, no hay disposicin que regule las
costas. Antes que se reformara esta materia s haba una disposicin.
Hoy en da esa disposicin no existe y se genera la duda de si esa
Sentencia debe contener alguna referencia a la condena en costas. La
mas atendible es la opinin de julio Salas, quien cree que se deben
aplicar las reglas generales del 144, relativas a la declaracin de costas.
Formas anormales de terminarse el Recurso de casacin en la
forma
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CASACIN EN EL FONDO
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parte del Cdigo. Con esto el cdigo cerr las etapas que venan
dndose paulatinamente.
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los
Y
en
de
de
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- NULIDAD PROCESAL
Este proceso es un conjunto de actos procesales que descansan unos en
otros y que permiten la sustanciacin de un juicio. En este juicio las
partes tienen oportunidad de plantear y demostrar sus pretensiones. El
juez ve la legalidad de esas pretensiones.
Nulidad procesal: es una sancin, en virtud de la cual se priva a un
acto del proceso o todo l o de una actuacin judicial
determinada de los efectos normales previstos por la ley,
cuando en su ejecucin no se han guardado las formas
prescritas para dicho acto.
En nuestro sistema procesal, la nulidad procesal se reglamenta a travs
de disposiciones aisladas, falta una orientacin ms orgnica que
conforme un solo todo.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil no define la nulidad procesal en s
y hay manifestaciones de ella en el artculo 83 del Cdigo de
Procedimiento Civil, sin perjuicio de lo cual tambin hay referencias en
otras disposiciones del texto que mencionaremos oportunamente.
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Esta Nulidad Procesal puede ser ejercitada por dos titulares, por dos
sujetos activos. Esos sujetos que pueden impetrar esta Nulidad Procesal
son la parte agraviada y el Tribunal. Son ellos los titulares que pueden
hacer uso de esa facultad.
Aqul que pide la parte agraviada
Para que la pueda pedir la parte agraviada la Nulidad Procesal, este
titular tiene que ser parte en el proceso. Un extrao al litigio no puede
concurrir a pedir una Nulidad Procesal toda vez que no le afecta.
En ese concepto de partes, no solo se incluyen las principales, sino
tambin los terceros relativos, pero no los terceros absolutos. Un testigo
o un perito no, porque son terceros absolutos.
Tiene que ser la parte agraviada con la irregularidad que afecta al acto,
tramite o diligencia. Debe tenerse en consideracin que el dao tiene
que ser reparado solo con la invalidacin del fallo. Si hay otra va habr
que estarse a ella y no a la Nulidad Procesal.
Una 3 exigencia que se precisa de estos sujetos, es que el peticionario
de la Nulidad Procesal no debe ser causante del vicio de la irregularidad.
As lo establece expresamente el artculo 83.
As como hay estos sujetos que pueden pedir la NP, hay otros que no
pueden demandar la Nulidad Procesal.
El Tribunal
Esta facultad para actuar oficiosamente en ciertos casos y declarar la
nulidad en virtud de cometerse un vicio en una determinada actuacin.
Esta actitud oficiosa del Tribunal slo es permisible en la medida que se
refiere a actos esenciales de la substanciacin del proceso, no a los
actos que slo miran al inters particular de las partes, tiene que estar
comprometido el inters pblico para obrar oficiosamente.
El juez para poder hacer uso, tiene que estarse al mrito del proceso, a
aquel que se contiene en el artculo 160.
Hasta cundo: hasta que opere el desasimiento. Dijimos que producido
ste el Tribunal no puede revisar el fallo, no puede modificarlo. El
desasimiento opera cuando la Sentencia es notificada a alguna de las
partes. Hasta ah estar facultado el Tribunal para obrar oficiosamente y
corregir la Nulidad Procesal.
se incorporaba al Art. 182, dijo que ese nuevo inciso tiene por objeto
armonizar esta disposicin con el Art. 80, el cual permite al juez dejar sin
efecto su propia sentencia cuando ello sea consecuencia de la nulidad de
todo lo obrado.
Esta nulidad que se acepta hacindose uso del Art. 80, no significa una
excepcin del principio in limine litis, a pesar de que aqu no hay juicio
pendiente, porque hay de por medio una falta de emplazamiento del
demandado rebelde y al no existir emplazamiento no se form una relacin
procesal vlida entre las partes y tambin respecto al juez, que es un trmite
esencial de todo proceso, de modo que esa causa es slo una apariencia de un
litigio; no puede considerarse que ese litigio seguido en esas condiciones sea
un instrumento eficaz para resolver la controversia. Al dictarse sentencia en
esta causa esta slo tiene la apariencia de tal, aun cuando se resuelva
aparentemente el asunto, por lo que no puede producir el efecto de cosa
juzgada.
La nulidad de todo lo obrado conforme al Art 80 va a retrotraer al
momento de notificar vlidamente la demanda al demandado.
As tambin lo ha entendido tambin la Corte Suprema.
- Si observamos el Art. 80 dice que se podr pedir la rescisin de lo
obrado, en la medida que se acredite que, por un hecho que no le sea
imputable al demandado, han dejado de llegar a sus manos las copias a
que se refieren los artculos 40 y 44.
- Sabemos que el Artculo 40 se refiere a la notificacin personal, y el
Artculo 44 a la notificacin especial sustitutiva de la personal.
Ahora surge el problema de si slo es posible intentar este
incidente de nulidad de todo lo obrado porque se infringieron los
Artculos 40 y 44?
Si atenemos al tenor literal del Art. 80 diramos que s, sea, una
interpretacin restrictiva. Con todo, la Corte Suprema ha estimado que este
incidente tambin puede comprender a cualquier otra forma de notificacin,
vale decir, le da una interpretacin extensiva al Art. 80 y seala que la
referencia a los Artculos 40 y 44 slo es ejemplificativa. Por ende, segn la
Suprema es posible promover este incidente si ha habido una irregularidad en
una notificacin por avisos; de manera que si no se cumplen las exigencias del
Artculo 54 para la notificacin por avisos, y se sigui el juicio en su rebelda, el
demandado podr hacer uso del Artculo 80 y pedir la nulidad de todo lo
obrado por falta de emplazamiento, y lo va a poder hacer incluso cuando el
proceso ya est terminado o est en la etapa de ejecucin.
Este Artculo 80 se refiere exclusivamente al demandado porque habla
de falta de emplazamiento y quien es el emplazado, es el demandado.
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JUICIO EJECUTIVO
Corresponde a un procedimiento especial, que da inicio al libro tercero
de los juicios especiales.
Por nuestros estudios de Derecho civil, los Derechos y las obligaciones
que les son correlativas y para que esos Derechos y obligaciones puedan
tener un cumplimiento, ya sea voluntario o compulsivo, en este ltimo
caso, cuando se requiere el procedimiento compulsivo, es menester
contar con algn mecanismo, algn medio o va para hacer efectiva esa
obligacin, y si no se tuviese ese medio compulsivo de apremio,
quedara el cumplimiento de esas obligaciones entregado a la mera
voluntad del deudor.
Concepto: es un procedimiento especial, que tiene por objeto
obtener por va de apremio el cumplimiento de una obligacin
convencional o que ha sido declarada fehacientemente por una
Resolucin judicial y que el deudor no cumpli en su
oportunidad.
Normas aplicables: se rige por los ttulos I y II del libro tercero del Cdigo
de Procedimiento Civil. Artculo 434 y siguientes.
Se le aplican conjuntamente las reglas comunes a todo procedimiento.
En tercer trmino, tambin le son aplicables y en defecto de las
anteriores, por tener el carcter de supletorias, las normas del
procedimiento del juicio ordinario de mayor cuanta (artculo 3 Cdigo
de Procedimiento Civil)
Caractersticas
Es un juicio especial
Persigue el cumplimiento forzado de ciertas obligaciones que constan
fehacientemente
Se utilizan, emplean, procedimientos compulsivos.
Clasificacin
Es posible tambin, este juicio ejecutivo clasificarlo desde distintos
puntos de vista.
Considerando la naturaleza de las obligaciones cuyo cumplimiento
forzado se exige:
Juicio ejecutivo en las obligaciones de dar
Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y
Juicio ejecutivo en las obligaciones de no hacer.
Si nos atenemos a la cuanta:
Juicio ejecutivo de mayor cuanta
Juicio ejecutivo de mnima cuanta
No se contempla el de menor cuanta.
Si nos atenemos a la naturaleza de las normas que lo regulan:
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del juez a la verificacin de los actos ejecutivos. Todos esos actos son
directamente revisados ante el juez o ante l, revisables de otra manera
procedimental.
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Digamos que estos ttulos ejecutivos solo pueden ser creados por ley.
No hay ttulos ejecutivos creados por la convencin de las partes;
cuando pensemos en el 1545 del Cdigo Civil, en que es ley para los
contratantes el contrato celebrado, ste no le da a los contratos un
mrito ejecutivo, por lo que hay que estarse a lo que diga la ley para ver
si un acto o contrato tiene fuerza ejecutiva.
As aparece tambin del artculo 434 que en su numerando 7 seala
que: Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
Ah menciona a pie de pgina una serie de documentos que pueden
llegar a tener este merito ejecutivo.
Los ttulos ejecutivos estn indicados en el artculo 434 y pueden
tambin contenerse en otras leyes especiales.
Artculo 434: El juicio ejecutivo tiene lugar en las obligaciones de dar
cuanto para reclamar su cumplimiento se hace valer alguno de los
siguientes ttulos:
1 Sentencia firme, bien sea definitiva o interlocutoria;
2 Copia autorizada de escritura pblica
3 Acta de avenimiento pasada ante el tribunal competente y autorizada
por un ministro de fe o por dos testigos de actuacin;
4 Instrumento privado, reconocido judicialmente o mandado tener por
reconocido. Sin embargo, no ser necesario este reconocimiento
respecto del aceptante de una letra de cambio o subscriptor de un
pagar que no hayan puesto tacha de falsedad a su firma al tiempo de
protestarse el documento por falta de pago, siempre que el protesto
haya sido personal, ni respecto de cualquiera de los obligados al pago
de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando, puesto el protesto en
su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese
mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.
Tendr mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo, la letra
de cambio, pagar o cheque, respecto del obligado cuya firma aparezca
autorizada por un notario o por el Oficial del Registro Civil en las
comunas donde no tenga su asiento un notario.
5 Confesin judicial;
6 Cualesquiera ttulos al portador, o nominativos, legtimamente
emitidos, que representen obligaciones vencidas, y los cupones tambin
vencidos de dichos ttulos, siempre que los cupones confronten con los
ttulos, y stos, en todo caso, con los libros talonarios.
Resultando conforme la confrontacin, no ser obstculo a que se
despache la ejecucin la protesta de falsedad del ttulo que en el acto
haga el director o la persona que tenga la representacin del deudor,
quien podr alegar en forma la falsedad como una de las excepciones
del juicio; y
7 Cualquiera otro ttulo a que las leyes den fuerza ejecutiva.
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primeras copias. Poda haber tantas primeras copias como fueran partes
contratantes. Lo que poda SUCEDER era que se extraviaran las primeras
copias.
Para contar con otra copia que tuviera mrito ejecutivo haba que hacer
todo un procedimiento ante un Tribunal competente. ste dictaba una
Resolucin ante el particular que se haca llegar ante el notario, y ste
tendiendo conocimiento de ella, daba otra copia. Todas esas copias que
son posteriores a las primeras copias, son segundas copias, por lo que
podran haber 20, 40 segundas copias.
Con la advertencia que el notario dejaba constancia que se otorgaba esa
segunda copia en virtud del decreto judicial dictado por el juez fulano de
tal. As se le daba mrito ejecutivo a esa segunda copia, pero esto es
slo un recuerdo procesal a estas alturas.
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Ejemplo: puede ser que se haya vendido a otra persona, por lo que
haremos efectiva la ejecucin sobre el valor de la especie debida. Como
est enajenado, sobre el valor recae la ejecucin. Como dice que para
determinar este valor de la especie debida, debe hacerse una avaluacin
por el perito que determine el Tribunal. No queda a arbitrio del acreedor.
Hay que realizar una gestin preparatoria previa consistente en la
avaluacin de la especie debida y que no est en poder del deudor.
Esta avaluacin no tiene un carcter definitivo. Podr ser objetada por el
acreedor como por el deudor, para que aumente o disminuya el valor,
segn sea quien cuestione esa tasacin.
Numerando tercero
Puede que lo que se deba sea una cantidad lquida de dinero: un milln
de pesos. Pero tambin podra recaer la ejecucin en un gnero
determinado: trigo, porotos, ovejas.
En todo caso, ese gnero determinado va a tener que realizarse una
avaluacin tambin en la forma que vimos en el numerando anterior.
Sobre estos objetos diremos que estaremos en presencia de este
requisito y vamos a poder empezar la ejecucin.
Hay tambin en el inciso final una referencia a la moneda extranjera:
Sin embargo, tratndose de moneda extranjera, no ser necesario
proceder a su avaluacin, sin perjuicio de las reglas que para su
liquidacin y pago se expresan en otras disposiciones de este Cdigo.
Vimos anteriormente referencia a la moneda extranjera cuando vimos
cmo se acreditaba: certificado de un banco indicando el valor de ella en
un da determinado. Esto se consideraba para determinar el Tribunal
competente segn la cuanta.
Ahora, por qu nos interesa precisar esta idea de que la obligacin sea
lquida y actualmente exigible? Porque as tambin lo expresa el inciso
tercero del 438.
En la demanda ejecutiva hay que indicar la especie o la cantidad lquida
por la cual se pide el mandamiento de ejecucin. Es un requisito
fundamental.
Hay un instante, un momento procesal en que necesariamente se debe
saber cunto es la deuda que tiene el ejecutado para con el acreedor.
Puede suceder tambin que la obligacin sea en parte lquida y en parte,
ilquida.
De acuerdo con el 439 si del ttulo consta o aparece que tiene esa
naturaleza la obligacin, puede procederse ejecutivamente en lo relativo
a la ejecucin lquida.
Lo ilquido se reserva para que el acreedor reclame por va ordinaria esa
obligacin ilquida.
Artculo 439: Si del ttulo aparece una obligacin en parte lquida e
ilquida en otra, podr procederse ejecutivamente por la primera,
reservndose al acreedor su derecho para reclamar el resto en va
ordinaria.
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El 440 nos dice que esa avaluacin hecha por el perito en los nmeros 2
y 3 no es definitiva porque puede ser objeto de objeciones por parte del
acreedor o del deudor. Ser el Tribunal el que resuelva sobre esa
tasacin de acuerdo a los antecedentes que existan en la causa.
Artculo 440: La avaluacin que, en conformidad al artculo 438, se
haga para determinar el monto de la ejecucin, se entender sin
perjuicio del derecho de las partes para pedir que se aumente o
disminuya.
Nada impide que esta avaluacin se haya realizado previamente por las
propias partes, que en el contrato que generaron la obligacin que hoy
da se ejerce o pretende ejercer la ejecucin. Si se ha realizado el
acuerdo previo, se estar a esa voluntad comn para esa evaluacin y
no ser necesario hacer una gestin preparatoria para lograr el valor
liquido que se va a cobrar.
No basta con que se trate de una obligacin que se trate de ser lquida.
Tambin se precisa que sea exigible.
Esto significa que no debe estar sujeta a ningn tipo de modalidad,
modalidad que evidentemente va a suspender su exigibilidad. As no
podr solicitarse la ejecucin correspondiente.
Las modalidades son: modo, plazo y condicin. Algunos agregan el pacto
comisorio y la representacin.
La exigibilidad debe existir al momento de interponer la demanda
ejecutiva. Debe ser entonces, actual.
III.
-
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16a. La transaccin;
Artculo 2446 del Cdigo Civil: La transaccin es un contrato en que las
partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un
litigio eventual.
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Pero agrega este 467 que para que pueda prosperar esa reserva
de Derechos que se solicita el ejecutante tiene que desistirse de su
demanda ejecutiva y como consecuencia de ese desistimiento, el
Tribunal debe entrar a pronunciarse de plano sobre el mismo. No hay, en
consecuencia, posibilidad de escuchar al ejecutado.
El Tribunal lo tiene por desistido sin ms trmite y debe ordenar al
mismo tiempo alzar los embargos que se hubiesen practicado.
Tengamos en cuenta que ese desistimiento que realiza el
ejecutante en ese instante es diferente de aquel otro desistimiento que
vimos como incidente especial. Este implicaba una tramitacin
incidental, de manera que no es el caso del desistimiento para pedir la
reserva de acciones, porque la de ste se resuelve sin ms trmite.
Los efectos del desistimiento es que el ejecutante pierde su
Derecho para pedir otra demanda EJECUTIVA. Pierde valor el embargo y
las dems Resolucin que se hayan podido rendir en esa causa.
El ejecutante asume la responsabilidad por los perjuicios que haya
podido causar en su demanda ejecutiva.
Tenemos concedida esta reserva de acciones, cundo el
ejecutante que la obtuvo va a tener que deducir su juicio ordinario?
El 467 no le seala ningn plazo para demandar ordinariamente y
hacer valer esas acciones sobre las cuales obtuvo reserva. De ah que
podamos decir que el ejecutante puede iniciar su juicio ordinario en
cualquier momento; esto confirma la caracterstica de la accin de ser
una manifestacin meramente potestativa.
- Amn de sta que indica el 467, ese ejecutante tiene otro momento para
impetrar la reserva de acciones, y es la contenida en el artculo 478: La
sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el juicio
ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el
actor o el reo piden que se les reserven para el ordinario sus acciones o
excepciones, podr el tribunal declararlo as, existiendo motivos
calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las acciones y
excepciones que no se refieran a la existencia de la obligacin misma
que ha sido objeto de la ejecucin.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber
interponerse dentro del plazo que seala el artculo 474, bajo pena de
no ser admitida despus.
Esta segunda oportunidad que se le da al ejecutante, debe
solicitarla antes de que se dicte Sentencia en el Juicio Ejecutivo.
Ha permitido sta que algunos sostengan que como la ley no
distingue, la reserva podra solicitarse hasta antes de la Sentencia de la
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Desde luego, este cuaderno se inicia con una resolucin que dicta el
tribunal denominada mandamiento de resolucin y embargo, ese
mandamiento es una sentencia interlocutoria y puede llegar a tener el
carcter de sentencia definitiva cuando no se oponen excepciones, en
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Regla general: Artculo 2465 Cdigo Civil. Nos indica lo que se conoce
como derecho prenda general. Siguiendo esa disposicin, podemos
embargar lo que se nos ocurra, pero lo que se embarga o se ordena
embargar son los bienes del deudor, no se pueden embargar los bienes
de terceros, si se llegan a embargar bienes de terceros, oponer ciertos
procedimientos para reclamar ese embargo, eso lo haremos a travs de
las respectivas terceras. La resolucin del tribunal deja en claro que lo
que se debe embargar son los bienes del deudor.
Ahora, si bien es cierto que tenemos este derecho de prenda general del
2465, no es tan absoluto, hay una serie de bines que no son susceptibles
de embargarse, esos bienes se denominan bienes inembargables. No
vamos a hacer alusin ahora.
Requisitos que se precisan para que sea posible un embargo.
Se requiere para que un embargo sea posible, que los bienes se
encuentren formando parte del patrimonio de una persona.
Se requiere que esos bienes puedan ser enajenados.
Que no exista ninguna prohibicin legal que impida su embargo.
De ah que puedan distinguirse dos categoras de inembargabilidad:
1.- Que se deba a la propia naturaleza del objeto del embargo
2.-Que se deba a materia de inters pblico o social, en cuyo caso el
bien puede ser excluido por una disposicin legal expresa. Slo en esta
ltima posibilidad se habla de una inembargabilidad.
Hay una pequea diferencia, porque aquello bienes inembargables
considerando la naturaleza del objeto, se habla de una inembargabilidad
de los bines no patrimoniales, en tanto que en los segundo cuando
existen el inters pblico o social, se habla de la inembargabilidad de los
bines no inalienables.
Entre los bienes no embargables, hay que considerar los provistos de
carcter no patrimonial, como por ejemplo el derecho a la vida, no lo
puedo embargar, pero si puedo embargar las indemnizaciones que
provienen de la muerte, de la cesacin de la vida que es un derecho
patrimonial. No puedo embargar tampoco el derecho a la libertad.
Tampoco tienen derecho patrimonial los derechos polticos, no se puede
vender el voto, o la calidad de socio de un club o de una corporacin.
Otra cosa es la accin para ser considerado como socio, esa si la puedo
embargar.
Se trata de estos derechos personalsimos, no los puedo enajenar.
Otra cosa distinta es que el ejercicio de esos derechos que hemos estado
mencionando o de su desconocimiento por terceros se originen
consecuencias patrimoniales, as el derecho a la vida no puede ser
embargado, si es susceptible de ser embargado la indemnizacin que se
pague por causa de muerte.
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de
los
objetos
que
el
deudor
posee
Estos bienes que se van a embargar pueden ser designados tanto por el
acreedor ejecutante, por ejecutado o bien pueden ser mencionados por
el min de fe encargado de practicar el embargo.
El ejecutante tiene 2 oportunidades para sealar los bienes
sobre los cuales deba trabarse embargo:
Una de sas es la demanda ejecutiva y la otra es que esa designacin la
realice en el momento en que se practica la traba de embargo. Los
individualiza all ese ejecutante.
Si no lo hizo en aquella ocasin, cuando se haga en el embargo mimo.
Esto ltimo no es recurrente, porque por lo general no concurra a la
traba de embargo. Tendr que ponerse de acuerdo con el ministro de fe
que realiza esta diligencia para decirle haga esto, haga lo otro.
Artculo 443 y 447 del Cdigo de Procedimiento Civil:
Artculo 443: El mandamiento de ejecucin contendr:
1 La orden de requerir de pago al deudor. Este requerimiento debe
hacrsele personalmente; pero si no es habido, se proceder en
conformidad al artculo 44, expresndose en la copia a que dicho
artculo se refiere, a ms del mandamiento, la designacin del da, hora
y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento. No
concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin
ms trmite el embargo.
Cuando el deudor haya sido notificado personalmente o con arreglo al
artculo 44 para otra gestin anterior al requerimiento, se proceder a
ste y a los dems trmites del juicio, en conformidad a lo establecido
en los artculos 48 a 53. La designacin del domicilio, exigida por el
artculo 49, deber hacerse en tal caso por el deudor dentro de los dos
das subsiguientes a la notificacin, o en su primera gestin si alguna
hace antes de vencido este plazo;
2 La de embargar bienes del deudor en cantidad suficiente para cubrir
la deuda con sus intereses y las costas, si no paga en el acto; y
3 La designacin de un depositario provisional que deber recaer en la
persona que, bajo su responsabilidad, designe el acreedor o en persona
de reconocida honorabilidad y solvencia, si el acreedor no la ha
indicado. El acreedor podr designar como depositario al mismo deudor
o pedir que no se designe depositario.
No podr recaer esta designacin en empleados o dependientes a
cualquier ttulo del tribunal ni en persona que desempee el cargo de
depositario en tres o ms juicios seguidos ante el mismo juzgado.
Si la ejecucin recae sobre cuerpo cierto, o si el acreedor en la demanda
ha sealado, para que se haga el embargo, bienes que la ley permita
embargar, el mandamiento contendr tambin la designacin de ellos.
Siempre que en concepto del tribunal haya fundado temor de que el
mandamiento sea desobedecido, podr solicitar, a peticin de parte, el
auxilio de la fuerza pblica para proceder a su ejecucin.
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producir, y para que con ese pago que hace el deudor, se alce el
embargo.
4. Otra variante que podemos enunciar con relacin al embargo es
la indicada en el artculo 457
- Artculo 457: Puede el deudor en cualquier estado del juicio substituir el
embargo, consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda
y las costas, siempre que ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a
que se refiere la ejecucin.
- De manera que aqu no es que se pida la disminucin o la ampliacin del
embargo, sino que es el ejecutado que solicita la sustitucin del
embargo, y sta consiste en reemplazar los bienes embargados por una
cantidad de dinero suficiente para cubrir el capital, intereses y costas.
- Redaccin del 457: esa sustitucin tiene como limitante que no puede
pedirse la sustitucin cuando el embargo ha recado sobre la especie o
cuerpo que se debe y que se encuentra en poder del deudor. En este no
hay posibilidad de sustitucin.
- La sustitucin siempre consiste en una cantidad de dinero, por lo que no
cabe cuando lo debido es una cantidad de dinero. No hay sustitucin de
dinero por dinero.
- Cuidado, porque generalmente el da de maana cuando salgamos a
ejercer la profesin y nos encontremos con esta situacin en el Juicio
Ejecutivo, fabuloso, nos pag el fulano, esa consignacin no es para
pagar, sino que es para sustituir simplemente, as que habiendo
consignado esta cantidad de dinero suficiente no significa pago por parte
del ejecutado. Se reemplaza el bien embargado solamente.
- Esto para poder liberar el bien embargado y poder seguir ocupndolo.
Ejemplo: taxi colectivo embargado, para poder seguir trabajando con l.
- En el fondo esos bienes que se embargan y se sustituyen se reemplazan
con una cantidad de dinero y podremos solicitar al Tribunal si se estima
por el ejecutante para poder reemplazar el bien, que se liquide el crdito
anticipadamente para poder aplicar la sustitucin.
- Hay que tener cuidado con las palabras que se usen y la redaccin que
se d, porque o si no se podra confundir con el cese del embargo por
pago.
Retornemos a lo que sealamos sobre los efectos que se derivan
de l.
Uno de esos consista en que el ejecutado, el deudor, por el hecho de
trabarse el embargo, perda la administracin de los bienes embargados. Esa
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resolver sobre ellas el tribunal, sea aprobando la tasacin, sea mandando que
se rectifique por el mismo o por otro perito, sea fijando el tribunal por s mismo
el justiprecio de los bienes. Estas resoluciones son inapelables.
Si el tribunal manda rectificar la tasacin, expresar los puntos sobre
que deba recaer la rectificacin; y practicada sta, se tendr por aprobada, sin
aceptarse nuevos reclamos.
Una vez que se practica esa tasacin y que est probada expresa o
tcitamente por las partes, debe sealarse segn el da y hora para la subasta.
Artculo 488: Aprobada la tasacin, se sealar da y hora para la
subasta.
En realidad no es as, porque aprobada la tasacin no se puede sealar
da y hora sin antes cumplir con otro trmite previo: ste consiste que se
establezcan lo que se conoce como bases de remate
Estas indican las condiciones a las cuales se va a sujetar el remate de
ese inmueble. No es que llegue el da y la hora del remate como parece decirlo
el 488 y aparezcan fulanos diciendo yo. Hay que presentar las bases de
remate que las propone el ejecutante.
Las bases de remate se presentan entonces por medio de un escrito, que
nos dar las pautas a las cuales se ceir la enajenacin de ese inmueble.
Qu contienen las bases de remate:
- La individualizacin del bien que se va a rematar: an cuando
hablemos de remate o subasta, lo que estamos haciendo es la venta de
algo. Es una compraventa que tendr el carcter de judicial y el
vendedor que es el ejecutado est representado por el juez. Esa es la
atribucin que le dio el embargo en su momento. Debemos tener claro
entonces que es lo que vamos a rematar.
- No solo es necesario individualizar el bien a rematar, tambin es
necesario dejar constancia considerando como especie o cuerpo cierto o
en relacin a su cabida. Hay que indicar si se vende como especie o
cuerpo cierto o en relacin a la cabida. Cules son estos ltimos: son los
predios rsticos. Los urbanos se venden cono especie o cuerpo cierto.
- Se individualiza este predio as: por el rol que da la inscripcin en el
registro de propiedad en el conservador de bienes races. Pero tambin
eso es insuficiente, porque esa individualizacin es en el aspecto
jurdico. Tambin hay que decir donde est ubicado, la direccin. Si es
dpto., dir el n de departamento que corresponde. Tambin se
manifestar si le corresponde una bodega, estacionamiento, etc. Por
cierto no basta con decir que est ubicado en calle Chacabuco 1112 sino
que tambin hay que indicar la ciudad.
- Basta con individualizarlo geogrficamente.
- Tendremos que indicar tambin acerca de la inscripcin de dominio, los
deslindes de la propiedad en el norte, sur, oriente y poniente, segn los
ttulos que tendr que acompaar.
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podr resolver de plano por el Tribunal. Adems debe tener presente la mayor
pasividad y el mejor resultado para la enajenacin de este bien.
Tiene tambin el Tribunal que tener en cuenta el precio que por el cual
se rematar este bien si es que no se paga de contado. Debe considerar lo que
acuerden las partes o que el Tribunal por motivo fundado acuerde algo diverso.
Cuando el Tribunal se ha llamado a resolver sobre estas bases,
tiene limitaciones:
- No puede fijar un mnimo que baje de los 2/3 de la tasacin (artculo
493)
- Artculo 493: Salvo en el caso de convenio expreso de las partes, no se
admitir postura que baje de los dos tercios de la tasacin.
- Ese precio debe pagarse de contado (artculo 491)
- Artculo 491: El precio de los bienes que se rematen deber pagarse de
contado, salvo que las partes acuerden o que el tribunal, por motivos
fundados, resuelva otra cosa.
- Las dems condiciones para la subasta se propondrn por el ejecutante,
con citacin de la contraria. La oposicin que se formule ser resuelta de
plano por el tribunal, consultando la mayor facilidad y el mejor resultado
de la enajenacin.
- La caucin que deben rendir los postores para participar de la subasta
debe ser equivalente al 10% del valor que est fijado como precio
mnimo.
Es posible que este inmueble a subastar est afecto a otros embargos. Si
as sucediera porque as aparece en el certificado de gravmenes que se
acompaa a las bases de remate, se va a tener que requerir la autorizacin de
los jueces que dispusieron el embargo sobre ese bien raz. Pero que seala ese
1474 n3 (catorce setenta y cuatro n3), que seala que para obtener la
enajenacin de un bien embargado por decreto judicial, se necesita la
autorizacin del juez que lo decret o la autorizacin del ejecutado.
Si no se obtiene estas autorizaciones, va a existir un objeto ilcito de
procederse con esta subasta. Por consiguiente, teniendo a la vista este
certificado de gravmenes, es posible que aparezca registrada no slo estos
embargos, sino que tambin se anoten en l la Constitucin de gravmenes:
hipotecas que pesan sobre ese inmueble.
Si hay hipotecas que afecten ese inmueble, hay que distinguir:
- Si existen varios acreedores hipotecarios y todava estn vigentes esas
hipotecas: se debe citar a esos acreedores hipotecarios, para se pueda
producir la purga de la hipoteca, la extincin de esa hipoteca. Artculo
492
- Artculo 492: Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se
persigue una finca hipotecada contra el deudor personal que la posea, el
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a) Exigir el pago de sus crditos sobre el precio del remate y segn sus
grados de preferencia. (hipotecas prefieren unas a otras de acuerdo a
su fecha de inscripcin)
b) Es la de conservar sus hipotecas sobre la finca subastada (2428)
siempre que sus crditos no estn devengados. Si estos acreedores
hipotecarios de mejor Derecho no dicen nada en el trmino de
emplazamiento, se entiende que optan por ser pagados sobre el
precio de la subasta. Artculo 492 inciso 2. No diciendo nada en el
trmino de emplazamiento, se entender que optan por ser pagados
sobre el precio de la subasta.
Qu acontece si no son citados a la subasta: la ausencia u omisin de
esta citacin a estos acreedores hipotecarios no acarrea la nulidad del remate.
La ley no establece esa sancin, de ah que no se les puede aplicar la nulidad.
Esa omisin, esa ausencia de emplazamiento, deja a salvo a esos
acreedores hipotecarios omitidos el Derecho real de persecucin que le asiste
como acreedor hipotecario.
No hay por ende en esa situacin, purga de la hipoteca, no hay extincin
de la hipoteca y no producindose esa extincin se mantiene vigente la
hipoteca, y podr perseguirse en el nuevo adquirente del bien que se ha
subastado y que se subasta con ese gravamen que ya exista al momento de
su realizacin.
Entonces, aprobadas las bases de remate, no hay ninguna disposicin
que diga que deben aprobarse las bases de remate, an as es menester
cumplir con este trmite porque slo as se deja constancia de que se extingue
el plazo de la citacin con que fueron propuestas.
Sealar que habiendo transcurrido el trmino de citacin no han sido
objetadas, por lo cual deben entenderse aprobadas para todos los efectos
legales y el Tribunal as lo declarar, dictando la correspondiente Resolucin.
Ahora s que podemos pedir que se fije da y hora para la subasta en
cuestin.
No es suficiente que el Tribunal lleve a cabo el sealamiento del da y
hora en que se realizara la subasta: es necesario darle cierta publicidad a esa
subasta, es subasta pblica y requiere que se ponga en comunicacin de la
mayor cantidad de interesados.
La ley establece que debe publicarse avisos en un diario y ese aviso que
encomienda la ley que debe realizarse, debe ser por lo menos de 4 avisos, y
que se publica en un diario de la comuna en que tenga su asiento el Tribunal
que conoce de la ejecucin y si all no hay diario, los avisos se publicaran en la
capital de la provincia. Si all tampoco hubiese diario en que se publique, se
har en la capital d la regin.
-
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Esos avisos no son por va de notificacin, por eso es que la propia ley
dice que se pueden publicar en das inhbiles, festivos. No hay inconveniente.
Son slo medidas de publicidad que se dan a conocer.
Esos avisos son redactados, dice la ley, por el secretario del Tribunal que
conoce esos autos.
En verdad, el secretario no redacta esos avisos.
Es el ejecutante el que se encarga de realizar ese extracto que requiere
esos avisos. Una vez listos, se los lleva al secretario del Tribunal para que l le
ponga el timbre del Tribunal y la correspondiente firma del secretario. As se
entiende que se cumple este aviso redactado por el secretario y publicado en
el diario.
Estos avisos no son baratos.
Estos avisos se deban publicar en el diario que designa el Tribunal.
Aquel donde tiene su asiento el Tribunal. Si por ventura esos bienes se
encuentran tambin en otra comuna, esos avisos tambin deben publicarse en
esa comuna, en la medida que tengan esos diarios, etc.
En todo caso, es el Tribunal el que debe sealar los diarios en que deben
publicarse estos avisos. Aun cuando exista EL diario, el Tribunal tendr que
designar ese diario nico en que se har la publicacin.
Estas publicaciones que se llevan a cabo, deben dejarse constancia en la
causa. La forma prctica es recortar el aviso de uno de los das que se
publicacin, pegarlo en una hoja de papel del mismo tipo que se usa en los
autos y el secretario estampa un certificacin en que deja constancia que el
aviso en el margen esta publicado en el diario X los das tales y tales. Dice se
tiene a la vista. Deja tambin la fecha en que se hace esta certificacin y se
firma.
Estas publicaciones, el primer aviso de ellas, tienen que publicarse con
15 das de anticipacin a la fecha de la subasta. Es como si fuese trmino de
emplazamiento.
Llegado el da que se fij para la subasta, esta se lleva a cabo en
presencia del juez. ste en este caso, asume la representacin del ejecutado y
es por eso el que interviene ejerciendo sus potestades para proceder a la
enajenacin forzada del bien perteneciente al ejecutado.
El da del remate, este tampoco es un trmite contemplado en el Cdigo
de Procedimiento Civil, el ejecutante debe apersonarse a la secretaria del
juzgado y pedirle al funcionario de secretaria la ejecucin, y en ese caso, le
dir que le anuncie al juez que hay subasta a las 10 horas. As le avisar al juez
que tiene esta subasta. El juez dir anncielo. As el funcionario de secretara
lo vocear: ejecucin Prez con Reyes. Remate. As est anunciado el remate.
Si se omite, no hay ningn tipo de sancin.
Una vez voceado asumen los interesados que pueden existir
eventualmente. Pasan a la sala de audiencias del juez, tomar el expediente. A
todo esto se levanta un acta por el secretario o por los funcionarios de
secretara.
Los postores deben rendir una caucin.
193
Hay que ver en qu forma se van a rendir las cauciones. Eso aparece en
las bases de remate. Cmo: queda a criterio del ejecutante.
La cantidad se entrega all al secretario. Esto es lo que se llama calificar
las consignaciones, las cauciones.
El Tribunal dejara constancia de que han rendido las cauciones de
acuerdo a las bases de remate en manos del secretario. Las estimar
suficientes y as seguir el remate.
Dijimos que fijada el da y la hora se anunciara el remate por personal de
secretara, etc. Se llevar adelante la audiencia de remate con la presencia del
juez.
Se dar saber el objetivo de la audiencia y se dejar constancia que los
asistentes tienen conocimiento y sanea el contenido de las bases de remate.
Para participar en la subasta han debido rendir la caucin que sale en las
bases de remate y que van a constatar su existencia por el secretario del
Tribunal. Si son suficientes, se dar por suficiente y as lo declara el Tribunal.
Eso es lo que se llama calificacin de las cauciones, que efecta el secretario
ministro de fe.
Producida la calificacin, el Tribunal empezar a subastar el inmueble. Ir
constatando a travs de los interesados quin ofrece la mayor cantidad. De ah
en adelante comienzan las pujas. Al que ofrezca mayor precio, se le adjudicar
el inmueble. En el acta slo se deja establecido que despus de diversas pujas,
quien ofreci la puja mayor fue XX a quien se le vende el inmueble en
referencia. Se especificar el inmueble por sus deslindes, por su inscripcin en
el registro correspondiente. Se le debe dar la correspondiente individualizacin.
Tambin se puede agregar el rol de avalo para la contribucin de bienes
races.
En esta acta tambin el Tribunal ordenar devolver las cauciones a los
que participaron y que no fueron favorecidos con la venta del inmueble. Aquel
que subast el predio, la caucin de l se deposite en la cuenta corriente del
Tribunal. Se considera como un abono al precio que se remat definitivamente.
Se cerrar esa acta, firmndola el juez, el rematante o subastador y el
secretario.
De esa actuacin debe dejarse constancia tambin de esa subasta en un
libro especial que lleva el secretario del Tribunal: libro de actas de remate. En
estese deja establecido, igual como si fuese la actuacin, la enajenacin que se
ha llevado a efecto.
Es fundamental esta acta de remate porque se considera por el 1801,
como si fuera una escritura pblica.
Es posible tambin que en esa acta el subastador deje establecido que el
inmueble no lo compra para s, sino para un tercero que indicar el nombre del
mismo.
se es el instante para que el rematador diga que lo remata para fulano
o fulana.
-
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El hecho de que se indique por este comprador que se efecta este acto
jurdico para otra persona, no significa que el subastador quede exento de
responsabilidad. La mantendr inter no comparezca la persona a cuyo favor
dice haber comprado ratificado lo obrado, y si esta no aparece, ser
responsable el postor que no cumpli con la comparecencia del tercero y se le
har efectiva la caucin que habra podido rendir.
Suponiendo si en situacin normal, se levanta esa acta, y se estampa en
el libro del acta de remate. Se suscribe y se firma por el juez, el subastador y el
secretario del Tribunal.
Pese a que la ley le da el carcter de escritura pblica, es lo cierto que el
mismo Cdigo de Procedimiento Civil indica que el conservador de bienes
races para inscribir la inscripcin, requerir la escritura pblica de
compraventa, as que el acta no sirve para pedir la inscripcin de dominio.
Requiere la escritura pblica de compraventa.
Cmo se otorga
El ejecutante le pedir al Tribunal una vez pagado el precio de esta
subasta, que deber consignar el subastador en la cuenta corriente y
acompaar el comprobante respectivo en el Tribunal, pedir al mismo tiempo,
que se extienda la escritura pblica respectiva y al mismo tiempo pedir que
se alcen los embargos que puedan existir y si fuese el acaso, que se alcen las
hipotecas que tena el inmueble.
El Tribunal dir: como se pide.
Hay que entender que queda cumplido el remate con esa diligencia.
Esta Resolucin que ordena extender la escritura pblica de
compraventa, es una Sentencia interlocutoria y ser necesario que quede
firme, ejecutoriada, para que pueda extenderse la correspondiente escritura
pblica.
La ley dice que en ella se insertarn los datos que se estimen necesarios
para perfeccionarla, pero no indica cuales son los datos que deben
incorporarse.
All viene la actividad del abogado: l indicar cules son los datos a
insertar.
Desde luego podr incorporar el mandamiento de ejecucin y embargo y
el requerimiento donde consta que se requiri oportunamente por el ministro
de fe, las bases de remate, la certificacin de publicacin de avisos, el escrito
donde se consign el precio y que se pag en su totalidad y tambin la
Resolucin que ordeno extender la escritura pblica con la certificacin de
estar firme.
Todos estos elementos debieran incorporarse en la escritura pblica.
Hay variantes: hay Tribunales que indican las piezas que debe contener
esa escritura, porque quien comparece en la escritura es el juez, no el
ejecutado. Ah se hace efectiva esa potestad de representar al ejecutado, la
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Si, puesto este nuevo remate por los dos tercios del nuevo avalo,
tampoco hay postores, el acreedor puede pedir cualquiera de las tres cosas a
su eleccin que aparecen en el artculo 500.
Artculo 500: Si puestos a remate los bienes embargados por los dos
tercios del nuevo avalo, hecho de conformidad al nmero 2 del artculo
anterior, tampoco se presentan postores, podr el acreedor pedir cualquiera de
estas tres cosas, a su eleccin:
1a. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
2a. Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el
tribunal designe; y
3a. Que se le entreguen en prenda pretoria.
Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho
que confiere el nmero 1 del artculo anterior e igual nmero del presente
artculo, el ejecutante deber hacer liquidar su crdito en moneda nacional, al
tipo medio de cambio libre que certifique un Banco de la plaza.
Vimos las situaciones que se producan con ocasin de la realizacin de
bienes embargables, y fundamentalmente sobre bienes inmuebles o Derechos
reales constituidos sobre ellos.
Si no se presentan postores, interesados en este nuevo remate, de lo
que se dejar testimonio por el secretario del Tribunal, el ejecutante pedir que
se le adjudiquen los bienes por los dos tercios del avalo o que se reduzca
prudencialmente la tasacin, que no podr exceder de la tercera parte de la
tasacin.
El ejecutante puede pedir un tercer remate o, por el artculo 500, puede
solicitar que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin, ese bien.
Cuando pide la tasacin, lo que pide no es propiamente una
adjudicacin, pues sta slo procede en particiones.
Se le traspasa el dominio del ejecutado al ejecutante. Es un contrato de
compraventa simplemente, no una adjudicacin en el sentido tcnico jurdico
de ese vocablo.
La opcin del artculo 500 es pedir que se le entregue ese bien inmueble
por los dos tercios de esa tasacin.
Podramos asociarlo con una dacin en pago.
Artculo 500: Si puestos a remate los bienes embargados por los dos
tercios del nuevo avalo, hecho de conformidad al nmero 2 del artculo
anterior, tampoco se presentan postores, podr el acreedor pedir cualquiera de
estas tres cosas, a su eleccin:
1a. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
2a. Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el
tribunal designe; y
3a. Que se le entreguen en prenda pretoria.
Si la ejecucin fuere en moneda extranjera, para hacer uso del derecho
que confiere el nmero 1 del artculo anterior e igual nmero del presente
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Artculo 505 inciso 2: el acreedor tambin puede pedir que se ponga fin
a la prenda pretoria y solicitar la enajenacin deseos bienes prendados o
solicitar un nuevo embargo de otros bienes del deudor. Es el establecimiento
de la prenda pretoria no excluye que se puedan ejercer estas otras
posibilidades.
Artculo 505 inciso 2: Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo,
poner fin a la prenda pretoria y solicitar su enajenacin o el embargo de otros
bienes del deudor, de conformidad a las reglas de este Ttulo.
El profesor jams ha visto que se haya llevado a la prctica esta prenda
pretoria, pero esto no significa que no exista.
Dejemos de lado esta prenda pretoria y los efectos que se derivan de
ella.
Supongamos que el remate se verific en la primera oportunidad.
En consecuencia, se remat ese predio, el inmueble. Dijimos todas las
formalidades a cumplir para dar por terminada esa subasta. Depositado que
sea el precio de la subasta en la cuenta corriente del Tribunal, estos fondos van
a servir para cubrir la deuda que se cobra a travs de la ejecucin y para
determinar el valor que se debe enterrar, es necesario pedir que se liquide
el crdito y que se tasen las costas.
El valor de stas corre de parte del ejecutado, generalmente. El
secretario tasa las costas procesales y practica la liquidacin del crdito.
El juez es el que fija, en cambio, las costas personales. Aqu las que nos
interesan son las procesales que fija el secretario.
El secretario sacar la calculadora y ver la tasa de inters que se pact
y dir que corresponde a tal cantidad por intereses, capital y reajustes. El
monto de lo adeudado es tal.
Esa liquidacin y esa tasacin, para que puedan valerse de ellas las
partes, se notifican por el estado diario.
Las partes tienen Derecho a oponer un incidente especial, se pueden
objetar y se generar ese incidente y veremos que determinar el juez por este
punto que ha sido objetado.
Liquidada y tasadas estas costas, estn en condiciones de
pagarse al ejecutado y pedir que se le gire el cheque
correspondiente. Se girar al abogado se es que tiene facultades de percibir
o si no, al cliente correspondiente. Las costas no pertenecen al abogado, sino
que a la parte, a menos que exista un acuerdo previo para que esa parte le
haya autorizado para que esas costas se imputan a su honorario.
Entonces, terminada esa liquidacin y tasacin, puede aparecer nuestro
depositario, que poda tener la calidad de provisional o definitivo, y ste de
acuerdo con el Cdigo de Procedimiento Civil, tiene Derecho a remuneracin.
Para fijar la remuneracin, debe tenerse en consideracin el trabajo que
le haya demandado la administracin de los bienes embargados y tambin la
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Aplicacin restringida
Esto significa que estas terceras del 518, 519 y 520, son slo admisibles
en el Juicio Ejecutivo, y por ende, seran improcedentes en aquellos
procedimientos o acciones que se deducen en un procedimiento diverso.
Tanto la jurisprudencia como la doctrina son contrarios a esta
particularidad y estiman que ellas deben o pueden tener aplicacin en
todas aquellas situaciones en que existan medidas de apremio similares
a las que existan en el Juicio Ejecutivo. No habra inconveniente
ejercerlas en un juicio de quiebra.
Tienen un carcter excepcional
Eso quiere decir que del artculo 518 se desprende que tales terceras
son excepcionales, se admiten slo en los casos que all se contempla.
Nuestros Tribunales han aceptado que puedan intervenir terceros que
alegan Derechos diferentes de los del artculo 518, en la medida que
exista un texto legal que los autorice a intervenir o que del conjunto de
medidas aplicables aparezca de manifiesto que se autoriza a un tercero
a intervenir. Ejemplo: intervencin de un acreedor hipotecario.
Son de naturaleza accesoria.
El Cdigo de Procedimiento Civil no indica cul es la naturaleza jurdica
de esa tercera. Esto origina discrepancias en la doctrina y en la
jurisprudencia, esto se traduce en una interrogante: las terceras son un
incidente del Juicio Ejecutivo o bien, son juicios principales, anexos a la
ejecucin?
Sobre el particular hay opiniones diversas.
En algunos momentos se estima que son incidentes y en otros
momentos, se dice que son juicios principales. Las consecuencias de una
y otra postura son trascendentes.
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juicio ordinario, por cuanto ac basta que se omita cualquiera (y no slo las del
1-3 de art. 254) para que no se le d curso.
No se puede iniciar una tercera de dominio para lograr alzar el embargo
cuando los bienes embargados estn en poder de su dueo. Se requiere que
esos bienes embargados deben estar en poder del deudor que se ejecuta. Ej.
La asesora que solicita un crdito y dan como direccin la donde trabajan. Se
procede a la ejecucin de donde se prestan sus servicios. Basta que me
apersone y por la va incidental reclame.
TERCERA DE POSESIN
La ley 18705 le dio vida legal a esta tercera, por cuanto antes de ella ya
exista; pero slo con carcter jurisprudencial.
Se define como la intervencin de un tercero, en un juicio
ejecutivo, en que pide se alce el embargo recado en ciertos bienes,
debiendo respetrsele su posesin, porque al momento de la traba del
embargo, los bienes en que recay sta, se encontraban en su poder,
y por ende, deba presumirse su dominio, segn las normas del
derecho civil.
Se trata de lograr que se respete la posesin del tercero, injustamente
amagada por el embargo, que no est dirigido en su contra.
Se pretende respetar la posesin de tercero que ve afectada su posesin
por un embargo que no est dirigido en su contra (Ej. Pensionista que debe. Se
inicia juicio ejecutivo y se intenta embargar los bienes el pensionado).
El origen de esta tercera de posesin est en la jurisprudencia de los
tribunales, comenzando aproximadamente en el ao 1913, para que en el ao
1925, la Corte Suprema la acogiera como tal.
Fue una creacin jurisprudencial de 1913 (CA de Serena), 1918 (CA de
Santiago) y slo en 1925 (CS). La ley 18105 la crea.
Fundamento
Su fundamento se encuentra en el artculo 700 del Cdigo Civil, que
considera al poseedor, dueo de la cosa, mientras otro no justifique serlo.
El artculo 2465 CC otorga un derecho de prenda General sobre todos los
bienes "del deudor", y no de otro tercero.
Requisitos para su Interposicin
- Que se haya trabado embargo.
- Que ese embargo recaiga sobre los bienes de un tercero.
- Que tales bienes no se encuentren, al momento de practicarse el
embargo, en poder del deudor.
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Si existe esa nueva ejecucin, en ella ese acreedor pedir al Tribunal que
oficie al otro que est conociendo de la primera ejecucin y donde se han
realizado los bienes para que se admita el pago de su crdito con concurrencia
del primer ejecutante a prorrata de sus crditos.
Puede ser esa tercera o la nueva ejecucin por las reglas generales.
Esta tercera de pago, si se sigue ese camino, no tiene ningn efecto en
el cuaderno principal ni en el de apremio. No produce ningn efecto porque lo
que le interesa a este nuevo acreedor es que se le pague, y el pago se obtiene
mediante el clculo proporcional que se hace en relacin al producido de los
bienes embargados. No le interesa saber el resultado del primer Juicio
Ejecutivo. Le interesa el dinero y con l pagarse.
No hace sino cumplir lo del artculo 522 en cuanto a los efectos de la
interposicin.
Artculo 522: La interposicin de una tercera no suspender en caso
alguno el procedimiento ejecutivo. El procedimiento de apremio se suspende
nicamente en el caso contemplado en el inciso primero del artculo 523 y,
tratndose de una tercera de posesin, slo si se acompaan a ella
antecedentes que constituyan a lo menos presuncin grave de la posesin que
se invoca.
Este tercerista de pago tiene algunos Derechos que puede
ejercer dentro del Juicio Ejecutivo originario:
- Puede ejercer este segundo acreedor el Derecho de pedir la remocin
del depositario que ya estaba designado, y para solicitarlo, indicara que
existe un motivo fundado para ello, no es algo arbitrario ni antojadizo.
- Decretada que sea la remocin, se designa otro de comn acuerdo entre
estos dos acreedores.
- Si no existe este obrar de consuno, resuelve el Tribunal.
- Artculo 529 inciso 1: El tercerista de pago podr solicitar la remocin
del depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remocin, se
designar otro de comn acuerdo por ambos acreedores, o por el
tribunal si no se avienen.
- Otro Derecho que puede ejercer este nuevo ejecutante es de intervenir
en la realizacin de los bienes embargados con las facultades del
coadyuvante.
- Artculo 529: El tercerista de pago podr solicitar la remocin del
depositario alegando motivo fundado; y, decretada la remocin, se
designar otro de comn acuerdo por ambos acreedores, o por el
tribunal si no se avienen.
- Podr tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes, con
las facultades de coadyuvante. Con las mismas facultades podr obrar el
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CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Este contrato la mayora de la gente en este pas utiliza y sin embargo
las nociones que tendremos sern las de derecho procesal.
Qu veremos en esta materia:
- Los juicios especiales del contrato de arrendamiento ttulo Vi del Libro II,
artculos 588 al 616,
- Titulo XX del Libro IV del Cdigo Civil.
Estos juicios especiales contenidos en el Cdigo de Procedimiento Civil,
hay otro colega que no lo pasa porque estima que son carentes de toda
vigencia. Estos juicios derivados del contrato de arrendamiento tienen una
aplicacin bastante limitada hoy en da. No operan tratndose de predios
urbanos (para eso est la ley 18101) ni tampoco tratndose de predios rsticos
(a ellos se refiere el DL 993)
De suerte entonces que estos juicios especiales que trata el Cdigo de
Procedimiento Civil se centra ms que nada en el arrendamiento de bienes
muebles.
No pensemos que no tiene ninguna aplicacin: veamos alrededor
nuestro y veremos por ejemplo, arriendo de maquinarias forestales, de
construccin, etc.
La ley 18101 contiene excepciones que no se aplican a cierto
arrendamiento de inmuebles. Ejemplo: el arrendamiento de boxes, de
estacionamiento, estos no estn regidos por la ley 18101. Tampoco se
comprende el arrendamiento de casas de veraneo amobladas. A todos stos se
les aplica el Cdigo de Procedimiento Civil.
El contrato de leasing tiene su propia ley, as que no le son aplicables las
normas del Cdigo de Procedimiento Civil.
Finalidad que se persigue con la existencia de estos juicios que
se contemplan en el Cdigo de Procedimiento Civil:
Tienen por objeto hacer efectivo alguno de los Derechos que emanan del
contrato de arrendamiento. Los dems Derechos que nacen de este contrato y
que no tienen un procedimiento especial, se harn valer de acuerdo al a ley
18101, especficamente en su artculo 8.
Juicios que se contemplan dentro del Cdigo de Procedimiento
Civil:
- Juicio de desahucio (artculo 588 al 596) as como su opcin y
lanzamiento (artculo 588 al 616)
- El Derecho legal de retencin, que puede hacer valer tanto el arrendador
como el arrendatario (588, 589, 601, 602 y 603)
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Ese trmino de 5 das que se fija para la audiencia, as como aqul otro
que tuvo el demandado (trmino de 10 das para reclamar), no son
susceptibles de aumentarse de acuerdo a la tabla de emplazamiento, por
cuanto se trata de plazos fatales y ya est emplazado el demandado a este
juicio de desahucio. No hay que considerar aumentos de la tabla de
emplazamiento.
En esta audiencia las partes harn valer los Derechos que estimen
pertinentes y que van a estar concordantes con la que pretende el actor y con
la defensa que pueda aducir el demandado.
Obviamente en este tipo de juicios, va a ser factible acompaar en esta
audiencia, que es la nica que tenemos en el juicio de desahucio, pruebas
documentales.
Ser la ocasin, amn que podamos acompaarlas en el escrito de
demanda, segn se trate de documentos fundantes o justificativos o se trate
de documentos habilitantes. Todo eso que hemos sealado para la prueba
documental, hay que ir pensando en aplicarlo a los casos de que se trata.
Mencin aparte merece la prueba testimonial.
Efectivamente el inciso 2 del artculo 592 seala: Si ha de rendirse
prueba testimonial, se proceder de conformidad con lo dispuesto en los
artculos 554 y 560, inclusive.
Esas disposiciones son las que se establecen para la querella de amparo.
Artculo 554: Cuando el querellado quiera rendir prueba testimonial,
deber indicar el nombre, profesin u oficio y residencia de los testigos, en una
lista que entregar en la secretara y se agregar al proceso por lo menos
antes de las doce del da que preceda al designado para la audiencia.
No se examinarn testigos que no estn mencionados en dichas listas,
salvo acuerdo expreso de las partes.
Cuando dice querellado, debemos entender por demandado en el
juicio de desahucio.
No seala el domicilio, es diferente que tratndose del juicio ordinario.
Esa lista no slo debe ser presentada, sino que tambin la nomina de
testigos debe AGREGARSE a los autos. Una cosa es presentar, y otra cosa es
agregar. Esta agregacin debe ser por lo menos antes de las 12 del da que
preceda al designado para la audiencia.
Artculo 555: Cada parte slo puede presentar hasta cuatro testigos
sobre cada uno de los hechos que deben ser acreditados
Fija un nmero clausus para presentar testigos, sobre cada uno de los
hechos que deben acreditarse.
Artculo 556: Se interrogar a los testigos acerca de los hechos
mencionados en la demanda, y de los que indiquen las partes en la audiencia,
si el tribunal los estima pertinentes.
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Dice sin forma de juicio y frente al que juez de letras competente, que es
el del lugar donde est situado el bien. Es una mera solicitud, un pedimento
que se le hace al juez de letras competente.
No tengo contendor, no se pide en contra de Prez. l se esfum,
simplemente quiero recuperar el inmueble que me pertenece, y no puedo
hacerlo por el principio que ya conocemos.
Esa solicitud se tramita solo con la certificacin del abandono por un
ministro de fe. Ser un notario o en su defecto otro tipo de ministro de fe, hasta
incluso un oficial del registro civil. l certifica que el local est abandonado.
Constata el hecho del abandono.
Ese ministro levantar actas del estado del bien raz y remite copia de
ellas al Tribunal.
El texto de la ley no es demasiado claro. Una cosa es que el ministro de
fe certifica el abandono.
El ministro de fe certifica el estado del bien arrendado. A veces los
arrendatarios que haba antes se llevan todo, los enchufes.
Del acta que levanta el ministro de fe se remite copia al tribunal.
No hay que esperar que la resolucin quede firme o ejecutoriada, porque
no hay litigio.
No hay que esperar que se cumplan el 231 y siguientes, porque no hay
juicio, slo se accede con el merito de la solicitud de la certificacin.
Esta es una situacin especial.
Otra circunstancia que tambin contempla la ley 20227 del 15 de
noviembre de 2007, esa ley reemplaz al DFL 216 de 1931. Ese DFL de 1931
rega lo que conocemos como salvoconducto, la autorizacin que era
necesario obtener de carabineros para poder cambiarse de domicilio a uno
distinto, y en este afn de eliminarle competencia a carabineros, se le
reemplaz el otorgamiento del salvoconducto por la intervencin de un notario.
En consecuencia, hoy en da para cambiarse de una casa, de un
departamento a otro lugar, lo que hay que efectuar es una declaracin jurada
ante notario, y ste ser aqul de la comuna donde el declarante, este
arrendatario, tiene su morada, o ante el oficial del registro civil si no se tiene
este notario.
En esa declaracin, el declarante va a tener que dejar constancia del
domicilio del cual se muda a aquel al cual va a mudarse, a cambiarse. Dejo
constancia que hoy vivo en Barros Arana 321 y dejo constancia que me cambio
a Anbal Pinto 675.
No tiene impedimento de ningn tipo para efectuar esa mudanza.
El notario va a solicitar los antecedentes que acrediten la calidad que se
est invocando, y basta los recibos de contribucin territorial o pago
deservicios que estn extendidos a nombre del declarante, estas exigencias
son para el que efecta el cambio, para el dueo.
Si es arrendatario, deber presentar la autorizacin de su arrendador,
tambin el recibo que acredite el pago de la ltima renta, as como tambin el
pago de los servicios comunes y corrientes: luz, agua, gas, etc.
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Segn lo manifiesta este Decreto Ley, los juicios de que conozcan el juez
de letras se tramitan de acuerdo al procedimiento sumario, y este
procedimiento sumario no va a sufrir ninguna modificacin en su tramitacin.
Ese juicio sumario es el que ya conocemos.
Entonces el profesor nos puede interrogar nuevamente sobre su
tramitacin.
En cambio, si el asunto se conoce por un rbitro, ste debe ajustarse al
procedimiento que se indiquen las partes o en su defecto, ante el silencio de
stas, al procedimiento ante un arbitrador. Artculos 636 a 644 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Podemos apreciar que este tipo de arbitraje fijado en este DL es
facultativo, no obligatorio. Se puede someter a un arbitraje las controversias
que se deriven de este tipo de contratos.
Agrega tambin la ley en forma particular que si se hace valer el
Derecho legal de retencin a favor de las partes en los trminos que indican los
artculos 1937 y 1942 del Cdigo Civil, es posible hacerlos valer.
A qu procedimiento se sujetar este Derecho legal de
retencin:
- Si el asunto se ventila ante un rbitro, se hace mediante lo que digan las
partes, y en subsidio, si nada dicen, por aqul que determine el rbitro.
- Si se hace ante justicia ordinaria, se ceir ante lo que dicen los artculos
597 y 598.
Hay una regulacin especial para aquel juicio que se trata en el
Cdigo de Procedimiento Civil, ese juicio es el relativo a la terminacin
del contrato de arrendamiento por falta de pago de la renta:
El artculo 11 de este DL en su inciso 2, 3 y 4 nos indica algunas
variaciones para hacer valer ese derecho que se consagra en el artculo 1942
del Cdigo Civil.
- Artculo 11 del DL 993: En todo lo no previsto en este ttulo, se
aplicarn las disposiciones legales comunes que rigen los contratos, en
especial las contenidas en el Ttulo XXVI, Libro IV, del Cdigo Civil.
- No obstante, la mora en el pago de la renta dar derecho al arrendador,
despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien, a lo menos
treinta das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si el
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JUICIO DE HACIENDA1
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substanciarn siempre por escrito, con arreglo a los trmites establecidos para
los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta, salvo las modificaciones que
en los siguientes artculos se expresan.
Requisitos
1. Los juicios se tramitan siempre por escrito.
Esto significa que se nos puede presentar un problema si tramitamos en
un juicio sumario, pues ste tiene una tramitacin oral y las partes pueden
presentar minutas escritas.
En consecuencia, si nos atenemos a un criterio de oralidad estricta, no
podramos tener un juicio sumario en calidad de un Juicio de hacienda.
Pero si lo transformamos en holgrafo o escrito, lo tenemos escrito. Y as
se entiende.
Se entiende que al final en el procedimiento sumario igual puede tener
el carcter de hacienda porque se pueden presentar las minutas por escrito.
Por consiguiente este es el primer requisito de los juicios de hacienda,
que sea por escrito.
2. Se sujetar en su tramitacin a los trmites establecidos para
los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta, salvo las
disposiciones que a continuacin se indican.
Esta disposicin es traicionera, porque no es juicio ordinario de mayor
cuanta, sino que es para los juicios del FUERO ordinario de mayor cuanta.
Cuando aplicamos esta palabra fuero, nos referimos a cualquier tipo de
juicio que rena el carcter de mayor cuanta.
Se entiende, dice la doctrina, por juicios del fuero ordinario, a aqullos
que estn sometidos al conocimiento de los Tribunales que ejercen la
jurisdiccin ordinaria.
Entre esos juicio no slo se encuentran aquellos que se deben someter al
procedimiento ordinario de mayor cuanta, sino que tambin aquellos en que
se les aplican algunos de los procedimientos especiales que estn dentro del
Libro III. De modo que perfectamente cualquier tipo de procedimiento que est
bajo la competencia de los Tribunales ordinarios, va a poder asumir la calidad
de juicio de hacienda.
Los requisitos son entonces:
- Que sea escrito
- Que se someta en su tramitacin a los trmites establecidos para los
juicios del fuero ordinario de mayor cuanta.
Por ejemplo: una accin posesoria, en la medida en que el fisco tenga
inters en ello y por cierto, esta accin posesoria se somete en su tramitacin
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El trmite de la consulta
Se encuentra establecido en juicios de hacienda con el propsito de
velar, de tutelar los intereses fiscales, y constituye una de las particularidades
de este tipo de juicio.
Qu es la consulta
No est definida en ningn texto procedimental, pero se la puede definir
expresando que es un trmite procesal, no es una instancia, en virtud
del cual la Sentencia de primera instancia que es desfavorable al
fisco, debe ser revisada por el Tribunal de alzada, cuando no lo ha sido
por la va de la apelacin.
Esto es excepcional en materia civil, se da en materia de hacienda.
Existi trmite de consulta dentro del Cdigo de Procedimiento Civil,
fuera del juicio de hacienda, en los casos de nulidad de matrimonio y de
divorcio perpetuo cuando se cean por el Cdigo de Procedimiento Civil, pero
ahora no.
En materia de procedimiento penal inquisitivo todava subsiste la
consulta. En stos hay ciertos trmites que deben ser objeto de consulta. No
as en el juicio penal cometido al sistema acusatorio. Se le escapa al legislador
y se permite excepcionalmente.
Cundo va a tener procedencia esta consulta:
nicamente cuando la Sentencia es desfavorable al inters fiscal y no se
apela de dicha Sentencia. Por consiguiente, para que pueda ser procedente
una consulta, debe cumplir con los siguientes requisitos:
- Que se trate de un Sentencia definitiva; fluye de los 751 y 758 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
- Que esa Sentencia haya sido pronunciada por un juez de letras de
asiento de CA (artculo 48 del Cdigo Orgnico de Tribunales)
- Que esa Sentencia haya sido pronunciada por el juez mencionado en un
juicio de hacienda, no hay consulta tratndose de asuntos voluntarios.
- Que la Sentencia sea desfavorable al inters fiscal.
- Que el fallo no haya sido apelado (artculo 751)
- Que se notifique a las partes la verificacin de la consulta: las partes
quedan notificadas de la existencia de la consulta cuando sin atender si
apelan o no, cuando el Tribunal ordena consultar el fallo, aun cuando las
partes no apelen de l.
El hecho que el Tribunal olvide disponer de la consulta, no es obstculo
para que ella sea procedente. Mientras no se haga la consulta, ese fallo no va a
estar ajustado a Derecho.
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Tramitacin de la consulta
El artculo 751 nos indica la tramitacin de esta consulta.
Artculo 751 del Cdigo de Procedimiento Civil: Toda sentencia
definitiva pronunciada en primera instancia en juicios de hacienda y de que no
se apele, se elevar en consulta a la Corte de Apelaciones respectiva, previa
notificacin de las partes, siempre que sea desfavorable al inters fiscal.
Se entender que lo es, tanto la que no acoja totalmente la demanda del
Fisco o su reconvencin, como la que no deseche en todas sus partes la
demanda deducida contra el Fisco o la reconvencin promovida por el
demandado.
Recibidos los autos, el tribunal revisar la sentencia en cuenta para el
solo efecto de ponderar si sta se encuentra ajustada a derecho. Si no
mereciere reparos de esta ndole, la aprobar sin ms trmites. De lo
contrario, retendr el conocimiento del negocio y, en su resolucin, deber
sealar los puntos que le merecen duda, ordenando traer los autos en relacin.
La vista de la causa se har en la misma sala y se limitar estrictamente a los
puntos de derecho indicados en la resolucin.
Las consultas sern distribuidas por el Presidente de la Corte, mediante
sorteo, entre las salas en que sta est dividida.
Llegados los autos ante la Corte de Apelaciones, sta va a revisar en
cuenta si ese fallo se encuentra ajustado a Derecho, y si no le merece reparo;
en otras palabras, ese fallo est ajustado a Derecho, esa Corte aprueba la
Sentencia consultada.
Tratndose de la consulta, no se habla de confirmacin del fallo
consultado, sino que de aprobacin del fallo en consulta. Es una terminologa
propia de la consulta.
Si en ese examen la CA tiene dudas acerca de la legalidad del fallo, lo
retiene porque estima dudosa la legalidad de ese fallo en consulta: en caso
contrario, retendr el conocimiento.
Y en la Resolucin que debe dictar sobre el particular va a sealar los
puntos sobre los cuales le merece duda, y ordenar traer los autos en relacin.
Tal cual se tratara de una apelacin.
Tenemos entonces que la consulta que naci como un trmite procesal,
deviene en una apelacin comn y corriente que deber sujetarse en su
tramitacin a todo el procedimiento de este recurso. Por eso es que ordena
traer los autos en relacin.
Luego contina con la vista y los trmites propios de la vista del Recurso.
-
275
Por hanga o por manga, vamos a tener que esta CA tenga que
pronunciarse igual sobre la consulta.
Si el Tribunal va a pronunciarse sobre la apelacin en que devino esta
consulta, ah debemos hablar de un fallo confirmatorio o revocatorio, segn sea
el caso, porque estamos hablando de un Recurso de apelacin.
Si estamos slo frente a la consulta y sta slo se est tramitando en
forma exclusiva, hablamos que la Resolucin que emita la corte es aprobatoria.
La consulta se produce por el solo ministerio de la ley?
As es. Toda Sentencia definitiva pronunciada en primera instancia, en
juicio de hacienda y de la que no se apele, se elevar en consulta a la Corte.
De manera que no necesito estar recordndole al Tribunal que disponga
que el fallo sea consultado. Los Tribunales normalmente en estos tipos de juicio
tienen la frmula para dar cumplimiento a este 751: Consltese si no se
apelare.
La apelacin mata a la consulta. Prevalece la apelacin.
Igual, pensemos cuando hablamos de la adhesin a la apelacin. Es
pedir la razn en la parte que la estime gravosa el apelado.
Aparentemente podra pedirse, pero pensemos nos adheriramos
realmente?
La verdad es que la lgica nos dice que no. Si la consulta se realiz con
fines de proteger el inters del fisco y ste no apel y se elev en consulta
porque esa Sentencia era desfavorable al inters fiscal, luego yo sera el
ganancioso y no sera factible la adhesin porque con esta se pide la reforma
de la Sentencia apelada en la parte que la estime gravosa el apelado.
No tiene razn de ser.
Otra cosa: Tenemos nuestra consulta. Puedo hacerme parte en la
consulta?, puedo adherirme a la consulta?, la ley nada dice sobre el particular.
Hay que ver entonces de qu ndole es la consulta, cual es su
naturaleza.
Dijimos que era un trmite procesal. Puedo adherirme a este trmite
que est dirigido a proteger el inters fiscal?
Hemos dicho tambin que no constituye una instancia.
Estos problemas no han sido solucionados en la ley.
En la prctica el profe vio una vez que alguien se hizo parte,
adhirindose a la consulta.
Esto es interesante porque nosotros no somos parte en la consulta, no
hay instancia y por cierto queremos alegar en contra, y si no somos parte, no
lo podremos hacer.
La CA de Concepcin acept esta injerencia de la parte a quien el fallo
en primera instancia tambin le era perjudicial. No le haban dado todo lo que
pidi y se le pas el plazo para apelar, y en esas condiciones se hizo efectiva la
consulta, y la Corte lo admiti a alegar en la consulta.
As entonces es posible que se den varias posibilidades en este trmite
de la consulta.
277
279
rbitros arbitradores
En cuanto al fondo del asunto est obligado slo a lo que su prudencia y
la equidad le dictaren.
Integra la ley procesal. La equidad no est contemplada en ningn
cdigo.
La equidad es un concepto subjetivo, porque difiere entre las diferentes
personas.
En cuanto a la forma no es totalmente libre, soberano para disponer a su
antojo la forma en cmo resolver.
Tiene que ceirse a las normas procedimentales que le sealen las
partes en el compromiso o en la clusula compromisoria.
Lo corriente es que las partes no creen ese procedimiento. Frente a esa
ausencia, que la ley entra a suplir ese procedimiento y le seala toda una
pauta que est en el Cdigo de Procedimiento Civil y que veremos ms
adelante.
Este arbitrador, frente a esa ausencia podr recurrir a las normas
comunes a todo procedimiento, a las notificaciones del Cdigo de
Procedimiento Civil, las disposiciones del juicio ordinario y que la naturaleza del
juicio arbitral permita utilizar. No es tan libre entonces el arbitrador.
En materia de arbitradores, slo las partes mayores de edad y libres
administradoras de sus bienes pueden darle el carcter de arbitradores a un
juez.
Por lo menos en nuestro sistema, tambin debe tenerse en cuenta que la
ley puede imponer en forma obligatoria que un asunto sea conocido por este
tipo de rbitros.
La ley 18045 del 22 de octubre del 81 sobre mercado de valores,
modificada por una ley de 1994 establece en su artculo 104 letra h que si en la
escritura pblica de emisin de bonos nada se indica sobre la naturaleza del
arbitraje a que debern someterse las diferencias que se produzcan con
ocasin de la emisin, vigencia o extincin, se entender que esas diferencias
deben ser conocidas por uno o ms rbitros arbitradores.
ste es un arbitraje forzoso conocido por un arbitrador, segn la ley.
rbitro Mixto
Artculo 223 inciso tercero: El arbitrador fallar obedeciendo a lo que su
prudencia y la equidad le dictaren, y no estar obligado a guardar en sus
procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan
expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si stas nada hubieren
expresado, a las que se establecen para este caso en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
283
El rbitro mixto es aqul que tramita de acuerdo a las normas que las
partes les sealan y en subsidio las que rigen para los rbitros.
En el fondo resuelve de acuerdo a Derecho, igual que los jueces
ordinarios y los jueces de Derecho.
La regla general en materia de rbitros es el rbitro de Derecho.
Artculo 235: Si las partes no expresaren con qu calidad es nombrado
el rbitro, se entiende que lo es con la de rbitro de derecho.
Si faltare la expresin del lugar en que deba seguirse el juicio, se
entender que lo es aquel en que se ha celebrado el compromiso. Si faltare la
designacin del tiempo, se entender que el rbitro debe evacuar su encargo
en el trmino de dos aos contados desde su aceptacin.
No obstante, si se hubiere pronunciado sentencia dentro de plazo, podr
sta notificarse vlidamente aunque l se encontrare vencido, como asimismo,
el rbitro estar facultado para dictar las providencias pertinentes a los
recursos que se interpusieren.
Si durante el arbitraje el rbitro debiere elevar los autos a un tribunal
superior, o paralizar el procedimiento por resolucin de esos mismos
tribunales, el plazo se entender suspendido mientras dure el impedimento.
Salvo ciertas excepciones en leyes especiales. Ya mencionamos la ley de
mercado de valores.
JUICIO SEGUIDO ANTE UN RBITRO DE DERECHO
Ya dijimos lo que era un rbitro de Derecho.
Esta idea se repite en el artculo 628 del Cdigo de Procedimiento Civil:
Los rbitros de derecho se sometern, tanto en la tramitacin como en el
pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas que la ley establece
para los jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida.
Sin embargo, en los casos en que la ley lo permita, podrn concederse al
rbitro de derecho las facultades de arbitrador, en cuanto al procedimiento, y
limitarse al pronunciamiento de la sentencia definitiva la aplicacin estricta de
la ley. La tramitacin se ajustar en tal caso a las reglas del prrafo siguiente:
Por motivos de manifiesta conveniencia podr los tribunales autorizar la
concesin al rbitro de derecho de las facultades de que trata el inciso
anterior, aun cuando uno o ms de los interesados en el juicio sean incapaces.
Lo que se anota o registra en estas disposiciones no quiere decir que el
rbitro de Derecho deba someterse siempre a las normas del juicio ordinario,
sino que a las normas establecidas para los tribunales ordinarios segn la
naturaleza de la accin deducida. Esto no impide las facultades de las partes
para acordar la supresin de ciertos trmites, la agregacin de toros y
cualquiera otra modificacin que quieran incorporar al procedimiento de que se
trata.
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Otra cosa es que desconozca que sus resoluciones tengan una fuerza
ejecutiva, que pueden cumplirse. S, tienen esa fuerza. Lo que no pueden hacer
es requerir el auxilio de la fuerza pblica para hacer ejecutar sus resoluciones.
Artculo 635: Para la ejecucin de la sentencia definitiva se podr
ocurrir al rbitro que la dict, si no est vencido el plazo por que fue
nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a eleccin del que pida su
cumplimiento.
Tratndose de otra clase de resoluciones, corresponde al rbitro ordenar
su ejecucin.
Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija
procedimientos de apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o
cuando haya de afectar a terceros que no sean parte en el compromiso,
deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la ejecucin de lo resuelto.
Algo que nos interesa dejar resuelto es lo de la prueba que se lleva a
efecto en este tipo de juicios.
Artculo 633: No podr el rbitro compeler a ningn testigo a que
concurra a declarar ante l.
Slo podr tomar las declaraciones de los que voluntariamente se
presten a darlas en esta forma.
Cuando alguno se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro
al tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia,
acompandole los antecedentes necesarios para este objeto.
Los tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al rbitro
mismo asistido por un ministro de fe.
Artculo 634 del Cdigo de Procedimiento Civil: Para el examen de
testigos y para cualquiera otra diligencia fuera del lugar del juicio, se
proceder en la forma dispuesta por el inciso 2 del artculo precedente,
dirigindose por el rbitro la comunicacin que corresponda al tribunal que
deba entender en dichas diligencias.
En trminos generales, la prueba ante estos Tribunales
arbitrales de Derecho se rige por las mismas reglas que se dan para
los jueces ordinarios, no hay ninguna novedad.
Con todo, esta afirmacin hay que tomarla con cierta reserva, pues
tratndose de la prueba de testigos hay ciertas variaciones, y no slo respecto
de la prueba de testigos, sino que tambin hay que considerar cmo se van a
dictar cuando hay una pluralidad de rbitros.
Si hay pluralidad de jueces rbitros, las resoluciones que ellos dicten
deben realizarse concurriendo todos ellos a la substanciacin del juicio, de
manera que no hay posibilidad que cada uno corra con colores propios.
A menos que las partes hayan dispuesto otra cosa.
Otro aspecto a considerar es el que mencionamos: la carencia de
imperio de estos jueces rbitros.
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291
Recurso de apelacin
Se rigen por las reglas generales, a menos que las partes renuncien
expresamente a este Recurso o genricamente a todos los recursos en general.
Se interpone para ante el Tribunal de alzada que habra conocido de un
Recurso de apelacin de haberse interpuesto ante un Tribunal ordinario de
justicia. Conocer la CA respectiva, de acuerdo a las reglas generales, teniendo
en cuenta los factores de competencia absoluta, cuanta, materia y fuero.
Se sigue la regla de la fijeza o del grado.
Casacin de forma
Respecto de ella se aplicarn las reglas generales que existen en la
materia.
Obviamente hay que tener en cuenta la naturaleza de la accin
deducida para intentar esa casacin, a menos que acontezca que las partes
capaces, libres administradores de los bienes hayan renunciado en forma
especfica o genrica a este recurso.
Pese a que se haya formulado en forma genrica a esos recursos, la
jurisprudencia dice que no es bice para recurrir de casacin, en las causales
de incompetencia y ultrapetita, porque se estima que el rbitro no puede
otorgar ms de lo que le pidieron las partes ni puede extender sus facultades
jurisdiccionales ms de lo que le corresponde en su funcin.
Conoce de casacin en la forma, el de compromisario que de las partes
hayan acordado en el contrato de compromiso o en la clusula compromisoria.
Si no se estipulo Tribunal que conozca de este Recurso, lo har el Tribunal
ordinario al que le habra correspondido conocer de haberse interpuesto ante
un Tribunal ordinario.
Hay aqu una situacin que puede presentarse:
Bien sabemos que conociendo de un Recurso de casacin, el Tribunal
superior, sea la CA o el Tribunal compromisorio de segunda instancia, acoge el
Recurso de casacin.
El efecto que se produce es que se invalida la Sentencia y se repone la
causa al estado anterior a la dictacin del fallo. Se debe dictar una Sentencia
de reemplazo por un Tribunal no inhabilitado. (sta es la regla general)
Qu sucede aqu entonces, en el caso del rbitro?
Porque el rbitro no tiene subrogante. Frente a esa situacin, hay que
hacer un distingo:
- Si se trata de un asunto de arbitraje voluntario, queda sin efecto el
arbitraje. Hay imposibilidad de encontrar a alguien que dilucide el
asunto.
- Si es forzoso, se nombre un nuevo rbitro o se resuelve por un Tribunal
ordinario, en subsidio.
Casacin en el fondo
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294
Esa decisin sigue teniendo el mismo carcter como aqullas que dictan
un Tribunal ordinario.
Los efectos que se siguen de esas resoluciones son los mismos.
Una vez que quedan ejecutoriadas, firmes, van a tener merito ejecutivo,
al igual que las que pronuncian los jueces ordinarios.
Del cumplimiento conoce el mismo rbitro que las dict, pero
hay excepciones.
Artculo 635 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil: Para la
ejecucin de la sentencia definitiva se podr ocurrir al rbitro que la dict, si
no est vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario
correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento.
- Cuando lo que se trata de cumplirse es una Sentencia definitiva, se
puede solicitar el cumplimiento al rbitro mientras no pase del plazo pal
que fue instituido el rbitro o ante un Tribunal ordinario. Es un Derecho
de opcin. No es forzoso que se ejerza por el Tribunal arbitral que lo
dict. REVISAR
- Una segunda excepcin se refiere al caso en que el cumplimiento de la
Resolucin que se trata exija procedimientos de apremio o el empleo de
otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros que no
sean parte en el juicio arbitral. Se debe recurrir a la justicia ordinaria
para obtener el cumplimiento de lo resuelto.
El procedimiento para cumplir la Resolucin se sigue por el artculo 231 y
es un incidente del juicio arbitral, salvo que la parte que lo desee entable un
Juicio Ejecutivo ante el Tribunal competente segn las reglas generales.
Si se pide el cumplimiento ante un Tribunal ordinario, corresponde
conocer de l al que habra conocido de l COMPLETAR, de manera que
volvemos siempre a esas reglas generales.
Tambin debe tenerse en consideracin que cada vez que se pide el
cumplimiento de una Sentencia dictado por un rbitro de Derecho ante un
Tribunal ordinario, es necesario probar que est firme y ejecutoriada. Se
acompaa copia del fallo y de aquella Resolucin que designo al rbitro de
Derecho, si es que lo nombro la justicia ordinaria, o copia del compromiso o
clausula compromisoria.
Solo as el juez ordinario contar con los elementos precisos para
conocer que efectivamente est ante una Sentencia emitida por un Tribunal
arbitral.
El artculo 635 habla en su inciso tercero que cuando el cumplimiento
requiera de procedimientos de apremio u otras medidas compulsivas o que
afecte a terceros, no entiende la frase medidas compulsivas, no dice lo que
es.
295
De ah que se puede decir que son todas aquellas medidas coactivas con
que se compele a una persona al cumplimiento de una Resolucin.
Segn la historia fidedigna del establecimiento de esta disposicin,
dentro de estas medidas estn los embargos, lanzamientos, mandamientos de
ejecucin y todas las diligencias que por su naturaleza requisito el empleo de la
fuerza o de la intervencin de la fuerza pblica o de sus agentes.
Tambin son los arrestos, multas y allanamientos que segn la ley
pueden los jueces decretar en ciertos casos para lograr el cumplimiento de su
Resolucin.
Artculo 238 del Cdigo de Procedimiento Civil que autoriza a los jueces
para crear las medidas oportunas para obtener el cumplimiento de su
Resolucin.
Artculo 238 del Cdigo de Procedimiento Civil: Cuando se trate del
cumplimiento de resoluciones no comprendidas en los artculos anteriores,
corresponder al juez de la causa dictar las medidas conducentes a dicho
cumplimiento, pudiendo al efecto imponer multas que no excedan de una
unidad tributaria mensual o arresto hasta de dos meses, determinados
prudencialmente por el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio.
Hay algunas que no caben dentro de la enumeracin del artculo 235,
como por ejemplo: eliminar por inasistencia.
Estas medidas de apremio no las puede llevar a efecto el rbitro en la
medida que se requiere el ejercicio de una medida coactiva se debe recurrir
ante los jueces ordinarios. Esto porque tienen falta de imperio, ya que no
emanan del estado.
JUICIO SEGUIDO ANTE ARBITRADORES
Artculo 636 a 643.
Artculo 636: El arbitrador no est obligado a guardar en sus
procedimientos y en su fallo otras reglas que las que las partes hayan
expresado en el acto constitutivo del compromiso.
Si las partes nada han dicho a este respecto, se observarn las reglas
establecidas en los artculos que siguen.
Luego, tengamos presente, el arbitrador que aparentemente tiene plena
libertad para ser y llevar adelante su juicio en la forma que l estime
conveniente, no es cierto.
Este arbitrador est obligado a guardar en su procedimiento y en su fallo
las reglas que las partes le hayan expresado en el acto constitutivo del
compromiso.
296
Si stas nada dicen, se observan las reglas que este prrafo sealan
para tal fin.
La libertad del arbitrador est en su fallo, nada ms, porque all, ese fallo
ser dictado de acuerdo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren.
Debe tenerse presente que estas reglas a la cuales debe sujetarse el
arbitrador, sujetndose a las que le indican las partes en el acto constitutivo
del compromiso, estas partes pueden no comprender todo el sistema
procedimental al que debe sujetarse el arbitrador.
En esa parte que no le indicaron, el arbitrador se sujetar a las reglas
comprendidas en este prrafo segundo. Slo en el silencio de las partes
contratantes.
Si stas nada dijeron y si diciendo, no son completas, sino que parciales,
y ante la inobservancia del contenido de este prrafo, el arbitrador debe aplicar
las reglas comunes a todo procedimiento.
Hay una prelacin:
- Las de las partes, en forma total o parcial
- En ausencia, las normas de este prrafo (artculo 636 y siguientes)
- Si nada se dice ah, a las reglas comunes a todo procedimiento.
Cules son las reglas especiales de este prrafo segundo:
Comparecencia de las partes
Este juez rbitro necesita emplazar a las partes al litigio.
Dice el artculo 637: El arbitrador oir a los interesados; recibir y
agregar al proceso los instrumentos que le presenten; practicar las
diligencias que estime necesarias para el conocimiento de los hechos, y dar
su fallo en el sentido que la prudencia y la equidad le dicten.
Podr or a los interesados por separado, si no le es posible reunirlos.
El arbitrador oir a los interesados. Es aplicacin del principio de la
bilateralidad de la audiencia.
Lo que significa que una vez que este rbitro ha sido requerido por una
de las partes, debe dar conocimiento a la contraria de las pretensiones del
actor, para que pueda ser odo.
Artculo 643: La ejecucin de la sentencia de los arbitradores se
sujetar a lo dispuesto en el artculo 635.
Se confiere traslado, por lo que se notifica el traslado. Se notifica la
demanda que ha instaurado el actor y la Resolucin que recae en ella.
Lo dijimos cuando hablamos del rbitro de Derecho: estos Tribunales no
estn permanentemente establecidos, son accidentales, slo en la medida en
que exista el conflicto que se promueve entre las partes.
297
Particularidades de su tramitacin
300
Si las partes nada han dicho a este respecto, se observarn las reglas
establecidas en los artculos que siguen.
Son trmites esenciales en juicio arbitral la agregacin de documentos
con citacin o bajo apercibimiento legal contra la que se COMPLETAR
Artculo 638: Si el arbitrador cree necesario recibir la causa a prueba,
decretar este trmite.
Es aplicable a este caso lo dispuesto en los artculos 633 y 634.
Si el arbitrador cree necesario recibir la causa a prueba, decreta este
trmite. Se ve el artculo 633 y 634.
Artculo 633: No podr el rbitro compeler a ningn testigo a que
concurra a declarar ante l.
Slo podr tomar las declaraciones de los que voluntariamente se
presten a darlas en esta forma.
Cuando alguno se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro
al tribunal ordinario correspondiente que practique la diligencia,
acompandole los antecedentes necesarios para este objeto.
Los tribunales de derecho podrn cometer esta diligencia al rbitro
mismo asistido por un ministro de fe.
Artculo 634: Para el examen de testigos y para cualquiera otra
diligencia fuera del lugar del juicio, se proceder en la forma dispuesta por el
inciso 2 del artculo precedente, dirigindose por el rbitro la comunicacin
que corresponda al tribunal que deba entender en dichas diligencias.
No puede compeler a testigo porque carece de imperio. Se recurre a la
justicia ordinaria.
Observemos que el arbitrador no est obligado a recibir la causa a
prueba.
En cuanto a los acuerdos
En caso de pluralidad de rbitros debe observarse el artculo 641: Si
son dos o ms los arbitradores, debern todos ellos concurrir al
pronunciamiento de la sentencia y a cualquier otro acto de substanciacin,
salvo que las partes acuerden otra cosa.
Cuando no haya acuerdo entre los arbitradores, se llamar al tercero, si
lo hay; y la mayora formar resolucin.
No pudiendo obtenerse mayora en el pronunciamiento de la sentencia
definitiva o de otra clase de resoluciones, quedar sin efecto el compromiso si
no puede deducirse apelacin. Habiendo lugar a este recurso, se elevarn los
antecedentes a los arbitradores de segunda instancia, para que resuelvan
como estimen conveniente sobre la cuestin que motiva el desacuerdo.
Deben todos concurrir a sentencia y a la substanciacin de los autos, a
menos que se haya estipulado otra cosa.
301
As, esos son los trmites esenciales en este procedimiento. Hay que
tomar en cuenta Juicios de mayor cuanta, no tiene aplicacin, porque esta
distincin no opera en juicios arbitrales.
Hay que tomar en cuenta que en materia de casacin no tiene aplicacin
el artculo 768 n5. Estos arbitradores se rigen por el artculo 640 y 170 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Recurso de casacin en el fondo
No es procedente, porque la casacin en el fondo se da respecto de las
sentencias inapelables dictadas por CA con infraccin de ley, que influyan
sustancialmente en lo dispositivo del fallo.
El arbitrador no infringe ley porque falla de acuerdo a lo que su
prudencia y la equidad le dictaren.
Tambin recordemos en cuanto a la queja
Artculo 545 inciso 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales: El recurso de
queja tiene por exclusiva finalidad corregir las faltas o abusos graves
cometidos en la dictacin de resoluciones de carcter jurisdiccional. Slo
proceder cuando la falta o abuso se cometa en sentencia interlocutoria que
ponga fin al juicio o haga imposible su continuacin o definitiva, y que no sean
susceptibles de recurso alguno, ordinario o extraordinario, sin perjuicio de la
atribucin de la Corte Suprema para actuar de oficio en ejercicio de sus
facultades disciplinarias. Se exceptan las sentencias definitivas de primera o
nica instancia dictadas por rbitros arbitradores, en cuyo caso proceder el
recurso de queja, adems del recurso de casacin en la forma.
Opera respecto de Sentencias definitivas de primera y nica instancia
por rbitros arbitradores y conoce por la CA (artculo 63 n1 letra c del Cdigo
Orgnico de Tribunales).
Artculo 63 n1 letra c del Cdigo Orgnico de Tribunales: Las Cortes de
Apelaciones conocern:
1 En nica instancia:
c) De los recursos de queja que se deduzcan en contra de jueces de
letras, jueces de polica local, jueces rbitros y rganos que ejerzan
jurisdiccin, dentro de su territorio jurisdiccional;
En cuanto a los recursos menores, no hay variacin (artculos
182 y siguientes)
En cuanto al cumplimiento de la Sentencia
Artculo 643 indica cmo debe solicitarse.
Es lo mismo respecto del cumplimiento de la Sentencia dictada por
rbitros de Derecho.
Carece de imperio y no puede disponer de la fuerza pblica para hacer
efectiva las resoluciones.
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305
arts. 645 y
306
Por el causante:
En cuanto a la particin que puede hacer el causante, hay que estarse a
lo que se dispone por el art. 1318 del C.C.
Artculo 1318 del Cdigo Civil: Si el difunto ha hecho la particin por
acto entre vivos o por testamento, se pasar por ella en cuanto no fuere
contraria a derecho ajeno.
En especial, la particin se considerar contraria a derecho ajeno si no
ha respetado el derecho que el artculo 1337, regla 10, otorga al
cnyuge sobreviviente.
Ah tenemos que lo que dijo el difunto hay que respetarlo.
Pudo haber hecho la particin por acto entre vivos o por testamento.
Por un juez partidor
El juez partidor es un juez rbitro de derecho, de acuerdo con lo que
indica el art. 648 del C.P.C, y como tal puede ser nombrado por los
interesados.
Cmo lo van a nombrar los interesados?
Por medio de un contrato de compromiso (arts. 234 y 235 del C.O.T). Por
ende, debe cumplir con las exigencias que contempla ese texto legal,
en otros trminos:
311
312
313
Artculo 148 del COT: Ser juez competente para conocer del juicio
de peticin de herencia, del de desheredamiento y del de validez o
nulidad de disposiciones testamentarias, el del lugar donde se hubiere
abierto la sucesin del difunto con arreglo a lo dispuesto por el artculo
955 del Cdigo Civil.
El mismo juez ser tambin competente para conocer de todas las
diligencias judiciales relativas a la apertura de la sucesin, formacin de
inventarios, tasacin y particin de los bienes que el difunto hubiere
dejado.
Segn el art. 955 del C.C es competente el juez del ltimo domicilio del
causante.
Todo esto en la medida que se trate de una comunidad derivada de una
sucesin hereditaria.
Si es otra clase de comunidad, ser juez competente el del lugar donde
est situado el bien posedo proindiviso o el bien comn.
(Si hay varios juzgados en esa comuna hay que fijarse si existe o no
Corte de Apelaciones. Si hay varios juzgados y no hay Corte de
Apelaciones ser el de turno hay que aplicar todas esas reglas
conocidas por nosotros).
Hay que tener en cuenta que para el caso en que en esa comunidad
exista entre los copartcipes un representante legal de incapaces que
tambin tienen inters en la particin, liquidacin y distribucin, debe
designrseles a esos incapaces un curador especial, porque hay
incompatibilidad de intereses entre el representante legal y el
copartcipe que tiene la calidad de incapaz. De ah que sea menester
nombrar a este curador especial para que asuma su representacin en
ese juicio.
Esa resolucin que recae en la solicitud que se le presenta al juez para
nombrar partidor y en la que el tribunal que est conociendo del asunto
fija el da, hora y lugar donde se va a verificar, debe notificarse
personalmente a las partes, porque si as no se efecta y se omite algn
coasignatario o copartcipe, ste va a poder pedir la nulidad de todo lo
obrado por falta de emplazamiento.
Recordemos que los jueces rbitros tienen que ser designados de
consuno por todas las partes, de modo que mientras no se verifique la
audiencia no sabremos si en ella estos coasignatarios van a estar todos
de acuerdo en designar al partidor, con lo cual la intervencin del juez
va a carecer de toda utilidad por haber llegado a ese pleno acuerdo
entre los interesados.
Es posible tambin que en la convocatoria a esa audiencia a que llama el
Tribunal alguno de los comuneros o interesados pueda formular
oposicin al nombramiento y sostener que ste es improcedente en
atencin a que sostenga que no existe tal comunidad. De modo que no
314
1) El nmero de partidores que se van a designar (puede ser que las partes
quieran nombrar a mas de un juez partidor; si lo nombra la justicia, hay
que recordar que tiene una limitacin, porque ella slo puede nombrar
un rbitro).
2) Indicar la calidad con que se va a designar al partidor (generalmente va
a ser un rbitro de derecho, pero nada impide que pueda ser mixto o
incluso arbitrador).
3) Quin va a desempear el cargo, designar la persona del partidor con
nombre y apellido.
- La persona que se designa en estas condiciones debe cumplir la
obligacin de:
aceptar el cargo y
prestar juramento de que lo va a desempear en forma fiel y en el menor
tiempo posible (arts.1327 y 1328 del C.C).
315
316
Algunos dicen que faltando este juramento se produce una nulidad relativa.
Otros dicen que es una nulidad absoluta.
Otros, que hay una nulidad procesal. Dicen que estaramos frente a una
nulidad procesal porque mientras el partidor no preste juramento carece de
jurisdiccin. No es que carezca de competencia sino que de jurisdiccin, lo
que involucra, al mismo tiempo, que carece de competencia y, por lo tanto,
si interviene, si da curso a este juicio particional obra como un Tribunal
incompetente, vicio que va a tener que reclamarse ya sea a travs de un
incidente de nulidad procesal, ya sea a travs de un recurso de casacin en
la forma.
- Si optamos por el vicio de la nulidad procesal, sta debe reclamarse
mientras el juicio est pendiente, in limini litis. En este caso, mientras no
est ejecutoriado el laudo y ordenata que es la sentencia definitiva.
- El juez partidor debe realizar su cometido, debe cumplir esta funcin en
el plazo de dos aos contados desde la aceptacin del cargo (art. 1332
inc 1 del C.C, complementado por el art. 647 del C.PC y el art. 235 del
C.O.T).
- Artculo 1332 del Cdigo Civil: La ley seala al partidor, para
efectuar la particin, el trmino de dos aos contados desde la
aceptacin de su cargo.
- El testador no podr ampliar este plazo.
- Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor les
parezca, aun contra la voluntad del testador.
- Artculo 647 del Cdigo de Procedimiento Civil: El trmino que la ley, el
testador o las partes concedan al partidor para el desempeo de su
cargo se contar desde que ste sea aceptado, deduciendo el tiempo
durante el cual, por la interposicin de recursos o por otra causa, haya
estado totalmente interrumpida la jurisdiccin del partidor.
- Por qu tiene importancia el plazo que indica estas disposiciones?
-
317
318
Hay una regla general que se contiene en el artculo 651 del Cdigo de
Procedimiento Civil: Entender el partidor en todas las cuestiones
relativas a la formacin e impugnacin de inventarios y tasaciones, a las
cuentas de los albaceas, comuneros y administradores de los bienes
comunes, y en todas las dems que la ley especialmente le encomiende,
o que, debiendo servir de base para la reparticin, no someta la ley de
un modo expreso al conocimiento de la justicia ordinaria.
De todas las cuestiones que la ley especialmente le encomiende y las
que deban servir de base a la particin y que no hayan sido entregadas
particularmente al conocimiento y decisin de los Tribunales ordinarios
de justicia.
326
Artculo 652 del CPC: Podr el partidor fijar plazo a las partes para
que formulen sus peticiones sobre las cuestiones que deban servir de
base a la particin.
Cada cuestin que se promueva ser tramitada separadamente, con
audiencia de todos los que en ella tengan intereses, sin entorpecer el
curso de las dems y sin que se paralice en unas la jurisdiccin del
partidor por los recursos que en otras se deduzcan. Podrn, sin embargo,
acumularse dos o ms de dichas cuestiones cuando sea procedente la
acumulacin en conformidad a las reglas generales.
Las cuestiones parciales podrn fallarse durante el juicio divisorio o
reservarse para la sentencia final.
Es posible que las cuestiones que se promueven durante el desarrollo
del juicio tengan que tener esta tramitacin separada y que deba
formarse el respectivo cuaderno.
Generalmente, ordinariamente en el juicio de particin se forman varios
cuadernos, no hay uno solo.
Tenemos:
Cuaderno de Actas:
En l se van dejando agregadas las actas en que constan los acuerdos
que adoptan los interesados sobre el destino de la cosa comn.
Por cierto estos son los acuerdos que se adoptan en los comparendos ya
sean ordinarios o extraordinarios, ambos a la postre van a formar parte
de este cuaderno de actas.
Es el cuaderno principal porque all constan las decisiones de los
coasignatarios sobre el destino de los bienes posedos proindiviso.
Cuaderno de Documentos:
Se va formando con aquellos documentos que las partes acompaan a
sus pretensiones (como son ttulos de inmuebles que pueden tener ellos
en su poder, los inventarios que se levanten, las rendiciones de cuentas
que formulen los administradores proindiviso, etc).
(No se van agregando, como en el juicio ordinario, a medida que se van
presentando o acompaando).
Cuaderno de Cuentas:
En l se deja constancia de aquellas que rinden los albaceas o
administradores proindiviso.
Cuaderno de Incidentes:
327
la
Forma
de
Adoptar
los
Acuerdos
en
los
328
Es posible tambin que estos acuerdos que se hayan adoptado por los
interesados en un comparendo puedan ser revocados, dejados sin
efecto.
Por cierto, la revocacin se hace de la misma manera en que se adopt
el acuerdo respectivo (las cosas se deshacen de la misma forma en que
se hacen). De suerte que si todos adoptaron un acuerdo, los mismos
tendrn que concurrir a su revocacin.
la
la
-
Liquidacin:
Tal liquidacin, esta determinacin de la cuota, requiere que se lleven a
cabo en forma previa ciertas operaciones, porque todas ellas en un
momento dado van a permitir formar el acervo lquido que debe
distribuirse entre los distintos coasignatarios.
Segn el art. 1334 del C.C, se efecta en la forma que las partes, los
interesados (los comuneros o coasignatarios) acuerden en forma unnime.
- Artculo 1334 del Cdigo Civil: El partidor se conformar en la
adjudicacin de los bienes a las reglas de este ttulo; salvo que los
coasignatarios acuerden legtima y unnimemente otra cosa.
Si no hay acuerdo, va a actuar el rbitro sujetndose a las normas que le da
el art. 1337 del C.C.
- En este artculo se contienen una serie de pautas segn las cuales el
partidor en un momento dado se va a tener que ceir para efectuar esta
distribucin.
- Hay una de ellas muy particular, la regla 10, que en sntesis seala que
en estos tipos de juicios debe tenerse en cuenta que hay una
distribucin preferencial de ciertos bienes al cnyuge sobreviviente,
siempre que se trate de una comunidad derivada de una sucesin
hereditaria.
- Artculo 1337 del Cdigo Civil: El partidor liquidar lo que a cada
uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los
efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen:
- 1 Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o
cuya divisin la haga desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el
que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr
derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se
dividir entre todos los coasignatarios a prorrata.
- 2 No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el
convencional mencionado en el artculo 1335, y compitiendo dos o ms
asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser
preferido al que no lo sea.
- 3 Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo
individuo, sern, si posible fuere, continuas, a menos que el
adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de la
separacin al adjudicatario.
332
334
Sabemos que el rbitro es un tribunal que no tiene nada que ver con los
tribunales ordinarios ni con los tribunales especiales, es un tribunal
aparte, de carcter no permanente. Luego, carece de un secretario que
pueda llevar todos aquellos libros que se requieren en la secretara de un
tribunal ordinario.
Se dice entonces, para darle una salida a esta dificultad, que se
extender el acta de remate teniendo en consideracin quin acta
como ministro de fe en ese juicio de particin:
Artculo 660 del CPC: Salvo acuerdo unnime de las partes, los
comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes en adjudicacin,
por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les
corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La fijacin
provisional de ste se har prudencialmente por el partidor.
En consecuencia, la limitacin que afecta a este heredero, coasignatario
o interesado es a que se le impute su valor hasta un 80% de su haber
probable y todo aquello que exceda a ese 80% de su haber probable
debe pagarlo en dinero en efectivo.
Para determinar ese haber probable y si ese comunero va a estar
obligado a pagar el exceso al contado, el partidor debe hacer un clculo
sobre el haber probable que le va a corresponder a cada comunero.
Ejemplo:
Haber partible: 1000 (el haber partible es el que hemos determinado a
partir de todas esas operaciones previas a que nos hemos referido:
separacin de patrimonios, bajas generales de la herencia, etc y que
determinan el acervo lquido a repartir).
2 herederos: correspondera 500 a c/u (ese es el valor probable que
determina el partidor).
El art. 660 dice que tiene como lmite de imputacin el 80% de su haber
probable.
80% de 500 = 400 (esa es la cantidad que puede imputar cada uno de
los asignatarios sobre el valor del bien que se le est adjudicando).
Bien Adjudicado: valor 450
En consecuencia, este coasignatario resulta alcanzado (as se dice en el
juicio particional cuando hay una diferencia en contra del adjudicatario)
en 50 y esa diferencia (esos 50) es lo que l tendra que entrar a
solucionar en forma de un pago efectivo.
No es tan cierto que este heredero que resulta alcanzado tenga que
solucionar de inmediato esa diferencia (de 50 en el caso del ejemplo)
sino que es posible que no pague de inmediato esa cantidad que excede
a su haber probable y que, no obstante, se le adjudique el bien de que
se trata.
Decimos esto porque es factible en la especie que por ese exceso, por
ese alcance (de 50 de que da cuenta este ejemplo), el bien que se le
est adjudicando quede hipotecado en favor de la sucesin o de la
338
339
Como toda sentencia definitiva, el laudo debe contener los requisitos del
auto acordado de la Corte Suprema.
En algunas oportunidades es posible omitir algunas de las menciones
que debe contener el laudo, por ejemplo, los frutos y sus bajas generales
en caso de no haberlos.
- La ordenata.
- Es el clculo numrico necesario para distribuir los bienes.
- Contenido de la ordenata:
En primer lugar, el cuerpo comn de bienes expresando las cosas y los
valores asignados a cada una de ellas.
Las bajas del cuerpo de bienes (las bajas generales de la herencia
contenidas en el artculo 959)
Los gastos que se han podido incurrir, si se trata de una sucesin
hereditaria, con ocasin de los funerales del causante.
El cuerpo de frutos.
Las bajas del cuerpo de frutos (todo lo que ha debido invertirse para
producir los frutos civiles o naturales)
A cunto asciende el acervo lquido que va a distribuirse entre todos los
interesados.
Por ltimo, formar las hijuelas pagadoras para cada uno de los
comuneros.
- Las hijuelas:
- Las hijuelas son los lotes de bienes que se forman con aquellos que
conforman la comunidad, y se van a distribuir entre todos los
comuneros.
- Las hijuelas se componen de 2 partes:
1) El haber: es la cantidad que le corresponde a cada uno de los
comuneros por su cuota. (ejemplo: tantos pesos le corresponden a)
-
342
2) El entero: son los bienes con que se paga la cuota de cada comunero.
(ejemplo: ha de haber $1 milln y se enteran con)
- Si hay pluralidad de bienes, cmo se entera? Si hay acuerdo entre los
comuneros, no hay problema. Cuando hay un terreno que no admite
cmoda divisin, y se entera a uno de los comuneros, pero su valor
excede de la cuota que a l le corresponde, entran a operar lo vimos
sobre los alcances; y nace entonces la idea de la hipoteca legal.
- Notificacin del laudo y ordenata:
- Como el laudo y ordenata importa ser una sentencia definitiva, es
necesario notificarlo a todos los interesados. El artculo 664 del CPC, nos
indica cmo se practica.
- Art. 664: Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata
desde que se notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento,
salvo el caso previsto en el artculo 666. Los interesados podrn
imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario y deducir los
recursos a que haya lugar dentro del plazo de quince das.
- Este artculo no dice que se notificar, dice se entender. No hay
una notificacin en el sentido que indican los artculos 38 y siguientes
del CPC, sino que entra a efectuarse una notificacin ficta.
- Se entiende notificado desde que se notifique a las partes el hecho de
su pronunciamiento, eso es lo que se notifica, el hecho de haber sido
pronunciado el laudo y ordenata.
- Practica la notificacin un receptor. El receptor notifica a las partes que
en el juicio de particin se ha dictado un laudo y una ordenata, no les
entrega copia de ellos.
- Los interesados pueden, si quieren, imponerse del contenido de la
resolucin en la oficina del actuario.
- En el artculo 666 se seala una excepcin. En ciertos casos el laudo y
ordenata requiere ser aprobado por los tribunales ordinarios de justicia,
en esa situacin se notifica la resolucin que aprueba o que modifica el
laudo y ordenata, conjuntamente con el hecho de haberse dictado el
laudo.
- Art. 666: Cuando la particin deba ser aprobada por la justicia
ordinaria, el trmino para apelar ser tambin de quince das, y se
contar desde que se notifique la resolucin del juez que apruebe o
modifique el fallo del partidor.
- Recursos contra el laudo.
-
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344
Sobre el momento en que se puede llevar a cabo esa fijacin, hay dos
posibilidades:
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348
349
Es
-
Estructura Orgnica.
Caractersticas de los tribunales de familia:
un tribunal especial.
Cul es la diferencia entre un tribunal ordinario y uno especial?
Los tribunales ordinarios presentan las siguientes caractersticas:
351
Ac se trata del caso del padre que perdi el cuidado personal de los
hijos. l tiene el deber y el derecho de mantener una relacin una
relacin directa y regular con ellos, esto es, el derecho a las visitas.
3) Las causas relativas al ejercicio, suspensin o prdida de la patria
potestad; a la emancipacin y a las autorizaciones a que se refieren los
Prrafos 2 y 3 del Ttulo X del Libro I del Cdigo Civil;
La patria potestad es (ver civil)
La emancipacin de los hijos se produce por regla general a los 18 aos.
Se podra solicitar la emancipacin antes, por ejemplo, en el caso de que
los padres estn abusando de los bienes que el hijo tenga en su peculio
profesional o industrial.
Las autorizaciones a que se refiere este nmero, son por ejemplo, la
autorizacin judicial para la salida de un hijo del pas, en caso de que
uno de los padres se niegue.
4) Las causas relativas al derecho de alimentos;
Los alimentos pueden solicitarlos los cnyuges entre s, las madres por
los hijos menores y por ellas mismas, o los que ya no son menores
pueden demandar a sus padres por alimentos (se pueden demandar
alimentos por los hijos hasta los 28 aos si se acredita que se
encuentran estudiando)
La necesidad de alimentos se puede acreditar mediantes certificados de
estudios, boletas de gastos.
(En la presentacin de las demandas ante los juzgados de familia, lo que
se encuentra regulado en un autos acordados, la presuma a diferencia
de materia civil, debe contener, adems, el domicilio del demandante y
demandado, el domicilio del apoderado del demandante y demandado,
el correo electrnico de cada apoderado)
5) Los disensos para contraer matrimonio;
Aqu se sealan las autorizaciones para contraer matrimonio, que
necesitan los mayores de 16 y menores de 18.
Hoy en da, con la reforma a la ley 19968, todos los temas relativos a
guardas de mayores de edad, son de competencia de los juzgados
civiles.
7) Todos los asuntos en que aparezcan nios, nias o adolescentes
gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos, respecto de los
cuales se requiera adoptar una medida de proteccin conforme al
artculo 30 de la Ley de Menores;
Los tribunales de familia son los encargados de velar por los derechos de
los menores. Para lo cual se pueden adoptar medidas de proteccin a
favor de ellos; por ejemplo, que se entregue a los abuelos la custodia
temporal de los menores, o que se realice un informe psicolgico de la
familia para acreditar que los padres no estn capacitados para
mantener a los menores, por lo cual los menores se derivarn al
SENAME.
8) Las acciones de filiacin y todas aquellas que digan relacin con la
constitucin o modificacin del estado civil de las personas;
Existen varias acciones relacionadas con la filiacin. Existe la accin de
reclamacin de filiacin, la accin de reconocimiento. La prueba
determinante en este tipo de acciones ser la prueba de ADN. (Cuando
las acciones se inician a travs de las Corporaciones de Asistencia
Judicial, el examen de ADN es gratuito, pero se demoran entre 4 a 6
meses en llegar los resultados)
9) Todos los asuntos en que se impute la comisin de cualquier falta a
adolescentes mayores de catorce y menores de diecisis aos de edad,
y las que se imputen a adolescentes mayores de diecisis y menores de
dieciocho aos, que no se encuentren contempladas en el inciso tercero
del artculo 1 de la ley N 20.084.
Tratndose de hechos punibles cometidos por un nio o nia, el juez de
familia proceder de acuerdo a lo prescrito en el artculo 102 N;
La reforma incluy el tema de la delincuencia juvenil. Se ha encargado al
tribunal de familia el conocimiento de los delitos cometidos por los
menores que son mayores de 14 y menores de 16 aos; hay excepciones
sealadas en la ley en que ciertos delitos s se van a conocer por los
Tribunales Orales en lo Penal. La generalidad de las faltas, le
354
Encargado de mediacin
Encargado de toma de actas
de
de
de
de
de
Sala
Administracin de Causas.
Atencin de Pblico y Mediacin
Servicios
Ejecucin
judicial.
Estas soluciones conversadas, se obtienen fuera de los
tribunales de familia, en centros especializados, denominados centros de
mediacin, que estn a cargo de profesionales capacitados para tratar
de obtener un acuerdo entre los cnyuges.
4) Asesorar al juez, a solicitud de este, en materias de violencia intrafamiliar.
- El consejero tcnico ser el que seale la conveniencia o inconveniencia
del abandono del hogar por parte de alguno de los cnyuges o hijos.
- Principios generales del Procedimiento:
Procedimientos que favorecen a la inmediacin entre los justiciables y
los jueces.
- Antes quien llevaba los juicios eran los actuarios.
Se favorece el acceso a la justicia de sectores tradicionalmente
excluidos, de las personas que tienen menores ingresos. Esto se realiza a
travs de las Corporaciones de Asistencia Judicial.
Hacerse cargo del conocimiento de las infracciones juveniles a la ley.
- Esta es una reforma muy importante al sistema. Con ello se quiso dar la
posibilidad a los menores de reinsertarse en la sociedad, y que no fueran
tratados como delincuentes, sino que como menores frente a la comisin
de sus delitos.
Primaca de las soluciones no adversariales (no judiciales) de conflictos
familiares. Esto se traduce en la existencia de centros de mediacin, y
de llegar a acuerdos que no impliquen la intervencin del juez.
- Los acuerdos a que lleguen las partes dentro de los centros de
mediacin son sometidos a la aprobacin del juez de familia, pero no se
judicializan.
- Objetivos especficos que se relacionan con ciertas condiciones
que se han estimado indispensables para la jurisdiccin familiar:
- Con esto se quiere explicar cul es el objetivo fundamental de la
creacin de los tribunales de familia.
Existencia de una jurisdiccin especializada en asuntos de familia.
- Dentro de las ramas del programa de formacin de la Academia Judicial,
est la formacin de jueces de familia. (Cuando se termina el proceso de
formacin hay que habilitarse para ejercer en un determinado tribunal)
358
Desformalizacin. (Artculo 9)
- Artculo 9: Principios del procedimiento. El procedimiento que
aplicarn los juzgados de familia ser oral, concentrado y
desformalizado. En l primarn los principios de la inmediacin,
actuacin de oficio y bsqueda de soluciones colaborativas entre
partes.
- Este principio se refleja en la forma en que se realizan las audiencias, sin
gran cantidad de formalidades.
Concentracin. (Artculo 11)
- Artculo 11: Concentracin. El procedimiento se desarrollar en
audiencias continuas y podr prolongarse en sesiones sucesivas, hasta
su conclusin. El tribunal slo podr reprogramar una audiencia, en
casos excepcionales y hasta por dos veces durante todo el juicio, si no
est disponible prueba relevante decretada por el juez. La nueva
audiencia deber celebrarse dentro de los 60 das siguientes a la fecha
de la anterior.
- Asimismo, el tribunal podr suspender una audiencia durante su
desarrollo, hasta por dos veces solamente y por el tiempo mnimo
necesario de acuerdo con la causa invocada, por motivos fundados
diversos del sealado en el inciso precedente, lo que se har constar en
la resolucin respectiva.
- La reprogramacin se notificar conforme a lo dispuesto en el inciso final
del artculo 23, cuando corresponda, con a lo menos tres das hbiles de
anticipacin. La resolucin que suspenda una audiencia fijar la fecha y
hora de su continuacin, la que deber verificarse dentro de los treinta
das siguientes, y su comunicacin por el juez en la audiencia que se
suspende se tendr como citacin y notificacin suficientes.
- Es requisito que las audiencias sean continuas (que no sean
interrumpidas) y sucesivas (una continua despus de la otra, pero no
importando cuanto tiempo pasa entre una y otra)
- (Dato prctico: lo bloques en los juzgados de familia son de media hora,
si no se alcanza a realizar toda la audiencia dentro de ese tiempo, el juez
la suspende)
- El tribunal puede suspender una audiencia durante su desarrollo, hasta
por dos veces solamente.
- Por las partes tambin puede suspender la audiencia por 2 veces y con
un mximo de tiempo de 60 das. (artculo 20)
- Artculo 20: Suspensin de la audiencia. Las partes, de comn acuerdo
y previa autorizacin del juez, podrn suspender hasta por dos veces la
audiencia que haya sido citada.
360
Comparecencia y Representacin
363
Potestad Cautelar
Notificaciones.
Incidentes:
Hay dos oportunidades para que las partes presenten los incidentes. La
primera de ellas es en las propias audiencias, y la segunda oportunidad
es fuera de las audiencias.
Si se promueven dentro de las audiencias:
Cuando las partes presentan incidentes dentro de las audiencias,
estos debern resolverse en la misma audiencia. Sin embargo, pueden
existir casos en que estos incidentes requieran ser probados, y en estos
casos el juez va a sealar la forma y oportunidad en que se deba rendir
esta prueba.
Las resoluciones que se dicten respecto de estos incidentes no sern
susceptibles de Recurso alguno.
Si se promueven fuera de ellas:
Excepcionalmente y por motivos fundados, las partes pueden interponer
incidentes fuera de las audiencias, los cuales debern ser interpuestos
por escrito y debern ser resueltos de inmediato por el juez, a menos
que estime necesario or a los dems interesados. En este ltimo caso,
365
Procedimiento ordinario:
366
Comparecencia Personal
Inicio
Citacin
Audiencia Preparatoria
Medida Cautelar
Ratificacin verbal.
Ratificacin contestacin.
Medidas cautelares.
Mediacin o conciliacin.
Demanda
Determinar objeto.
Escrita
Fijar
hechos a probar y convenciones probatorias.
Excepcin:
Oral
Determinar prueba.
Recibir prueba.
Fijar fecha audiencia de juicio
Demanda
Los juicios en los juzgados de familia se inician por la demanda.
Esta demanda debe ser escrita, y debe cumplir con ciertos requisitos
contemplados en el artculo 57 de la ley 19.968.
Artculo 57: Requisitos de la demanda. La demanda deber cumplir los
requisitos del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil. Asimismo,
podrn acompaarse los documentos que digan relacin con la causa,
cuando la naturaleza y oportunidad de las peticiones as lo requiera.
En las causas de mediacin previa se deber acompaar un certificado
que acredite que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 106.
Dice podrn acompaarse los documentos que digan relacin con la
causa, por lo tanto no es requisito acompaarlos en la presentacin de
la demanda.
Este artculo que fue modificado por la ley 20.286, puesto que antes no
se exiga indicar los fundamentos de derecho en la demanda, solo se
requera hacer una exposicin clara de las peticiones y de los hechos.
Hoy s se deben sealar los fundamentos de derecho.
La demanda por regla general se presenta en forma escrita. No
obstante, el juez por resolucin fundada puede aceptar una demanda en
forma oral. (Antes, al no exigirse comparecencia a travs de abogado, se
permita la presentacin en forma oral)
Presentada la demanda hay que notificarla. Segn vimos anteriormente,
la primera notificacin debe hacerse personalmente, y si no es posible,
en la forma subsidiaria del artculo 44. Sin embargo, se establece un
plazo mnimo de antelacin para la notificacin del demandado. As no
367
370
Hay que recordar que en este caso se le dan mayores facultades a los
jueces, entonces no obstante que las partes tienen toda la libertad para
presentar sus propias pruebas (documental, testimonial o pericial), el
juez, si lo estima necesario, puede solicitar otras pruebas u otros
informes y, a la vez, puede solicitar la comparecencia a la audiencia de
un asesor del consejo tcnico, quien va a estar presente durante toda la
recepcin de la prueba.
Aqu, al igual que lo que ocurre en la audiencia preparatoria, si las partes
no asisten sin justificacin y no la suspenden de comn acuerdo, se
decreta el abandono del procedimiento.
Cuando el juez declara iniciado el juicio hace que las partes se
individualicen para ver la comparecencia y concurrencia de ellas a esta
audiencia, y si en la audiencia entraron las partes con sus testigos y sus
peritos, el juez va a disponer la salida de la sala de audiencia de los
testigos y peritos. Ellos no pueden estar presentes durante el desarrollo
de la audiencia, el juez va a sealar el orden en que deban ser llamados.
Prueba.
Produccin de la Prueba:
En la audiencia de juicio las pruebas se van produciendo de acuerdo al
orden que determinen las partes.
No hay mayor formalidad, van a ser las partes las que determinen cual
prueba van a rendir primero y se va a partir siempre con la prueba
rendida por el demandante.
Este demandante va a poder elegir que presenta primero: si la prueba
documental, la testimonial, la pericial e incluso se agrega una prueba
que es la prueba de la declaracin de parte.
La declaracin de parte significa que el demandante o el demandado
puede hacer comparecer al demandante o demandado, en su caso, es
decir, a la contraparte, para que exponga sobre los hechos del juicio y
pueda ser interrogada respecto de ellos (obviamente esto se hace a
travs de sus representantes, de sus abogados).
Muchas veces esta declaracin de parte, en que las personas que se
presentan a declarar se ponen nerviosas o incurren en contradicciones,
puede servir de base para una sentencia en uno u otro sentido.
Cmo se inicia la prueba?
372
Hay ciertas personas que por motivo de su ocupacin tienen fuero. Esos
testigos tienen obligacin de declarar pero no de comparecer. Al igual
que en materia civil, se ver la mejor forma de tomar su declaracin sin
que les afecte las funciones que realicen...
Si los testigos se niegan a comparecer estando legalmente citados
pueden ser conducidos al tribunal mediante arresto.
Prueba Pericial
Los informes de peritos se emiten en tantas copias como partes sean.
La regla general es que cuando se dispone el informe de un perito las
partes lo eximan de su obligacin de comparecer a la audiencia de juicio
y, por tanto, va a bastar con los informes que ellos emitan (que va a ser
ledo durante la audiencia) y no su concurrencia (ejemplo: psiclogos,
mdicos).
Otros tipos de Prueba
Dentro de estas pruebas que hemos visto hay que incluir otros tipos de
prueba cuya regulacin no est en la ley, llmese: fotografas, pelculas,
diapositivas, etc, todo lo que es mecanismos electrnicos de ltima
generacin.
Son admitidos como prueba en estos nuevos juicios, pero no est
regulada su forma de incorporacin. En estos casos es el juez quien va a
establecer la forma idnea de cmo van a ser producidos en el juicio y
cmo van a ser incorporados por las partes al mismo. Son
absolutamente vlidos y posibles de incorporar.
Exclusin de la Prueba por el Tribunal
No obstante la libertad que tienen las partes para presentar la prueba y
ver la forma como la van a incorporar al juicio, existen ciertos medios de
prueba que van a ser excluidos por el juez y es l quien va a determinar
cules medios va a excluir pero, sin embargo, tiene ciertos motivos para
excluirlos y son:
376
los
menores
estn
siendo
379
Audiencia Preparatoria:
La Audiencia Preparatoria debe llevarse a efecto 5 das despus de que
se decrete esta medida de proteccin de oficio por el juez o desde que
se interpone la denuncia o demanda de medida de proteccin en el
juzgado.
En esta Audiencia Preparatoria, como se requiere de la rapidez de la
adopcin de medidas, se permite la rendicin de la prueba, no hay que
esperar a la Audiencia de Juicio (a diferencia de la Audiencia Preparatoria
del Procedimiento ordinario).
Si se puede se va a rendir en la misma Audiencia Preparatoria, si no es
posible se debe esperar a la Audiencia de Juicio pero lo normal es que se
trate de hacer todo rpidamente en la Audiencia Preparatoria.
Terminada la Audiencia Preparatoria va a venir la citacin a la Audiencia
de Juicio. Entre ambas Audiencias debe mediar un plazo de 10 das (en
menos de un mes se supone que estara terminado este procedimiento
de medidas de proteccin).
En la Audiencia Preparatoria el juez va a tratar de indagar todos los
antecedentes necesarios para llegar a la decisin del asunto.
Audiencia de Juicio:
10 das despus de que tenga lugar la Audiencia Preparatoria se va a
llevar a cabo la Audiencia de Juicio, que tiene por finalidad rendir la
prueba.
La generalidad de los jueces se hacen asesorar por el consejo tcnico.
Es importante sealar que el art. 71, que establece estas medidas
cautelares, no es taxativo, por lo tanto, podrn decretarse otras medidas
que no estn sealadas en la ley y que el juez estime convenientes para
proteger los derechos y garantas de los nios, nias y adolescentes.
(Nios(as)= menores de 14 aos)
(Adolescentes= desde los 14 y hasta que cumplan los 18 aos de edad)
Cuando se decreta una medida de proteccin el tribunal va a disponer
que ya sea un miembro del consejo tcnico o ya sea un perito, concurra
a ver si estas medidas se estn cumpliendo o no. Esto se va a hacer
cada 3 meses (o sea, un poco antes que la medida termine).
381
384
- Principios de la Mediacin
1) Igualdad: se requiere, para poder establecer un proceso de mediacin
vlido, que ambas partes se encuantren en igualdad de condiciones.
2) El objetivo principal es el inters superior del nio, nia o
adolescente, por lo tanto, cualquier medida que tienda a preocuparse
de la integridad de los derechos de los menores va a ser adoptada en
estos procesos de mediacin. Se va a cuidar que en los procesos de
arreglo entre la partes los derechos de los nios se vean siempre
resguardados.
3) Confidencialidad: los procedimientos de mediacin son absolutamente
reservados. El mediador tiene la obligacin de mantener reserva de los
procesos de mediacin que est llevando a cabo.
4) Imparcialidad: el mediador debe ser un suprapartes, debe estar sobre
las dos partes en un plano de igualdad. Por lo tanto, no puede favorecer
ni a uno ni a otro, solo debe buscar la solucin ms equitativa y justa.
5) Protagonismo de las Partes: siempre se va a preferir la solucin que
haya sido propuesta por ambas partes y aceptada voluntariamente por
stas. Lo importante es que no hayan presiones para aceptar una
solucin.
- El plazo mximo para llegar a un acuerdo es de 60 das, pero las partes
de comn acuerdo pueden solicitar la prrroga por 60 das ms.
- Habiendo o no acuerdo el mediador debe levantar un acta.
Si hay acuerdo el acta del acuerdo se remite al Tribunal para
someterse a su aprobacin.
Si no hay acuerdo, tambin el mediador debe levantar un acta y
enviarla al Tribunal para que siga el curso judicial (no se logr el acuerdo
entre las partes sino que va a ser necesario continuar con un juicio).
- Materias Objeto de Mediacin:
Rgimen comunicacional (visitas)
Cuidado personal (tuicin)
Derecho de alimentos
Patria potestad (tuicin)
Autorizacin para salida de menores del pas
Guardas de los menores de edad
Separacin judicial
Autorizaciones judiciales
Medidas de proteccin de nios, nias y adolescentes
385
Trmino de la Mediacin
Termina con el acta.
El acta es leda a ambas partes, quienes tienen la obligacin de firmarla
porque como va a ser sometida a la aprobacin judicial se requiere que
ambas partes estn informadas del contenido de esta acta de mediacin
y que hayan firmado voluntariamente. Tambin la firma el mediador.
Se remite al tribunal para su aprobacin en todo lo que no fuere
contrario a derecho, adquiriendo el valor de sentencia ejecutoriada.
Se les va a entregar una copia a cada uno de los participantes en esta
mediacin.
Se va a dar por terminado el proceso de mediacin:
Por no concurrir alguno de los participantes a la primera sesin,
habiendo sido citado 2 veces.
Si una de las partes no comparece se va a dar por terminado el proceso
de mediacin porque no se puede realizar si no concurren ambos, por el
principio de la igualdad. No se puede llevar a cabo el proceso de
mediacin sin que ambas partes tomen conocimiento de lo que se est
resolviendo en las audiencias.
387
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389
Tramitacin:
Art. 698: Los juicios de ms de diez unidades tributarias
mensuales y que no pasen de quinientas unidades tributarias
mensuales, y que no tengan sealado en la ley un procedimiento
especial, se sometern al procedimiento ordinario de que trata el
Libro II con las modificaciones siguientes:
Se tramitan conforme
modificaciones.
al
procedimiento
ordinario
con
ciertas
2. No comparecer.
- Si hay reconvencin se da traslado de ella al actor por el trmino de 6
das.
2a. El trmino para contestar la demanda ser de ocho
das, que se aumentar de conformidad a la tabla de
emplazamiento. Este aumento no podr exceder de veinte das, y
no regir para estos juicios la disposicin del inciso 2 del artculo
258.
En el caso del artculo 308, el plazo para contestar la
demanda ser de seis das;
- El trmino que tiene el demandado para contestar la demanda es de 8
das. (En el procedimiento ordinario de mayor cuanta es de 15 das
hbiles, y es susceptible de aumentarse de acuerdo a los artculos 258 y
259). El trmino para contestar demanda en el juicio de menor cuanta
tambin se aumenta de acuerdo con lo que se consigna en la tabla de
emplazamiento, pero aqu no rige el artculo. 258, sea no goza de los 3
das extras que concede este artculo, por ende son solamente 8 das
ms el aumento de la tabla de emplazamiento.
- El aumento de la tabla de emplazamiento no puede exceder de 20 das.
- La demanda se notifica de acuerdo a las reglas generales, vale decir, si
es la primera notificacin a las partes, deber hacrseles
personalmente, entregndoseles copia ntegra de la resolucin y de la
solicitud en que haya recado, cuando sea escrita.
- Podran oponerse excepciones dilatorias a la demanda, porque
aplicamos las reglas generales del juicio ordinario de mayor cuanta.
Podra, por ejemplo, discutirse la incompetencia absoluta, basndose en
los factores fuero y materia, no as en la cuanta, puesto que esta no
afecta la competencia absoluta del tribunal, slo nos sirve para
determinar el tipo de procedimiento a utilizar, porque hoy en da
cualquiera sea la cuanta conocen los jueces de letras.
3a. Se citar a la audiencia de conciliacin para un da no
anterior al tercero ni posterior al dcimo contado desde la fecha
de notificacin de la resolucin.
- Terminado el periodo de discusin el juez debe llamar a las partes a
conciliacin, no porque lo disponga el artculo 698, sino porque ste
seala que se somete al procedimiento ordinario de mayor cuanta, y
dentro del juicio ordinario se encuentra la conciliacin, que la ley hace
obligatoria en prcticamente todos los tipos juicios y el de menor cuanta
no est contenido dentro de las excepciones que contempla el artculo
262.
391
El llamado a conciliacin, que tiene que hacer el juez, tiene que hacerse
para un para un da no anterior al tercero ni posterior al dcimo, contado
desde la fecha de notificacin de la resolucin.
El llamado a conciliacin se notifica por cedula, porque ordena la
comparecencia personal de las partes.
Si las partes no concurren a la audiencia de conciliacin, se tendr por
fracasada la conciliacin y se pasa a la etapa siguiente.
En la conciliacin el juez tiene que proponer las bases para llegar a un
arreglo.
La conciliacin puede ser total o parcial.
Si las partes llegan a conciliacin, y ella es aceptada, terminar el juicio.
Se debe levantar un acta en que se sealen los puntos en que las partes
hayan llegado a entendimiento, esta es suscrita por el juez y las partes o
sus representantes, y autorizada por el secretario del tribunal como
ministro de fe.
Esta acta de conciliacin se considera y produce los efectos de una
sentencia firme, vale decir, produce cosa juzgada.
Si no se llega a conciliacin habr que darla por fracasada para poder
continuar adelante la tramitacin del asunto.
Suponiendo que haya fracasado el llamado a conciliacin, no hay
inconveniente para que el juez pueda llamar a conciliacin nuevamente,
en forma facultativa.
Si fracas la conciliacin el juez debe examinar personalmente los autos,
para determinar si existen hechos sustanciales pertinentes y
controvertidos, si los hay, debe fijarlos en la resolucin que recibe la
causa a prueba.
La resolucin que recibe la causa a prueba se notifica por cdula,
aplicando el artculo 48, porque no hay ac una regla particular.
2 El valor de lo disputado.
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398
399
omisin para que la supla y debe designar su domicilio para los efectos de esta
notificacin por cdula. Lo mismo opera respecto del demandado, al momento
en que se le notifica la demanda y la respectiva resolucin. De eso se debe
dejar constancia en los autos.
La misma regla se observar con respecto a los mandatarios que
constituyan las partes. El domicilio deber designarse al tiempo de presentarse
o constituirse el poder.
Si la demanda ha sido notificada personalmente al demandado, y ste
no designa domicilio, se tendr por tal el que se haya sealado en la demanda
y si aqulla ha sido notificada en la forma prevista en el artculo 44, se
considerar como domicilio la morada en que se haya practicado dicha
notificacin. Lo dispuesto en este inciso tendr lugar siempre que el domicilio
en donde se practic la notificacin est dentro de la jurisdiccin del tribunal
correspondiente; en caso contrario, regir lo dispuesto en el artculo
siguiente.
Las dems resoluciones, que no sean personales, por el art 44 o por
cdula, siguen la regla general: se notificarn por el estado diario.
Advirtiendo que para la prctica de estas diligencias o actuaciones es
tiempo hbil las horas comprendidas entre las 6 y las 20 horas de todos los
das del ao8.
El juez, frente a esta demanda verbal o escrita, debe citar a las partes a
una audiencia. Esa audiencia se celebrar en el da y la hora que el Tribunal
designe y con la concurrencia de la parte que asista (art 710).
Cul es la finalidad, el objeto de esta audiencia?
Segn el art 711: or a las partes.
En esta ocasin el demandado debe oponer todas las excepciones
dilatorias y perentorias que pueda hacer valer en contra de la demanda.
Transcurrido este trmite de or a las partes (que en el fondo constituye
el periodo de discusin en este juicio), el Tribunal debe llamar a las partes a
conciliacin y proponerles bases de arreglo (no porque se diga expresamente
sino que por las disposiciones del art 262 y siguientes).
Lo interesante es que adems las partes deben pedir la prctica de toda
diligencia probatoria, so pena que si no se pide, no ser admitida despus. La
obligacin es pedirla; no practicarla.
- Artculo 714: La prctica de toda diligencia probatoria deber solicitarse
en la audiencia de contestacin so pena de no ser admitida despus, sin
perjuicio de que el tribunal pueda de oficio, para mejor resolver, en
cualquier estado de la causa, decretar todas las diligencias y
8 Esto es una modificacin a lo que vimos en su oportunidad.
400
Hay que observar una diferencia fundamental: estas medidas para mejor
resolver el Tribunal las puede decretar en cualquier estado de la causa.
No necesita esperar al periodo de sentencia para disponerlas.
..todas las diligencias y actuaciones conducentes a la comprobacin de
los hechos discutidos, debiendo emplear para ello el mayor celo
posible. Es mucho ms amplio que el art 159, que tiene un nmero
limitado de medidas para mejor resolver, son mucho ms amplias las
facultades del tribunal.
Los instrumentos slo podrn presentarse conjuntamente con la
demanda o en las audiencias de contestacin o de prueba y las partes
debern formular las observaciones y las impugnaciones que procedan
en la audiencia en que se acompaen o en la inmediatamente siguiente.
402
JURISIDICCIN VOLUNTARIA
A esta jurisdiccin voluntaria o no contenciosa en doctrina tambin se le
conoce con la denominacin de jurisdiccin honoraria o graciosa.
Como acontece en distintas materias de nuestro derecho procesal civil,
una vez ms ni C.P.C ni el C.O.T ni el C.C ni ningn otro, define lo que debe
entenderse por jurisdiccin voluntaria.
Hay que recordar que es el art 2 del C.O.T el que hace referencia a este
tipo de jurisdiccin.
Bien sabemos que ese C.O.T en su art 1 se refiere a la jurisdiccin
contenciosa civil, en el art 2 a la denominada jurisdiccin no contenciosa y en
el art 3 se refiere a la jurisdiccin conservadora, disciplinaria y econmica.
- Pues bien, el artculo 2 del C.O.T nos seala:
Artculo 2 C.O.T: Tambin corresponde a los tribunales intervenir en
todos aquellos actos no contenciosos en que una ley expresa requiera su
intervencin.
Nosotros agregamos al dicho de esa disposicin, y en que no se
promueva contienda alguna entre partes.
La verdad es que el C.O.T en esta disposicin tampoco define lo que es
la jurisdiccin no contenciosa, sino que est aludiendo exclusivamente a los
actos judiciales no contenciosos y stos son slo una parte, un acpite de lo
que forma o constituye la jurisdiccin voluntaria.
No todo el mundo est de acuerdo con la existencia de la denominada
jurisdiccin voluntaria y mucho menos que ella forme parte de las atribuciones,
de las facultades de los Tribunales de justicia.
Es bastante discutida esta jurisdiccin voluntaria, incluso hay proyectos
desde tiempos pretritos de que todos estos actos judiciales no contenciosos
pasen a formar parte de una facultad notarial, es decir, que ellos estn
entregados a los notarios como dadores de fe y sacarla de la actividad de los
tribunales de justicia. Algo de esto ya ha sucedido en nuestro pas, as ya un
acto judicial no contencioso ha pasado a formar parte, en forma parcial, de una
actividad administrativa, de un rgano administrativo del Estado y ese acto no
contencioso es la dacin de la posesin efectiva de la herencia intestada que
est en estos instantes cometida al Servicio de Registro Civil e Identificacin.
Segn el profesor Urrutia Salas, el legislador tom una serie de
actividades del Estado en que no hay juicio, no hay litigio y se las entreg a los
Tribunales, y toda esa actividad es la que pas a denominarse actos judiciales
no contenciosos.
Segn este autor, por eso es que el legislador slo ha considerado en el
aspecto procesal una sola especie de actos de jurisdiccin voluntaria y estos
403
actos son los judiciales, dejando al margen otra serie de actos que tambin
tienen esa ndole, esa naturaleza: no contenciosos.
Segn l, si no se ha definido la jurisdiccin voluntaria, es lo cierto que
tambin no se ha dicho que esos actos no contenciosos correspondan
exclusivamente al poder judicial, hay otros organismos que tambin tienen
facultades para intervenir en ellos.
Aun cuando en el papel, en la doctrina, aparezcan como totalmente
incompatibles la jurisdiccin contenciosa y la no contenciosa, es la verdad que
ellas estn relacionadas.
Esta cierta compaa que las une, nos lleva a presentarnos algunos
problemas en cuanto a que en un momento determinado es preciso determinar
cul es la naturaleza, cul es el campo propio que le compete a cada una de
esas actividades jurisdiccionales.
De ah que para distinguir esta jurisdiccin voluntaria de la contenciosa,
surgen algunos criterios que tratan de demostrar cundo se est en presencia
de una o cundo se est en presencia de la otra:
- Un primer criterio dice que la jurisdiccin voluntaria reside en el derecho
tienen ciertos funcionarios pblicos para dar fe de los actos jurdicos que
se celebran ante su presencia.
- Segn este criterio los magistrados no resuelven nada ni hacen
declaraciones de ninguna especie tratndose de la jurisdiccin
voluntaria sino que se limitan a solemnizar ciertos actos o a darles un
sello de autenticidad.
- En nuestro sistema este primer criterio tiene cierto asidero en ciertos
tipos de actos judiciales no contenciosos, pero no constituyen la
mayora.
- Otro criterio afirma que la jurisdiccin contenciosa se ejerce entre
personas que no estn de acuerdo en sus pretensiones jurdicas, en
razn de lo cual recurren al magistrado, al rgano jurisdiccional para que
ste en el ejercicio de sus atribuciones precise los derechos que le
corresponden a cada parte (forma de solucionar un conflicto jurdico:
Heterocomposicin un tercero dilucida el problema suscitado entre
esos contendores). Entonces, cuando se produce este problema
contencioso civil se habla de la jurisdiccin internolentes.
- En cambio, tratndose de la jurisdiccin no contenciosa se ejerce ella de
forma voluntaria entre personas que no tienen intereses encontrados y
que solicitan del Tribunal declaraciones que pueden hacerse valer en
contra del mismo peticionario o solicitante cuando ellos recurren a este
rgano judicial por expresa disposicin de la ley para poder realizar o
ejecutar ciertos actos jurdicos.
- As como antes hablbamos de jurisdiccin internolentes aqu
hablamos de
jurisdiccin intervolentes.
404
Hay tambin otro parecer, otra opinin. Para stos ltimos la diferencia
entre estas dos jurisdicciones radica nicamente en las finalidades que
se persiguen en una o en otra.
405
Actos que pueden servir para cumplir, para llevar a efecto, para realizar
ciertas solemnidades prescritas por la ley para entrar al goce de un
derecho, o bien para autenticar un acto jurdico vlido: as sucede con
los actos judiciales no contenciosos de: faccin de inventario solemne;
dacin de la posesin efectiva de una herencia; autorizaciones judiciales
para enajenar y la venta en pblica subasta.
408
sumarias, donde el juez va a tener que referirse a ellas, porque dice: Cuando
ste deba proceder con conocimiento de causa, se establecern adems las
razones que motiven la resolucin.
Tambin hay una parte resolutiva, donde a la postre el Tribunal va a
emitir su decisin de aceptar lo que se le pide o rechazarlo si es del caso.
AUTOS Y SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS
Hay controversia. Hay quienes estiman que los autos y sentencias
interlocutorias no tienen cabida en los asuntos no contenciosos, toda vez que
dicen que ellas requieren que se haya producido previamente un incidente.
Y cmo vamos a injertar un incidente en esta gestin voluntaria cuando
no hay contradictor?
Conclusin: No habra autos ni sentencias interlocutorias.
El profesor opina lo contrario, a su juicio puede darse perfectamente un
auto o sentencia interlocutoria, porque para que se promueva un incidente en
estas materias no se necesita tener un contradictor 17. De ah que hay cabida a
los incidentes.
DECRETOS
Los decretos, tal como est concebido en el art 158 y, adems, en el
C.O.T, tienen cabida en estos asuntos voluntarios, toda vez que el decreto se
limita a dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar sobre el fondo
de lo que el peticionario solicita al Tribunal. Le da curso a los autos, permite su
desenvolvimiento, su desarrollo.
MEDIOS DE IMPUGNACIN QUE PUEDEN DARSE EN LOS ACTOS
JUDICIALES NO CONTENCIOSOS: RECURSOS
17 Por ejemplo, veremos que en la faccin de inventario solemne alguien lo
puede impugnar si se incluyeron dentro de l bienes que no debieron incluirse
o bien, si se omitieron bienes que debieron incluirse se debe objetar y la
manera de hacerlo es a travs de un incidente, no es necesario tener un
contradictor en el sentido estricto que le hemos dado a esa palabra,
simplemente a aquel que est objetando el inventario, de suerte que si se trata
de una sucesin hereditaria puede ser cualquiera de los otros herederos.
Producida esa objecin habr que or a quien est haciendo la manifestacin de
los bienes frente a los dichos del opositor, luego, hay un incidente y, por tanto,
tendremos una sentencia interlocutoria que establecer derechos permanentes
en favor de las partes.
414
reposicin
aclaracin, agregacin, rectificacin o enmienda
Tambin tienen lugar los recursos de:
apelacin,
casacin forma y fondo
hecho
inaplicabilidad
queja (si se dan las condiciones para ello)
4) Para que pueda prosperar o tener xito este recurso requiere que hayan
variado las circunstancias que motivaron su pronunciamiento, su
dictacin. De ah que podamos sealar que estamos frente a un recurso
fundado.
5) No tiene plazo o trmino contemplado en la ley para interponerlo, luego
puede hacerlo el peticionario o interesado en cualquier tiempo u
oportunidad que l estime conveniente. No hay entonces tampoco
abandono del procedimiento si estamos frente a una sentencia definitiva
negativa o afirmativa incumplida.
Aparentemente no hay dificultades en este Recurso de Revocacin,
aparentemente porque hay una palabra que se utiliza por el art 821 que alude
a que solo puede ser interpuesto o hacerse valer por el interesado. Surge la
cuestin de precisar qu se entiende por interesado?
Hay quienes creen que interesado es aquel que pide la revocacin, no
atendiendo a si gestion o no ese acto judicial no contencioso.
De manera que cualquier extrao a ese acto judicial no contencioso que
pida la revocacin tiene el carcter de interesado.
Otros opinan que hay que entender este concepto de interesado en el
sentido que le corresponde ejercer este derecho exclusivamente a aquel que
propici, que intervino en el acto no contencioso, vale decir, a este interesado
original, al primitivo, el que particip, el que requiri la intervencin del rgano
jurisdiccional. Este sera el interesado habilitado para intentar este Recurso de
Revocacin.
Parece ser ms lgica esta ltima tesis, de ah que sea la que se acepta.
EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES NO CONTENCIOSAS
Para saber si estas resoluciones dictadas en los asuntos no contenciosos
producen o no Cosa Juzgada, esto es, la accin y excepcin, hay que hacer un
distingo:
1) Ver si estamos en presencia de resoluciones negativas y de resoluciones
afirmativas incumplidas.
2) Ver si estamos en presencia de resoluciones afirmativas cumplidas.
1) Resoluciones Negativas y Afirmativas Incumplidas
Si nos atenemos al texto del art 828, estas resoluciones pueden
revocarse variando las circunstancias que motivaron su pronunciamiento y, en
consecuencia, puede concluirse que ellas jams van a adquirir el carcter de
firmes, de ejecutoriadas. Por lo consiguiente, mal pueden producir cosa
juzgada, ni accin ni excepcin, porque siempre va a estar latente esa
416
de rigor para hacer ajeno el bien raz. No se impugna la sentencia sino que la
escritura pblica de compraventa, que va a permitir llevar adelante la
enajenacin.
No se pide la nulidad de la sentencia judicial sino del acto que fluye, que
va a permitir llevar adelante esa gestin no contenciosa.
Requisitos para que el Tercero se pueda oponer
Es menester que se cumplan una serie de requisitos que establece la ley:
1) Que formule oposicin.
2) Que la oposicin emane de Legtimo Contradictor.
3) Que la oposicin se formule en tiempo oportuno.
Estamos aqu en la tesis de que el tercero opositor interviene mientras
est pendiente la tramitacin del acto no contencioso (a esta situacin se
refiere el ltimo requisito, no a aquella en que se demanda a posteriori).
Que se formule oposicin
Va a existir oposicin cada vez que se presente un tercero en una
gestin voluntaria solicitando al Tribunal que no acceda a la peticin formulada
por aquel que promovi esa gestin voluntaria.
Es esencial que formule oposicin, porque perfectamente dentro de un
acto de jurisdiccin voluntaria puede aparecer un tercero y que no formule
oposicin (por ejemplo: en la peticin de que se conceda la posesin efectiva
de una herencia comparece uno solo de los herederos solicitando esta
declaracin del Tribunal, pidindola solo para s, y de algn modo otro
coheredero se entera de esto y comparece pidindole al juez que lo comprenda
en la resolucin. Ah tenemos la intervencin de un tercero que no es tercero
opositor (podramos asimilarlo a un tercero coadyuvante), hay una
concordancia con el peticionario primitivo, original, ya que pide que se le
ample la posesin efectiva tambin a l, no hay oposicin. No se cumplira el
primer requisito. Pero puede suceder que ese mismo heredero se oponga a la
dacin de la posesin efectiva aduciendo que el peticionario primitivo no es
heredero; en este caso la intervencin si que constituye oposicin a lo que se
le est pidiendo al juez, pasa a transformarse en tercero opositor).
Que la oposicin emane de Legtimo Contradictor
Este requisito es ms conflictivo. La ley no define lo que debe
entenderse por legtimo contradictor.
Para Urrutia Salas legtimo contradictor es aquel que puede figurar como
parte en un proceso. En otros trminos, es aquel que puede asumir la calidad
de sujeto del proceso, de la relacin procesal y que, por lo tanto,
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- Un Notario:
As lo expresa el art 859 en su numerando 1.
No siempre se realiza ante un notario, sino que perfectamente el tribunal
puede ordenar que intervenga en carcter de ministro de fe otra persona, que
le d ese sello de autenticidad que destaca al inventario solemne.
La referencia que hace el numerando de este artculo, en su parte final,
cuando dice o un juez de menor cuanta, hoy carece de toda aplicacin.
(Generalmente los inventarios solemnes no se hacen, en la prctica,
ante un notario, sino que se le pide al Tribunal que designe para tal funcin al
secretario del Tribunal. Ese ministro de fe, sea el notario o el secretario, es el
que va a tener que fijar el da, hora y lugar en que va a llevar a efecto ese
inventario solemne.)
- Dos testigos:
Este mismo numerando 1 agrega como intervinientes dos testigos
mayores de 18 aos, que sepan leer y escribir y sean conocidos del notario o
del ministro de fe que intervenga.
Este conocimiento que pueda tener este ministro de fe, no significa que
los testigos sean amigos de l, hoy este conocimiento se realiza mediante la
exhibicin de la correspondiente cedula de identidad, de lo que dejara
constancia junto con su individualizacin.
- El manifestante
As lo indica el art. 859 n2.
Ese manifestante es la persona que realiza la manifestacin, la relacin
de los bienes que se estn inventariando y que, por regla general, ser el
tenedor de los bienes, y en la medida en que ese manifestante se encuentre
presente durante la prctica de la diligencia.
Si no est presente, har la relacin cualquier persona que est presente
en ese momento en el lugar en que se realiza el inventario. Esto no significa
que vaya a ser cualquier hijo de vecino, sino que debe tener la calidad de
interesado en esa relacin, pero no significa que, siendo interesado, tenga a la
vez el carcter de tenedor de esos bienes.
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Pese a lo que se sostiene por el artculo 859, acerca de que para que se
proceda a la faccin de inventario solemne se requiere de un decreto
judicial previo, esta afirmacin hoy en da no es cierta en su totalidad.
Cuando hablemos de la dacin administrativa de la posesin efectiva de
la herencia encontraremos que el Servicio de Registro Civil e
Identificacin, que es el llamado a intervenir, contempla dentro de sus
trmites que se le presente un inventario de los bienes del causante. Ese
inventario una vez que lo recibe el Servicio queda incorporado a los
antecedentes que obran en su poder y adquiere el carcter de inventario
solemne para todos los efectos legales.
De modo que no slo el inventario solemne se da cuando se cumplen las
condiciones del art. 859, sino tambin en todas aquellas situaciones en
que una ley en forma expresa le da el carcter de inventario solemne a
un inventario simple.
1 octubre
-
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- Objetivos:
1) El primer objetivo es determinar y reconocer en una persona la calidad de
heredero. Art. 877.
2) Habilita al heredero putativo para ganar por prescripcin el dominio de los
bienes hereditarios. Art. 704 N4 y 1269 del Cdigo Civil.
3) Sirve para mantener la historia de la propiedad raz, porque esta resolucin
debe inscribirse en el registro de propiedad del Conservador de Bienes
Races del lugar donde se otorga la posesin efectiva y tambin en el del lugar
donde se encuentran sitos los inmuebles que pueda incluir la herencia.
- Mediante la inscripcin del auto de posesin efectiva se reconoce a los
herederos que indica la resolucin judicial o administrativa.
- Fuera de la inscripcin en el registro de propiedad, de figurar inmuebles
en el inventario de los bienes del causante, debe practicarse la
inscripcin especial de herencia, que se practica a nombre de los
herederos.
- Mediante estas dos inscripciones se est en condiciones de saber
quines son los herederos y quienes aparecen como aparentes
propietarios de los inmuebles.
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Registro
Civil
va
conocer
de
esta
gestin
Aqu no rigen las reglas de competencia de los artculos 148 del COT y
945 del Cdigo Civil.
Si nos atenemos al texto del art. 2 inciso 2 de esta ley 19.903, se
establece que podr pedirse ante cualesquiera de las oficinas del
Servicio. Pero una cosa es pedirla ante cualquier oficina y otra cosa es
quien concede esa posesin efectiva.
Esa Resolucin tiene que ser dictada por el Director Regional del
Servicio, aquel que corresponda a la oficina en que se dio inicio a esta
gestin.
Si se presenta una pluralidad de solicitudes (de los distintos herederos),
y las oficinas dependen de diversos directores regionales, todas esas
solicitudes se acumulan a la ms antigua, y si se han pagado ciertos
aranceles, aquellas solicitudes que a la postre no se van a tramitar, sino
que se van a acumular, se les devuelve el dinero. (La posesin efectiva
administrativa no es gratuita por regla general, sino que se grava con un
arancel, de acuerdo al haber hereditario que componga la herencia)
Exigencias que debe reunir la Solicitud
La solicitud por la que se pide la posesin efectiva administrativa se
realiza a travs de formularios que otorga gratuitamente el Servicio de
Registro Civil e Identificacin.
Debe contener los siguientes datos:
Individualizacin del peticionario, con todos sus datos, y en particular su
RUT.
Individualizacin de todos aquellos para los que se pide.
Individualizacin del causante (nombres, apellidos, profesin u oficio,
estado civil, ltimo domicilio).
La indicacin de gozar de beneficio de inventario.
Se acompaa un inventario de los bienes que componen el haber
hereditario. Ser un inventario simple, pero por disposicin de la ley
19.903 se va a considerar inventario solemne para todos los efectos
legales. Este inventario tiene que ser valorado, y para saber qu valor
446
tienen los bienes hay que tener en cuenta lo que se prescribe por la ley
16.271 (ley de impuestos a las herencias, asignaciones y donaciones),
ella nos indica en su art. 46 como se valoran estos bienes.
Art. 46 ley 16271: Para determinar el monto sobre el cual deba
aplicarse el impuesto, se considerar el valor que tengan los bienes al
momento de deferirse la herencia en conformidad a las siguientes
reglas:
a) El avalo con que figuren los bienes races en esa fecha para
los efectos del pago de las contribuciones (Avalo fiscal)
b) El promedio del precio que los efectos pblicos, acciones y
valores mobiliarios hayan tenido durante los seis meses anteriores a la
fecha de la delacin de las asignaciones (Si se trata de acciones,
bonos, debentures, etc. se incluye el promedio considerando los 6 meses
anteriores. Se tendr que obtener un certificado de un corredor de bolsa
de comercio o a travs de Internet)
c) El valor que a los bienes muebles se les asigne de conformidad
a las normas establecidas en el artculo 46 bis. (Si nos e hace la
valoracin en forma adecuada el SII va a objetar los valores)
(Artculo 46 bis.- Los bienes respecto de los cuales esta ley no
establece regla de valoracin, sern considerados en su valor corriente
en plaza. Para el ejercicio de la facultad establecida en el artculo 64 del
Cdigo Tributario, el Servicio de Impuestos Internos deber citar al
contribuyente dentro de los sesenta das siguientes a la presentacin de
la declaracin del impuesto o de la exencin del mismo.)
Entonces la tasacin tiene que tener el valor corriente en plaza
d)
e) Los bienes situados en el extranjero, debern ser valorados de
acuerdo a las normas establecidas en el artculo 46 bis.
f) Cuando entre los bienes dejados por el causante figuren
negocios o empresas unipersonales (Si el causante forma parte de
sociedades habr que determinar qu porcentaje le corresponde, y en
base al ltimo balance hacer el clculo)
g) Los vehculos sern considerados por el valor de tasacin
vigente a la fecha de la delacin de la herencia que determina el Servicio
de Impuestos Internos (Los vehculos motorizados tienen una tasacin
predeterminada pro el SII, que se efecta en el mes de enero de cada
ao para los efectos de fijar el valor del permiso de circulacin. Se aplica
el valor del ao en que muri el causante)
- Si no se cumple con alguna de estas exigencias que se contemplan en la
ley 19.903, de acuerdo con su art. 5, el Director puede rechazar la
solicitud de posesin efectiva, o bien, puede pedir que se complementen
aquellos datos que aparecen omitidos, y se suspenda mientras tanto la
tramitacin. No hay posibilidad de volver a presentar la solicitud en una
oficina dependiente de un Director distinto de aquel que la rechaz,
debido a que el Servicio est totalmente computarizado; y si as fuere la
nueva solicitud que se presenta se va a remitir al primitivo Director
(podramos decir que existe una radicacin administrativa).
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Dentro del inventario tambin hay que incluir las bajas que afectan al
patrimonio, que estn insertas en general en las bajas generales de la
herencia.
Recordemos que en esta gestin administrativa no tiene ninguna
importancia el ltimo domicilio del causante. Pero podra darse que en
una sucesin intestada el causante no tenga herederos conocidos, y
aparece alguien, por ltimo el fisco, solicitando guarda y aposicin de
sellos, que es un acto judicial que se ejecuta ante el juzgado
competente, el del ltimo domicilio del causante, y al cual se va a poner
fin cuando se ordene la formacin del respectivo inventario solemne,
vale este inventario solemne ante la oficina del Registro Civil, en la cual
se tendr que pedir la posesin efectiva de la herencia? (El profesor cree
que s) (No entraremos al anlisis de estos problemas).
Si no es posible sealar componentes muebles del inventario la ley
permite suplir esa ausencia, presumiendo que los bienes tienen un
equivalente al 20% del valor del inmueble que guarnecan. Art. 47.
comuna, que no necesariamente tiene que ser del lugar en que tiene su
asiento el Director Regional. (Si alguien se opone se har contencioso el
asunto, y lo va a conocer el Juez de Letras del ltimo domicilio del
causante)
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Una vez que se publican los avisos en los diarios de la comuna o capital
de provincia, se va a estar en condiciones de inscribir la resolucin en el
Registro Nacional de Posesiones Efectivas, que lleva el mismo Registro
Civil, esa inscripcin se acredita por un certificado que va a otorgar le
servicio, y con su mrito se va a estar en condicin de requerir las
inscripciones especiales que procedan, sealadas en el art. 688.
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Herencia yacente.
El Cdigo Civil en el artculo 483, 481, dice que se entiende por tal a los
bienes de un difunto cuya herencia no ha sido aceptada.
Asimismo, el 1240 del mismo Cdigo Civil expresa que herencia yacente
es aquella que no ha sido aceptada en el plazo de 15 das, por algn
heredero, siempre que no exista albacea con tenencia de bienes
designado en el testamento, y que si lo hay, no ha aceptado el
albaceazgo.
En consecuencia, son requisitos para declarar yacente una herencia:
Que hayan transcurrido 15 desde la apertura de la sucesin sin que se
haya aceptado la herencia o una cuota de ella.
Que no exista albacea con tenencia de bienes, sea porque en el
testamento no se hizo nombramiento de l, sea porque existiendo ste
lo ha rechazado.
Se explica la existencia de esta herencia yacente con el fin de darle un
representante a la sucesin, y si hay albacea, ste cumple ese cometido.
Quin formula la declaracin de herencia yacente:
En este aspecto, la ley no es suficientemente explcita y tenemos que
recurrir al 148 del COT y 955 del Cdigo Civil, para determinar quien es
juez competente. Ser el juez competente para proceder a declarar
yacente la herencia: el del ltimo domicilio del causante.
Se formula a peticin del cnyuge sobreviviente, de cualquiera de los
parientes o dependientes del difunto, o de cualquiera otra persona
interesada en obtener la declaracin de yacencia, o por ltimo, puede
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vender esos bienes necesita una autorizacin previa del juez, la cual
pedir el curador.
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