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El Derecho Positivo
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Introduccin
El Derecho Positivo
Segn su origen
Validez del Derecho Positivo
Analtica del derecho justo
La crisis del positivismo jurdico
Analtica del Derecho Justo
Sistematicidad del Derecho Positivo
Origen del Derecho
Derecho Natural
Derecho Positivo segn Olaso
Fuentes del Derecho
Ciencias auxiliares del Derecho
Derecho Natural y Derecho Positivo
Conclusiones
Bibliografa
Introduccin
Conoceremos a travs de un concienzudo estudio ms sobre el derecho positivo que no es ms que el
conjunto de normas jurdicas escritas por una soberana, esto es, toda la creacin jurdica del rgano estatal
que ejerza la funcin legislativa. El derecho positivo puede ser de aplicacin vigente o no vigente,
dependiendo si la norma rige para una poblacin determinada, o la norma ya ha sido derogada por la
promulgacin de una posterior. No slo se considera derecho positivo a la ley, sino adems a toda norma
jurdica que se encuentre escrita (decretos, acuerdos, reglamentos, etc.).
El concepto de derecho positivo est basado en el iuspositivismo, corriente filosfico-jurdica que considera
que el nico derecho vlido es el que ha sido creado por el ser humano. El hombre ha creado el Estado y en
l ha constituido los poderes en los que se manifestar la soberana; el poder legislativo es quien
originariamente crea el derecho, mediante las leyes. El iusnaturalismo sostiene una tesis opuesta, segn la
cual el derecho es nico, anterior y superior al hombre, sustentado en valores supremos a los cuales el ser
humano puede aspirar mediante la razn, por lo que el Derecho no requiere estar escrito para ser vlido,
sino que basta con la posibilidad de que se infiera de los valores esenciales del ser humano (Derechos
Humanos).
En este sentido, el derecho positivo descansa en la teora del normativismo (elaboracin del terico del
derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho segn una jerarqua de normas (jerarqua
normativa).
Desde el punto de vista de otras corrientes de pensamiento jurdico, que no excluyen la existencia del
derecho natural o derecho divino, el derecho positivo sera aquel que emana de las personas, de la
sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para ser justo y legtimo.
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El Derecho Positivo
Es el conjunto de disposiciones legales escritas, vigentes en un Estado, dictadas por sus rganos
competentes; en general el Poder Legislativo, Congreso o Parlamento, de aplicacin coactiva a sus
habitantes, y que stos deben cumplir, sin poder alegar su desconocimiento, pues se publican antes de
entrar en vigencia.
En sus orgenes el mismo se opuso al derecho natural ya que este se entendi como algo universal y
permanente y aquel como una normatividad histrica y relativa propia de la realidad poltica-social particular
y concreta el Derecho Natural estaba constituido por las normativas divinas ye le Derecho Positivo estaba
normado por la voluntad emanada por la voluntad del hombre.
Los romanos no necesitaron del trmino ius positivum pues las normas del mismo quedaban implcitas en
el ius civile que era el derecho romano por excelencia; l se contrapona al ius Gentium o derecho de los
otros pueblos.
En la actualidad el derecho positivo es propio de un estado que se origina de la actividad legislativa en los
ordenamientos jurdicos de tradicin romanista siempre que la misma se realice de conformidad con los
preceptos constitucionales que regulan la produccin de la ley escrita. El derecho positivo tambin se puede
derivar de la costumbre en aquellos pases que la conocen como fuente del derecho.
Cuando tal cosa sucede generalmente suele ser considerada como una fuente superlativa de la ley escrita y
con algunas limitaciones.
Como un sistema de legalidad nacional el derecho positivo est formado por leyes de diversas naturalezas
jerarqua y origen sin embargo y no obstante esta heterogeneidad constituye una unidad normativa racional
cuyo objetivo final es contribuir a posibilitar la existencia y el desarrollo de la vida social.
Tambin forman parte del derecho positivo las normativas derivadas de sentencias judiciales, de los
contratos, de los testamentos, y de las decisiones de autoridad fundadas en la ley.
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A pesar de que ontolgicamente son diferentes esas normas se relacionan y armonizan entre si forman
parte de un todo armnico y coherente y funcionan como un mecanismo regulador de la conducta humanasocial en una sociedad especifica.
En cuanto al nivel jerrquico se ocupan en el sistema de legalidad de las normas integrantes de un
derecho positivo particular que fundamentalmente es constitucional, ordinario y reglamentario.
Las primeras son de mayor jerarqua contienen los principios fundamentales y provienen del poder
constitucional las segundas son producto de la actividad normal del legislador ordinario y desenvuelven con
mayor amplitud y precisin el contenido de algn precepto constitucional.
Segn su origen
Si se atiende al origen segn las leyes que confirman el Derecho Positivo las normas judiciales aparecen
como consecuencia de la actuacin de los jueces y se encuentran en las respectivas sentencias que a
diferencia de las legislativas y de forma correlativa son particulares y concretas lo primero porque afectan a
una o varias personas en particular sobre quien o quienes recae el fallo judicial, lo segundo por referirse a
un supuesto especifico que sucedi en la vida real del cual el juzgador se pronunci en su sentencia.
El Derecho Positivo es pues un complejo y amplio sistema estatal de legalidad constituido por una
normatividad de diferente naturaleza, jerarqua y origen, que se aplican en un preciso espacio fsico y a una
especfica poblacin; con una vigencia determinada, cuyo objetivo final es lo reiteramos facilitar la normal
convivencia y el desarrollo social y la plena realizacin del hombre como tal.
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La Escuela de la Exgesis (1830-1880) conceba el estudio del derecho como un estricto comentario del
cdigo, interpretado literalmente y siguiendo la sistemtica y los conceptos elabora-dos por el legislador.
Yo no conozco el derecho civil, yo enseo el cdigo de Napolen (Juan Jos Budget, 1794-1886).2 Los
primeros codificadores (v. gr. Portales) crean en un derecho natural racional como trasfondo de todo
derecho positivo. Fass, Guido, Historia de la filosofa de derecho, vol. 3: Siglos XIX.
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Derecho Privado: conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones de los particulares entre s.
Derecho Vigente: conjunto de normas jurdicas que en un lugar y tiempo determinado el estado impone
como obligatorias. Es aquel que no ha sido derogado ni abrogado.
Derecho Positivo: es el conjunto de normas que se aplican efectivamente en un tiempo y lugar determinado.
Esta clasificacin del Derecho es abordada ms adelante en este trabajo.
Derecho Natural: es el conjunto de normas y principios deducidas por la razn humana, anteriores y
superiores a las normas del derecho positivo. Igualmente, esta clasificacin del Derecho es abordada ms
adelante en este trabajo.
Derecho Natural
Se define como "el conjunto de principios normativos esenciales al orden social que se fundan en la
naturaleza humana, se conocen por la luz de la razn natural y se imponen a los hombres por fuerza de la
misma naturaleza". (3)
El hombre es un ser eminentemente sociable, cuyo desarrollo histrico lo ha conseguido conviviendo y
relacionndose con otros hombres. El deseo de vivir, educarse y desarrollarse integralmente es lo que le
permite obtener una realizacin individual como persona de la sociedad.
Ese convivir establece una dinmica entre el deber que poseen los hombres de respetarse mutuamente, no
impidiendo la realizacin humana individual, y el derecho que poseen ellos mismos para exigir ese respeto.
Esta dinmica est sustentada en la naturaleza humana, en donde todo hombre entiende y percibe cules
son sus derechos naturales y los de sus seres semejantes.
El Derecho Natural tiene su origen en el antiguo Imperio Romano, cuando los juristas afirmaron la existencia
de un derecho superior, comn a todos los pueblos y las pocas. Cicern perfeccion el concepto,
establecindolo como un ordenamiento superior, inmutable, que llama a los hombres al bien por medio de
sus mandamientos y la aleja del mal por sus amenazas.
El Derecho Natural no comprende solamente los preceptos fundamentales de la convivencia social, sino que
puede llegar, por el esfuerzo racional de los hombres, a elaborar sistemas jurdicos completos.
Reside en la existencia de principios superiores a la voluntad humana, y a los cuales debe sta someterse.
Coexisten leyes naturales que rigen el mundo fsico y son anteriores a toda reflexin intelectual,
imponindose a la razn humana.
El Derecho Natural se funda en exigencias de la vida humana en sociedad, y que deriva de las
caractersticas comunes a todos los hombres, cualesquiera sean su raza o sus modalidades peculiares.
Todo derecho debe basarse sobre la naturaleza humana, debe proteger la vida y la integridad fsica de los
hombres, favorecer la unin de los sexos para la propagacin de la especie, garantizar la educacin de los
hijos, dar soporte e institucionalidad al matrimonio y a la familia, organizar un gobierno que mantenga el
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orden en la comunidad y oriente la conducta de sus miembros hacia el bienestar comn, exigiendo los
sacrificios necesarios para ello.
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La Constitucin.
La Ley, con todo su ordenamiento de normas.
La Jurisprudencia.
La Costumbre, proveniente de la sociedad.
Los Principios generales del Derecho, para poder interpretar las normas a aplicar.
La Doctrina, para la adopcin de normas o criterios de interpretacin.
En el marco del Derecho Internacional, el estatuto de la Corte Internacional de Justicia, enumera como
fuentes del Derecho a:
Los tratados, que rigen las relaciones entre estados.
La costumbre internacional.
Los principios generales del Derecho.
Las opiniones de la doctrina.
Es importante afirmar que todas las fuentes del Derecho recaen siempre y necesariamente en el pueblo
como titular de los derechos y obligaciones que contienen las normas. En este sentido, y citando a Del
Vecchio "Hay una fuente de la fuente del derecho, y es el espritu humano y su propia fuerza y naturaleza;
pues de ningn modo puede prescindirse del concurso de aquellas fuerzas vivas de la conciencia de las que
nace realmente el derecho".
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Derechos Humanos: reclama el reconocimiento, respeto, tutela y promocin de parte de todos los hombres.
Son derechos inherentes, inalienables e imprescriptibles a la persona humana. No estn bajo el comando
del poder poltico, sino exclusivamente bajo el poder del hombre.
Derecho Cannico: regula las leyes cannicas y eclesisticas.
Derecho Econmico: regula y crea reglamentaciones sobre las acciones trazadas sobre el orden econmico
que repercuten sobre el aspecto jurdico, demostrando la necesidad de que la economa y el derecho estn
ntimamente relacionadas.
Derecho Estadstico: crea las bases de las estadsticas judiciales. Es ms bien el Derecho Puro ayudado
por las ciencias estadsticas, las cuales agrupan metdicamente todos los hechos que se prestan a una
evolucin numrica.
Ahora se mencionan las ciencias auxiliares del Derecho Privado:.
Derecho Civil: contiene las reglas del Derecho Comn que se aplican a las relaciones de los particulares
entre s.
Derecho Comercial: contiene las reglas cuya aplicacin est reservada los actos de comercio u operaciones
mercantiles, dividindose en:
Derecho Comercial Terrestre: contiene las reglas comerciales terrestres.
Derecho Comercial Martimo: contiene las reglas comerciales martimas.
Derecho Comercial Areo: contiene las reglas comerciales areas.
Derecho Cientfico y Tecnolgico: regula el desarrollo cientfico y tecnolgico, en cuanto a su uso, lmites y
parmetros en el mbito civil, militar y estatal. Est muy ligado al derecho de autor, y a la ciencia
computacional. Su legislacin tiene su origen por la ausencia de leyes regulatorias en materia de delitos
informticos.
Derecho Financiero: determina y estudia las reglas del sector financiero y bancario de una sociedad
determinada.
Derecho Lingstico: regula y crea las leyes y estatutos lingsticos internacionales. Crea las reales
acadmicas de lenguas y da institucionalidad a las mismas.
Derecho Industrial: regula los derechos de los inventores, descubridores e introductores sobre las
creaciones, inventos o descubrimientos relacionados con la industria, as como de productores, fabricantes
o comerciantes sobre las frases o signos especiales que adopten para distinguir de los similares los
resultados de su trabajo o actividad. Este Derecho regula la emisin de patentes.
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Conclusiones
El derecho positivo es el conjunto de normas jurdicas escritas por una soberana, esto es, toda la
creacin jurdica del rgano estatal que ejerza la funcin legislativa. El derecho positivo puede ser
de aplicacin vigente o no vigente, dependiendo si la norma rige para una poblacin determinada, o
la norma ya ha sido derogada por la promulgacin de una posterior. No slo se considera derecho
positivo a la ley, sino adems a toda norma jurdica que se encuentre escrita (decretos, acuerdos,
reglamentos, etc.).
El concepto de derecho positivo est basado en el iuspositivismo, corriente filosfico-jurdica que
considera que el nico derecho vlido es el que ha sido creado por el ser humano. El hombre ha
creado el Estado y en l ha constituido los poderes en los que se manifestar la soberana; el poder
legislativo es quien originariamente crea el derecho, mediante las leyes. El iusnaturalismo sostiene
una tesis opuesta, segn la cual el derecho es nico, anterior y superior al hombre, sustentado en
valores supremos a los cuales el ser humano puede aspirar mediante la razn, por lo que el
Derecho no requiere estar escrito para ser vlido, sino que basta con la posibilidad de que se infiera
de los valores esenciales del ser humano.
En este sentido, el derecho positivo descansa en la teora del normativismo (elaboracin del terico del
derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho segn una jerarqua de normas (jerarqua
normativa).
Desde el punto de vista de otras corrientes de pensamiento jurdico, que no excluyen la existencia del
derecho natural o derecho divino, el derecho positivo sera aquel que emana de las personas, de la
sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para ser justo y legtimo.
As, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde el Estado. El positivismo
jurdico se divide en formalista y sociolgico.
La concepcin del positivismo jurdico abarca un solo derecho, lo que tambin se conoce como
monismo jurdico: el derecho positivo. En cambio, para el iusnaturalismo o derecho natural, existen
dos derechos (dualismo jurdico): el derecho positivo y el derecho natural.
Podemos concluir diciendo que el derecho positivo es en sntesis un complejo y amplio sistema de
legalidad estatal constituido por una normatividad de diferente naturaleza, jerrquica y origen que se
aplica en un preciso espacio fsico y una poblacin especifica. Con una vigencia indeterminada cuyo
objetivo final es posibilitar la normal convivencia social el desarrollo de la sociedad y la plena e
integral realizacin del hombre y la mujer como tal.
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Bibliografa
Libro Derecho Positivo de Jorge E.Monterroso Salvatierra.
http://derechonaturalypositivo.blogspot.com/
CARLOS MAURICIO IRIARTE: Carlos Mauricio Iriarte es abogado de la Universidad Externado de
Colombia con posgrados en Derecho.
Biblioteca Jurdica virtual Libro de Analtica de derecho Justo.
Autores:
Tesila Gaitn
tessy-20@hotmail.com
Ivonne Del C. Villarreal
Amarilis Pedrol.
Isquelib Prez
ISAE UNIVERSIDAD.
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