Los Contratos

Departamento de Derecho privado
APUNTES: DERECHO DE LOS CONTRATOS

Profesor: Alexis Mondaca Miranda
2011
PRIMERA PARTE TEORA GENERAL DE LOS CONTRATOS

I LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Concepto y regulacin
Abeliuk define fuente de la obligacin como "el hecho jurdico que
le da nacimiento, que origina o genera la obligacin".
En nuestro cdigo, se encuentran establecidas en el art. 1437, "Las
obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms
personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario
de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
conferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos;
ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a
patria potestad". La enumeracin que establece este artculo es taxativa, es
decir, no existen otras fuentes de las obligaciones.
Se ha adoptado en nuestro sistema, siguiendo en ello al Cdigo
Napolen, la doctrina clsica de las fuentes de las obligaciones que hunde
sus races en el Derecho romano. Por tanto, existen en el C.C. cinco fuentes
de las obligaciones; los contratos, los cuasicontratos, los delitos y los
cuasidelitos y la ley. Estas fuentes se reiteran en el art. 2.284, "Las
obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. Si el hecho
es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito. Si el
hecho es culpable, pero cometido si intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
ABELIUK MANASEVICH, REN, obra citada, p. 45.
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Crtica a la enumeracin de las fuentes de las obligaciones del C.C.

La doctrina ha criticado la enunciacin de las fuentes de las
obligaciones de nuestro C.C.:
1 Se ha establecido que slo existen dos fuentes de las obligaciones: el
contrato y la ley. En el contrato, surge la obligacin en virtud del acuerdo
de voluntades, en todas las otras supuestas fuentes, en realidad es la ley la
que origina la obligacin.
2 Adems se ha sostenido que el art. 1437 es una norma incompleta en el
sentido que no menciona dentro de las fuentes de las obligaciones al
enriquecimiento sin causa y a la declaracin unilateral de voluntad.
1 El enriquecimiento sin causa
Una realidad indesmentible en todo trfico mercantil es la constante
bsqueda de ganancias y de utilidades por parte de los sujetos
intervinientes, ello es as tanto en los grandes negocios como en los de
menor entidad, tales como las compraventas de artculos de bajo precio.
Obtener ganancias es una meta legtima de todo comerciante en particular,
y de toda persona en general, luego viene a ser normal que el patrimonio de
una persona se enriquezca a costa del patrimonio de otra. El Derecho no
cierra los ojos ante esta situacin, pero exige que el enriquecimiento se
base en un determinado motivo, ello da pie al principio del enriquecimiento
sin causa.
Alessandri lo define como "el desplazamiento de un valor pecuniario
de un patrimonio a otro, con empobrecimiento del primero y
enriquecimiento del segundo, sin que ello est justificado por una
operacin jurdica (como la donacin) o por la ley"1.
El enriquecimiento sin causa tambin es denominado como
"enriquecimiento injusto", "enriquecimiento indebido", "enriquecimiento
1
ALESSANDRI R., ARTURO, SOMARRIVA U., MANUEL Y VODANOVIC H., ANTONIO, Tratado
de las obligaciones (Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin ampliada y actualizada, Santiago, 2004)
Volumen I De las obligaciones en general y sus diversas clases, p. 61.
sin causa a expensas de otro"2. Estas denominaciones dan luz sobre su

fundamento; la equidad, el hecho que el patrimonio de una persona
experimente un aumento a expensas del patrimonio de otro, sin ninguna
causa que los justifique, atenta contra la equidad.
Se ha sostenido que el enriquecimiento sin causa es una verdadera
fuente de las obligaciones que no se encuentra establecida en el artculo
1437 de nuestro Cdigo Civil3.
Los modernos cdigos del siglo XX s lo han recogido, entre ellos: el
Cdigo Civil de Italia de 1942, en su artculo 2041; el Cdigo Civil alemn,
artculo 812; el Cdigo Civil peruano en su artculo 1954, entre otros.
La accin in rem verso es la accin es la que corresponde aquel que
ha sufrido el empobrecimiento en contra de aquel que se ha enriquecido, y
tiene por objeto la indemnizacin de perjuicios.
Si bien es cierto que nuestro cdigo no regula el enriquecimiento sin
causa, recurdese que se trata de un cdigo del siglo XIX, y la recepcin
de este principio slo se aprecia en los cdigos de la centuria pasada,
diversas instituciones se basan en l, entre stas:
1 La accesin
La accesin es un modo de adquirir el dominio definido en el art.
643, "La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa
pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los
productos de las cosas son frutos naturales o civiles".
Por ahora, a propsito de la accesin, nos interesa la siguiente
situacin: si se construye, siembra o planta con bienes ajenos, el dueo del
terreno deber indemnizar al dueo de los bienes, as lo establecen los art.
668 y 669 del C.C.
2 Las prestaciones mutuas
PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 102.

En efecto, dicha norma enumera cinco fuentes de las obligaciones: los contratos, los cuasicontratos, los
delitos, los cuasidelitos y la ley.
3
Las prestaciones mutuas estn reguladas en el art. 908 y siguientes

del C.C., en el evento de deducirse una accin reivindicatoria o de dominio,
y si sta es aceptada por el tribunal competente, el reivindicante, es decir, el
dueo de la cosa deber pagar las mejoras necesarias hechas por el
poseedor vencido, incluso si ste se encuentra de mala fe, ello se explica
porque de haber tenido el reivindicante la cosa en su poder, de todas formas
hubiese debido realizar las mejoras necesarias, ya que, en caso contrario, se
deteriora o destruye la cosa.
3 Nulidad de los actos de un incapaz
La nulidad judicialmente declarada da derecho a las partes a volver
al estado anterior a contratar, ste es el efecto retroactivo de la nulidad.
Pero esta regla tiene una excepcin basada en el enriquecimiento sin causa,
se establece en el inc. primero del art. 1687, "Si se declara nulo el contrato
celebrado con una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige, el
que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo que
gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho
ms rica con ello la persona incapaz. Se entender haberse hecho sta ms
rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, le
hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas por
medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere
retenerlas".
4 Las recompensas en la sociedad conyugal
En el rgimen de sociedad conyugal se distinguen varios
patrimonios, entre stos, el de la sociedad conyugal y los propios de cada
cnyuge. Para evitar el enriquecimiento de un cnyuge a expensas de otro,
se establecen las recompensas, que se concretan en pagos de dineros a
efectuarse entre los cnyuges o por parte de stos hacia la sociedad
conyugal o viceversa, segn el inc. primero del art. 1734 "Todas las
recompensas se pagarn en dinero, de manera que la suma pagada tenga, en
lo posible, el mismo valor adquisitivo que la suma invertida al originarse la
recompensa".
5 La responsabilidad por el hecho ajeno

Se encuentra regulada en el art. 2.320, debern responder por el

hecho ajeno aquellos que tengan a otros bajo su cuidado, como el padre, el
guardador, etc., pero tendrn derecho de repeticin en contra del causante
del dao, as lo establece el art. 2.325, en caso contrario, se producira un
enriquecimiento sin causa.
2 La teora de la declaracin unilateral de voluntad como fuente de
las obligaciones
Esta teora fue formulada por Siegel. Peailillo la define del
siguiente modo, "Es la fuente por la cual la manifestacin de voluntad de
un sujeto genera una obligacin para l, sin necesidad de la voluntad de un
correlativo acreedor"4.
No se trata de una fuente aceptada en trminos expresos por el C.C.,
pero tradicionalmente se sealan dos casos en que la declaracin unilateral
de la voluntad constituye una fuente de las obligaciones:
1 Art. 99 del Cdigo de Comercio, en virtud de la cual el oferente puede
arrepentirse o retractarse de la oferta una vez formulada "salvo que al
hacerlo ( se refiere a la formulacin de la oferta) se hubiere comprometido
a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus
de desechada o transcurrido un determinado plazo.
2 La promesa pblica de recompensa del art. 632 del C.C., "Si aparece el
dueo antes de subastada la especie, le ser restituida, pagando las
expensas, y lo que a ttulo de salvamento adjudicare la autoridad
competente al que encontr y denunci la especie. Si el dueo hubiere
ofrecido recompensa por el hallazgo, el denunciador elegir entre el precio
de salvamento y la recompensa ofrecida".
PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 130.

II EL CONTRATO
Concepto de contrato
El concepto habitualmente aceptado de contratos se basa en el
acuerdo de voluntades de las partes, el contrato es un acto jurdico bilateral
o convencin que crea obligaciones. Por tanto su naturaleza jurdica es la
de una convencin.
El art. 1438 establece la definicin legal de contrato, "Contrato o
convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas".
Se critica esta definicin porque hace sinnimos los trminos
contratos y convencin, en circunstancias que la convencin sera el
gnero, ya que es el acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar,
extinguir o transferir derechos y obligaciones y el contrato slo es una
especie de convencin, como ya se indic, es el acuerdo de voluntades
exclusivamente destinado a la creacin de derechos personales y de las
correlativas obligaciones. Por tanto, todo contrato es convencin, pero no
toda convencin es un contrato. Convenciones que no son contrato, entre
otras, la resciliacin o mutuo disenso, el pago y la tradicin.
En segundo lugar, la norma confunde el objeto del contrato con el
objeto de la obligacin. En efecto, segn el artculo 1438, el objeto del
contrato es la prestacin, esto es, dar, hacer y no hacer, en circunstancias
que el objeto del contrato recae es la obligacin, y a su vez, el objeto de la
obligacin es que se debe dar, hacer y no hacer5. En palabras de Lpez
Santa Mara6, "La otra crtica concierne a la elipsis contenida en el artculo
1438 del Cdigo chileno. En verdad, el objeto del contrato son las
obligaciones que l crea. A su turno toda obligacin tiene por objeto una o
ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer, segn la terminologa del
artculo 1460. De modo que cuando el artculo 1438 establece que en el
contrato una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer, se salta
5
Barcia Lehmann, Rodrigo, Lecciones del Derecho civil chileno, De las fuentes de las obligaciones
(Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2007), Tomo II, p. 20.
6
Lpez Santa Mara, Jorge, Los contratos, Parte general (Editorial Jurdica de Chile, cuarta edicin
revisada y ampliada, Santiago, 2005), Tomo I, pp. 27 y 28.
una etapa, pues alude a la prestacin como objeto del contrato, a pesar de
que la prestacin es el objeto de la obligacin y no el objeto del contrato.
Mejor habra sido que el legislador hubiese dicho que el contrato engendra
obligaciones y que stas tienen por objeto dar, hacer o no hacer alguna
cosa".
La identificacin del artculo 1438 entre contrato y convencin
obedece a que la convencin ms frecuente es el contrato, adems, a ambos
se les aplican las mismas reglas generales7.
Elementos de los contratos
Debemos distinguir los elementos comunes a todos los contratos y
los elementos propios de cada contrato.
Elementos comunes a todos los contratos
Se encuentran sealados en el art.1445 del C.C., son: el
consentimiento exento de vicios, la capacidad, el objeto lcito, la causa
lcita y las solemnidades, en los casos en que las exige la ley en
consideracin a la naturaleza del contrato.
Elementos propios de cada contrato
Se clasifican, en conformidad al art. 1444, en esenciales, de la
naturaleza y accidentales.
Elementos de la esencia son "aquellas cosas sin las cuales o no
produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente", v.gr., en el
contrato de compraventa son requisitos esenciales la cosa y el precio.
Elementos de la naturaleza, los que "no siendo esenciales en l, se
entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula especial", como la
obligacin del vendedor de saneamiento de la eviccin. No es necesario
que las partes incluyan estos elementos, ya que la ley suple la voluntad de
las partes, stas pueden modificarlos o suprimirlos.
7
Alessandri Rodrguez, Arturo, De los contratos (Editorial Jurdica de Chile, reimpresin de la primera
edicin, Santiago, 2004) p. 4.
Elementos accidentales, "aquellas que ni esencial ni naturalmente le

pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales", como
ocurre con las modalidades del acto jurdico; condicin, plazo y modo.
III CLASIFICACIONES LEGALES DE LOS CONTRATOS.

Regulacin normativa.
Esta materia se encuentra regulada en el Libro IV, Ttulo I, bajo el
epgrafe "Definiciones", art. 1437 a 1444.
Enunciacin de las clasificaciones.
El C.C. distingue las siguientes clasificaciones de contratos:
1 Unilaterales y bilaterales.
2 Gratuitos o de beneficencia y onerosos.
3 A su vez, el contrato oneroso se subclasifica en conmutativo y aleatorio.
4 Principal y accesorio.
5 Consensual, real y solemne.
Contratos unilaterales y bilaterales.
El criterio para establecer esta clasificacin es el nmero de partes
que resultan obligadas al momento de perfeccionarse el contrato, se trata de
un criterio jurdico.
El contrato unilateral se encuentra definido en el art. 1439, primera
parte; "el contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligacin alguna".
Son ejemplos de contrato unilateral, en general, los contratos reales
como el mutuo, comodato, depsito, prenda, en los que una sola parte
resulta obligada a restituir la cosa, adems, la fianza y el mandato gratuito.
Contrato bilateral, en conformidad a lo prescrito en el art. 1439,
segunda parte, es aquel en que "las partes se obligan recprocamente".
Tambin se le denomina contrato sinalagmtico o sinalagmtico perfecto.
Son ejemplos de contrato bilateral la compraventa, permuta,

arrendamiento, sociedad, transaccin, mandato remunerado, contrato de
trabajo y de transporte, etc.
No debe confundirse acto jurdico unilateral con contrato unilateral,
ni acto jurdico bilateral con contrato bilateral, la clasificacin propia de los
actos jurdicos alude al nmero de voluntades, mientras que el criterio
aplicado en la clasificacin de contratos es el nmero de partes que resultan
obligadas. Por tanto, sea que el contrato sea unilateral o bilateral, siempre
es un acto jurdico bilateral, dicho de otro modo, todo contrato es un acto
jurdico bilateral o una convencin, porque necesariamente requiere, al ser
un acuerdo de voluntades, de la presencia de las voluntades de dos partes,
sin perjuicio de que ambas o solo una de las partes resulten obligadas.
Importancia de la distincin entre contratos unilaterales y bilaterales.
Tal distincin resulta relevante en los siguientes aspectos;
1. Condicin resolutoria tcita: Del mero tenor literal de la norma del inc.
1 del art. 1489 se desprende que dicho elemento de la naturaleza slo va
envuelto en los contratos bilaterales "En los contratos bilaterales va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado". Por ello resulta ser inoficioso establecer un pacto
comisorio en un contrato bilateral, todo lo contrario sucede respecto de un
contrato unilateral, en los que, por no entenderse envuelta la condicin
resolutoria, resulta de utilidad la figura del pacto comisorio.
2. Excepcin de contrato no cumplido, o exceptio non adimpleti contractus:
Tambin denominada con la frase "la mora purga la mora": El art. 1552
establece que "En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est
en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por
su partes, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos". En
trminos muy coloquiales, Alessandri seala que los contratos bilaterales
deben cumplirse "pasando y pasando"8.
3. Teora de los riesgos: Sus principales normas son los artculos 1550 y
1820, este ltimo dentro del ttulo correspondiente a la compraventa. La
8
ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 21.

teora solo recibe aplicacin respecto de los contratos bilaterales. El

objetivo de esta teora es determinar el destino de la obligacin de una de
las partes, si la obligacin de la contraparte se ha extinguido por
imposibilidad en la ejecucin en virtud de caso fortuito o fuerza mayor.
Desde luego, en un contrato unilateral en que slo una de las partes resulta
obligada, v.gr., a restituir en el caso del comodato, el caso fortuito
extinguir esa nica obligacin existente. En los contratos bilaterales, la
teora de los riesgos resulta importante, si la obligacin de una de las partes
se extingue por caso fortuito, esta teora resuelve si la obligacin de la
contraparte tambin se extingue o si, por el contrario, subsiste.
4. Teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviviente: Slo
opera respecto de los contratos bilaterales onerosos.
5. Cesin de contrato, es la transferencia que opera por acto entre vivos, en
virtud de la cual un contratante cede a un tercero sus crditos y dbitos
derivados de un contrato determinado.
Contratos sinalagmticos imperfectos.
Son aquellos que al momento de su formacin slo producen
obligaciones para una de las partes, pero con posterioridad a tal momento,
aquella parte que no result obligada, pasa a estarlo.
Lo anterior puede suceder en el caso del depsito y del comodato,
estos contratos son unilaterales, slo una parte resulta obligada a restituir la
cosa, pero puede suceder que el comodatario o el depositario hayan
incurrido en gastos o sufrido daos, en tal evento, surge para el comodante
o depositante la obligacin de indemnizar los perjuicios producidos, v.gr,
daos derivados de la mala calidad de la cosa entregada.
La doctrina ha criticado esta nocin de contrato bilateral o
sinalagmtico imperfecto, por considerarla imprecisa y conducente a
errores, ya que podra pensarse que se trata, propiamente de contratos
bilaterales, en circunstancias que el contrato unilateral, aunque pase a ser
sinalagmtico imperfecto, no pierde su condicin de contrato unilateral, y
por tanto, no se le aplican ninguno de los efectos propios de los contratos
bilaterales.
IV Contratos gratuitos o beneficencia y onerosos.

El criterio para establecer esta clasificacin es la utilidad que
reportan a los contratantes, se trata de un criterio econmico.
Segn el art. 1440, primera parte: "El contrato es gratuito o de
beneficencia cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen".
Son ejemplos de contratos gratuitos la donacin, mutuo sin inters,
mandato gratuito, depsito, fianza y el comodato.
La segunda parte del art. 1440 define contrato oneroso como aquel
que: "tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada
uno a beneficio del otro".
Son ejemplos de contratos onerosos la compraventa, permuta,
transaccin, mandato remunerado, mutuo con inters, arrendamiento,
leasing, el contrato de trabajo y el de transporte.
Relacin entre los contratos unilaterales y los gratuitos, y entre los
contratos bilaterales y los onerosos.
Los contratos unilaterales por regla general, son gratuitos, existe slo
una parte obligada generalmente a restituir, sta parte es la que recibe la
utilidad.
Por excepcin, en determinados casos el contrato unilateral es
oneroso:
1 Mutuo con inters, contrato en el que a pesar de ser unilateral, ambas
partes resultan beneficiadas.
2 El depsito, si se autoriza al depositario para usar la cosa en su provecho.
3 El comodato, no podemos dejar de mencionar el ingenioso ejemplo de
Meza Barros, este contrato beneficia a ambas partes si se presta un perro el
que deber ser amaestrado por el comodatario.
Los contratos bilaterales, por regla general son onerosos, ya que cada
parte resulta beneficiada, pero tambin sufre un gravamen; la obligacin
que debe cumplir y que beneficia a la contraparte.
Pero existen excepciones, es decir, casos en que el contrato bilateral
es gratuito:
1 Mandato, si el mandatario no es remunerado ni adquiere el mandante las
dems obligaciones correspondientes.
2 Donacin con cargas, en este caso la donacin es bilateral ya que ambas
partes resultan obligadas, pero es gratuito porque beneficia al donatario y al
tercero a favor de quien se estableci la carga, por ejemplo, un modo, pero
no beneficia al donante.
Importancia de la distincin entre contratos gratuitos y onerosos.
La distincin entre contratos gratuitos y oneroso es relevante para los
siguientes aspectos:
1. Para efectos de la accin pauliana, para que los contratos gratuitos se
vean afectados por la accin pauliana, adems de cumplir con los dems
requisitos de dicha accin, es necesaria la mala fe del deudor, en cambio,
respecto de los contratos onerosos, la regulacin legal es ms exigente, ya
que adems de la mala fe del deudor, exige la mala fe del tercero
adquirente, lo que se concreta en el conocimiento que ambos deben tener
sobre el mal estado de los negocios del deudor, es decir, en ambos se exige
la concurrencia del dolo pauliano, art. 2468.
2. Grado de culpa de que responde el deudor, el art. 1547 nos permite
efectuar la siguiente distincin:
Si el contrato beneficia a ambas partes, es decir, si es oneroso, se
responde la regla general en materia de culpa contractual, es decir, de la
culpa leve, como en la compraventa y en el arrendamiento.
Si el contrato gratuito slo beneficia al acreedor, se debe responder
por culpa lata, como en el depsito.
Finalmente, si el contrato gratuito solo cede en beneficio del deudor,

ste debe responder de culpa levsima, como en el comodato.
3. Error en la persona, el error de hecho es un vicio del consentimiento,
pero no todo error de hecho vicia el consentimiento. En efecto, tal error se
clasifica en esencial, sustancial, accidental y en la persona, los dos
primeros vician la voluntad, pero los dos ltimos por regla general no son
obstculos a la vlida formacin del consentimiento. Por regla general, el
error en la persona con quien se ha tenido la intencin de contratar no vicia
el consentimiento, salvo que la consideracin de dicha persona haya sido el
principal motivo de celebracin de un contrato, ello sucede en los
denominados contratos intuito personae, los que generalmente son
contratos gratuitos, como la donacin y el mandato no remunerado.
4. La obligacin de saneamiento de la eviccin es propia de los contratos
onerosos, como la compraventa, sociedad y el arriendo.
5. Transmisibilidad de los derechos del acreedor condicional: En
conformidad al art. 1492 los derechos del acreedor condicional que fallece
entre la celebracin del contrato y el cumplimiento de la condicin, se
transmiten a sus herederos, pero ello solo sucede si se trata de un contrato
oneroso, lo mismo ocurre con la obligacin en el caso del deudor que
fallece. En determinados contratos gratuitos, como la donacin, estos
derechos son intransmisibles.
6. En materia comercial, importa distinguir entre contrato gratuito u
oneroso ya que los contratos gratuitos no pueden ser comerciales, salvo los
efectos propios de la aplicacin de la teora de la accesorio, es decir, si
acceden a un acto de comercio, art. 3 del Cdigo de Comercio.
Contratos conmutativos y aleatorios.
Se trata de una clasificacin propia de los contratos onerosos, basada
en el criterio de la equivalencia de las prestaciones recprocas.
Contrato conmutativo, en conformidad al art. 1441, primera parte, es
aquel en que "cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se
mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez".
Son ejemplos de contratos conmutativos la compraventa, el arriendo,

la permuta, etc.
El contrato aleatorio se encuentra definido en la segunda parte del
art. 1441 " y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o prdida, se llama aleatorio".
Son ejemplos de contrato aleatorio el juego, la apuesta, la renta
vitalicia.
En esta materia la regla general es que el contrato oneroso sea
conmutativo, slo por excepcin ser aleatorio. Por tanto, en caso de duda
sobre si un contrato es conmutativo o aleatorio, ser conmutativo, pero bien
se puede, en aplicacin de la autonoma de la voluntad, transformar un
contrato conmutativo en aleatorio, v.gr., si se vende la suerte, como en la
compraventa de una futura cosecha.
Situacin del contrato de seguro.
Si bien es cierto que, por regla general el contrato debe ser
conmutativo o aleatorio para ambas partes, y no puede ser conmutativo
para una, y aleatorio para la otra, el contrato de seguro merece mencin
aparte. Si se analiza desde el punto de vista del asegurado, se trata de un
contrato aleatorio, pero para la compaa aseguradora, el lea, esto es, la
contingencia incierta de ganancia o prdida, en realidad, no es tan efectiva,
ello en razn del gran nmero de personas que se aseguran con una
determinada compaa, si bien es cierto, en algunas ocasiones la persona
jurdica deber pagar determinadas indemnizaciones a raz de la ocurrencia
de los hechos previstos en los contratos respectivos, la aplicacin de la as
denominada "ley de los grandes nmeros" origina que, en definitiva, la
compaa aseguradora, por regla general, obtenga una ganancia, por lo que
para ella, el contrato no es aleatorio, as opina Lpez Santa Mara 9: las
sociedades annimas aseguradoras a priori estn en situacin de
pronosticar las ganancias que reportarn de los contratos de seguro. Para
ellas, entonces, el seguro suele ser contrato conmutativo, conservando
naturaleza aleatoria nicamente para los consumidores. Este enfoque o
9
LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 125 y 126.

doble carcter del contrato de seguro, por cierto que slo se compadece con
un anlisis de conjunto del negocio de los seguros. Individualmente
considerado, cada contrato de seguro sigue siendo aleatorio, incluso para el
asegurador, agrega que lo mismo pude decirse respecto de los juegos de
azar masivos autorizados por ley. En contra opina Alessandri 10, quien si
bien no desconoce que por la organizacin y forma de funcionar del
negocio de las aseguradoras, el lea no exista para ellas, pero entiende que
ello es una situacin que se da en la realidad, pero no es una conclusin
jurdica.
Importancia de la distincin entre contratos conmutativos y aleatorios.
Esta clasificacin importa para lo siguiente:
1 Para efectos de la aplicacin de la teora de la imprevisin o de la
excesiva onerosidad sobreviviente, haciendo abstraccin de la discusin
sobre si esta teora se encuentra o no aceptada por nuestro Cdigo Civil,
ella pretende resolver el problema que se presenta si, en virtud de
determinados hechos imprevistos al momento de celebrar el contrato, la
prestacin de una de las partes de un contrato oneroso conmutativo se ha
transformado en excesivamente cuantiosa, de forma tal que de exigirse por
la otra parte el cumplimiento de dicha prestacin, se cause un dao
patrimonial, en tal evento, el juez podr revisar el contrato y reestablecer la
conmutatividad de las prestaciones.
2 La rescisin por lesin enorme slo procede respecto de los contratos
conmutativos.
Contratos principales y accesorios.
El criterio para establecer esta clasificacin es la subsistencia en
forma autnoma o independiente del contrato.
Contrato principal, segn lo dispuesto en el art. 1442, primera parte,
es aquel que "subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin".
10

Son ejemplos de contrato principal la compraventa, arriendo,

permuta, promesa, sociedad, mandato, etc.
El art. 1442, segunda parte, define contrato accesorio como aquel
que "tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,
de manera que no pueda subsistir sin ella".
Son ejemplos de contrato accesorio la prenda, hipoteca, fianza y la
anticresis.
Las cauciones.
Los contratos accesorios, en general se denominan cauciones, segn
lo establecido en el art. 46 "Caucin significa generalmente cualquier
obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o
ajena".
Las cauciones se clasifican en reales y personales.
Cauciones reales son aquellas en que el cumplimiento de la
obligacin principal se asegura mediante una cosa. Son cauciones reales la
prenda, la que recae sobre bienes muebles, y la hipoteca y la anticresis que
se refieren a bienes races.
Cauciones personales son aquellas que garantizan el cumplimiento
de la obligacin principal mediante la posibilidad de dirigirse en contra de
los bienes de un tercero diverso al deudor primigenio. Son cauciones
personales la fianza, la solidaridad y la indivisibilidad pasivas.
Importancia de la distincin entre contratos principales y accesorios.
La importancia de esta clasificacin radica en el principio de la
accesoriedad, el que se expresa en el clsico aforismo lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, por tanto, todo lo que afecte al contrato principal
repercutir en el contrato accesorio, as por ejemplo, si se declara nulo el
contrato principal ello acarrear la extincin del contrato accesorio por la
nulidad, es decir, en trminos generales, todo lo que extinga una obligacin
principal, producir adems, la extincin de la obligacin accesoria.
Los contratos dependientes

Alessandri11 los define como "aquellos que para producir los efectos
que les son propios, requieren la existencia de otro, pero que no tienen por
objeto asegurar su cumplimiento".
Las capitulaciones matrimoniales son convenciones dependientes,
estn definidas en el inc. 1 del art. 1715 del C.C.,: "Se conocen con el
nombre de capitulaciones matrimoniales convenciones de carcter
patrimonial que celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el
acto de su celebracin".
Su objeto es variado, pero necesariamente debe ser de ndole
patrimonial, para ello hay que distinguir:
Capitulacin matrimonial celebrada antes de contraer matrimonio; en
ella se puede pactar separacin de bienes o participacin en los
gananciales, excluir bienes de la sociedad conyugal, destinar sumas de
dinero para la mujer, etc.
Capitulacin matrimonial celebrada en el acto del matrimonio, slo
puede tener por objeto pactar separacin total de bienes o participacin en
los gananciales.
Otro ejemplo de convencin dependiente es la novacin, que
depende de la obligacin coetnea que extingue la primitiva obligacin, y
la posposicin de hipotecas.
Contratos reales, solemnes y consensuales.
El criterio para establecer esta clasificacin tripartita es la forma de
perfeccionamiento del contrato.
11

Contrato real es aquel que "para que sea perfecto, es necesaria la

tradicin de la cosa a que se refiere", art. 1443, primera parte, adems del
consentimiento, se exige la entrega o tradicin de la cosa, ello explica su
denominacin de "reales".
Son ejemplos de contratos reales el depsito, comodato, prenda, y el
mutuo. En los tres primeros casos, corresponde hablar de entrega ya que
estamos en presencia de ttulos de mera tenencia, mientras que respecto del
mutuo es acertado emplear la voz tradicin ya que existe un ttulo
translaticio de dominio.
Alguna corriente de la doctrina plantea la supresin de la categora
de los contratos reales y su reemplazo por la de los consensuales,
Alessandri se pregunta " Qu inconveniente material o jurdico puede
existir para que el mutuo, el comodato y el depsito, por ejemplo, sean
contratos consensuales en que el mutuante, el comodante y el depositante
se obliguen a entregar la cosa con tal o cual fin, y el mutuario, el
comodatario y el depositario a restituirla al trmino del uso, goce o
custodia?", Alessandri hace un smil con lo que sucede en el contrato de
arriendo.
Contrato solemne es aquel "sujeto a la observacin de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto
civil", art. 1443, segunda parte, en estos contratos el consentimiento debe
manifestarse mediante determinados medios prescritos por la ley.
Son ejemplo de contratos solemnes la promesa, compraventa y
permuta sobre bienes inmuebles, matrimonio, hipoteca, compromiso, el
mandato judicial.
Las solemnidades son de derecho estricto, lo que significa que tienen
su fuente en la ley y no pueden extenderse a otros supuestos diversos de los
prescritos en la norma. Procede la nulidad absoluta en caso de omisin a la
solemnidad, ya que stas se exigen en consideracin de la naturaleza del
acto o contrato.
La parte final del art. 1443 define contrato consensual como aquel
que "se perfecciona por el solo consentimiento", es decir, basta el puro
acuerdo de voluntades para su generacin.
Son ejemplos de contratos consensuales la compraventa de bienes

muebles, arrendamiento, sociedad, el juego y la apuesta, el mandato.
Estos contratos constituyen la regla general, y son una manifestacin
del principio de la autonoma de la voluntad, pilar del Derecho civil, la
excepcin est constituida por los contratos reales y solemnes
En doctrina se habla de limitaciones o atenuaciones al
consensualismo, ello por la existencia de los contratos reales y solemnes, es
decir, el puro consentimiento no basta para el perfeccionamiento de un
contrato, ya que, adems en determinadas ocasiones es necesario la entrega
o el cumplimiento de las solemnidades ad solemnitatem, adems de la
existencia de las formalidades de prueba, publicidad, habilitantes y
convencionales.
IV CLASIFICACIONES DE CONTRATO CREADAS POR LA

DOCTRINA
Enunciacin
Al margen de las clasificaciones legales de contrato ya analizadas, la
doctrina ha establecido las siguientes:
1 Contratos nominados e innominados
2 Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto
sucesivo
3 Contratos individuales y colectivos
4 Contratos libremente discutidos y contratos por adhesin
5 Contratos preparatorios y contratos definitivos
Contratos nominados e innominados
Contrato nominado o tpico es aquel que se encuentra regulado por el
legislador.
Los contratos ms regulados en nuestro C.C. son la compraventa y el
arrendamiento, otros ejemplos de contratos tpicos son la hipoteca, el
mandato, la sociedad, el comodato, el mutuo, la apuesta, etc.
Contrato innominado o atpico es aquel carente de regulacin
legislativa, ha sido creado por las partes en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad, por ejemplo, el leasing originariamente no tena
regulacin legal, tanta importancia adquiri que hoy ha pasado a ser un
contrato tpico.
Son ejemplos de contratos atpicos el de talaje y el de cuotalitis.
Se ha criticado la falta de precisin de la terminologa "nominado e

innominado", ya que dichas expresiones significan con un nombre o sin l12.
La doctrina comparada subdivide los contratos atpicos en atpicos
propiamente tales y en mixtos.
Son contratos atpicos propiamente tales aquellos que no han sido
objeto de regulacin por parte del legislador, como el contrato de cuotalitis.
Contratos atpicos mixtos o complejos son aquellos que consisten en
combinaciones de otros contratos tpicos, as por ejemplo, el leasing surgi
como una mezcla del arrendamiento con la compraventa, otro ejemplo est
dado por el contrato de hotelera u hospedaje mezcla de compraventa de
alimentos, arrendamiento de cosas y de servicios y depsito.
Obligatoriedad del contrato innominado

El contrato atpico es tan obligatorio para las partes como lo es un
contrato tpico, la fuerza obligatoria de los contratos no distingue entre los
tpicos y atpicos, a ambos se aplica el art. 1545 del C.C.
Normas aplicables a los contratos atpicos
Los contratos atpicos se rigen por las normas propias elaboradas por
las partes. Por otra parte, se le aplican las reglas dadas por el legislador
para el contrato que ms se le asemeje. Adems le son aplicables las reglas
generales aplicables a todos los actos y declaraciones de voluntad.
Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin diferida y de tracto
sucesivo
Contrato de ejecucin instantnea es aquel en que las obligaciones de
las partes se cumplen al momento de celebrarse el contrato que les da
origen. Tpico ejemplo es una compraventa en la que se paga el precio y de
12
LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, p. 137.

inmediato se recibe la cosa, como sucede con las compraventas de cosas

muebles pagadas de contado.
Tambin se les denomina contratos de una sola ejecucin.
Contrato de ejecucin diferida es aquel en que las obligaciones deben
cumplirse dentro de cierto plazo. El plazo podr ser expreso o tcito, por
regla general el plazo ser expreso, como sucede con las compraventas en
las que se ha pactado que el precio se pague en cuotas.
Un ejemplo de esta clase de contratos es el arrendamiento para la
confeccin de una obra material.
En el contrato de ejecucin sucesiva o de tracto sucesivo las
obligaciones se cumplen no de inmediato, sino que son ejecutados en forma
continua y sucesiva, por ejemplo, el contrato de trabajo, arriendo,
suministro o abastecimiento, de licencia para la fabricacin de productos.
Importancia de la distincin
La presente clasificacin presenta relevancia en los siguientes
aspectos:
1 Slo en los contratos de ejecucin instantnea y en los de ejecucin
diferida procede la nulidad y la resolucin por incumplimiento de las
obligaciones de una de las partes con efecto retroactivo, ello no procede en
los contractos de tracto sucesivo, ya que en stos no puede volverse al
estado anterior a contratar, en efecto, Cmo el devolver el uso y el goce de
una cosa por parte del arrendatario?, por ello no se habla de resolucin en
estos contratos, sino de terminacin, la que slo opera para lo futuro.
2 La teora de la imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviviente slo
opera en los contratos de tracto sucesivo. El punto no es claro respecto a los
contratos de ejecucin diferida.
3 Teora de los riesgos, en caso de extincin de la obligacin de una de las
partes por caso fortuito o fuerza mayor, la obligacin de la contraparte
subsiste, es decir, por regla general el riesgo es del acreedor, art. 1550 y
1820, en cambio, en los contratos de tracto sucesivo, la extincin de la
obligacin de una de las partes, a su vez, acarrea la

obligacin de la otra parte.
extincin de la
4 Por excepcin, en los contratos de tracto sucesivo, la voluntad unilateral

de un contratante puede poner trmino al contrato, mediante el desahucio,
por ejemplo, en el contrato de trabajo y en el arrendamiento.
Contratos individuales y colectivos
Contrato individual es aquel que para su nacimiento requiere de la
voluntad de todos aquellos que se vern vinculados por l. Constituyen la
regla general.
Contrato colectivo, por el contrario, es aquel que va a regir incluso
respecto de quienes no han concurrido con su voluntad a la celebracin del
contrato. Constituyen una excepcin al efecto relativo de los contratos, ya
que producirn efectos para quienes no han celebrado el contrato de que se
trate.
Enunciacin de contratos colectivos
1 El contrato de trabajo en la medida que el empleador decida extenderlo a
los trabajadores que no formaron parte de la negociacin colectiva
respectiva.
2 Acuerdos en asambleas de comuneros a propsito de la copropiedad
inmobiliaria, Ley N 19.537, una vez logrados determinados qurums, los
acuerdos son obligatorios para todos los copropietarios.
3 Convenios judiciales entre el deudor y sus acreedores en conformidad a
la Ley de Quiebras, si se obtiene el voto de dos tercios de los acreedores
que representen las tres cuartas del total del pasivo con derecho a voto,
dicho acuerdo ser obligatorio para todos los acreedores.
Contratos libremente discutidos y contratos por adhesin
Contrato libremente discutido es aquel en que ha existido un debate

sobre su contenido entre las partes. Sus clusulas han sido objeto de debate
entre las partes.
En virtud de la autonoma de la voluntad, las partes, estando en un
plano de igualdad han deliberado sobre las diversas clusulas que darn
vida al contenido del contrato a celebrar.
Contrato por adhesin es aquel en que las clusulas son redactadas
por una parte, limitndose la otra a aceptarlas ntegramente o a rechazarlas.
Alessandri13 ofrece los siguientes ejemplos: contrato de transporte
terrestre, martimo y areo, el seguro, contrato de trabajo en grandes
empresas, arrendamiento de cajas de seguridad en los bancos, suministro de
servicios.
La doctrina14 ensea que estos contratos presentan las siguientes
caracterizan:
1 Generalidad, la oferta se dirige a una generalidad de eventuales
contratantes.
2 Permanencia, la oferta mantiene su vigor en tanto no es modificada por el
oferente.
3 Minuciosidad, en la oferta se indican los detalles de la convencin
ofertada.
Naturaleza jurdica de los contratos de adhesin
Se trata de un punto muy discutido en la doctrina. Existen dos tesis:
la contractual y la anticontractual.
Tesis contractual
Es la posicin dominante, el contrato de adhesin es un verdadero
contrato, as opinaba Ripert. En ellos si hay consentimiento, las partes han
13
14
ALESSANDRI, ARTURO, obra citada, p. 40.

manifestado su voluntad, desde el luego sta debe ser libre y consciente,

esto es lo exigido por el legislador, no que exista un debate entre las partes.
Tesis anticontractual
Posicin sostenida por Saleilles, Duguit y Hauriou. Se indica que de
contrato slo tiene el contrato por adhesin el nombre.
El consentimiento, que se encuentra en la base de todo contrato, est
ausente en estos contratos, ya que en stos no hay una deliberacin sobre su
contenido. Pinsese en la contratacin del servicio de energa elctrica o de
agua, Existe real posibilidad de negarse a contratar, generalmente, con una
empresa monoplica que fija unilateralmente todas las condiciones del
servicio?
Se trata de actos jurdicos unilaterales, que afectan a quienes
adhieren a l.
Medidas de remedio aplicables a los contratos por adhesin
Aunque se trate de verdaderos contratos, no se puede desconocer sus
peculiaridades y los problemas que presentan, como la imposicin de
clusulas abusivas por parte del contratante poderoso al ms dbil, como
solucin se ha propuesto15:
1 Intervencin del legislador, fijando las clusulas ms importantes, ello
nos lleva a la nocin de contrato dirigido.
2 Los contrato tipo bilaterales, su generalizacin permita remediar los
intereses contrapuestos de los contratantes. Los estudiaremos ms adelante.
3 Homologacin por el poder pblico de modelos de contratos
estandarizados que luego se ofrecen a los consumidores.
4 Superar la concepcin limitada de lesin enorme que existe en nuestro
sistema, como lo hizo el BGB que declara nulos los contratos en que un
15
Lpez Santa Mara, Jorge, obra citada, pp. 162-168.

parte explotando la necesidad, inexperiencia o ligereza de otro obtenga

ventajas desproporcionadas a la prestacin de la contraparte.
5 Actividad de los entes antimonopolios.
6 Estableciendo la ineficacia de las clusulas abusivas, art. 16 y 17 de la
Ley N 19.496 de proteccin de los consumidores y el art. 1131 del Cdigo
de Comercio.
Contratos preparatorios y contratos definitivos
Contratos preparatorio o preliminar es aquel que tiene por objeto la
celebracin de otro contrato en el futuro.
Estos contratos generan una obligacin de hacer, la de celebrar el
contrato futuro.
Resultan de gran utilidad en todos aquellos casos en que, por la
existencia de determinados obstculos, como impedimentos legales o
financieros, no fuese posible la celebracin de un contrato en el presente,
pero las partes desean obligarse desde ya a su celebracin.
El tpico ejemplo es el contrato de promesa del art. 1554 del C.C., se
discute el carcter de preparatorio del corretaje, la clusula compromisoria,
contrato de apertura de crdito o de lnea de crdito, el pacto de retroventa,
etc.
Contrato definitivo es aquel que se celebra en cumplimiento de un
contrato preliminar.
V CATEGORAS CONTRACTUALES
Enunciacin
Las categoras contractuales a estudiar son:
El contrato dirigido
El contrato forzoso
El contrato tipo
El contrato ley
El subcontrato
El autocontrato
El contrato dirigido
Alessandri los define como aquel contrato "reglamentado y
fiscalizado por los poderes pblicos en su formacin, ejecucin y
duracin"16.
Tambin es denominado contrato normado o dictado por el
legislador.
Ntese cmo en el contrato dirigido el clsico paradigma del contrato
se ve alterado. En efecto, lo general es que sean las partes las que
establezcan el contenido de las clusulas de un contrato, pero ello no
acontece en el contrato dirigido, en ste el legislador tiene un rol
fundamental, imponiendo su regulacin a las partes.
Su origen histrico se encuentra a principios de la centuria pasada
como una forma de otorgar proteccin a los trabajadores frente a los abusos
de los que eran vctimas; ante ello el legislador estableci la
16

irrenunciabilidad de los derechos conferidos por las leyes laborales,

aunque empleador y trabajador pactasen lo contrario.
Los contratos dirigidos son un reflejo de las diversas tendencias
poltico econmicas que en un momento determinado imperan en una
sociedad, por lo anterior no es de extraar que durante el Gobierno de la
Unidad Popular se manifestase un mayor dirigismo estatal, fijndose
incluso, los precios mximos de venta. Desde luego, para los partidarios de
un liberalismo econmico, la intervencin estatal en la economa no
siempre es mirada con buenos ojos, se indica que la mejor regulacin
existente es la proporcionada por el mercado.
Son ejemplos de contratos dirigidos en nuestra legislacin: contrato
de transporte martimo regulado en el Cdigo de Comercio, en especial en
los art. 929 y 1039, el contrato de edicin de escritores y de representacin
de los actores, normados por la Ley de propiedad intelectual N 17.336 de
1970, contrato de operacin petrolera normado por el DL N 1.089 de 1975,
su texto refundido fue publicado en el Diario Oficial el 30 de marzo de
1987, y el contrato de operacin de materiales atmicos naturales, regulado
por el DL N 1557 de 197617.
El contrato forzoso
Se define como "aquel que el legislador obliga a celebrar o a dar por
celebrado"18.
Lpez Santa Mara distingue entre contrato forzoso ortodoxo y
contrato forzoso heterodoxo19.
Contrato forzoso ortodoxo es aquel en que el legislador obliga a
contratar, pero la eleccin de la contraparte y el contenido de las clusulas
no es impuesto.
Existen en nuestra legislacin diversos casos de contratos forzosos
ortodoxos; en el C.C. el art. 775 que obliga al usufructuario a rendir
caucin de conservacin y restitucin, el art. 374 que fuerza al guardador a
17
18
19

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 176 a 180.
rendir caucin para el discernimiento de la guarda. Otros casos son los

siguientes: los contratos de seguros, como el del de seguro automotriz, o el
seguro de incendio exigido por el art. 36 de la Ley N 19.537 a propsito de
la copropiedad inmobiliaria.
Contrato forzoso heterodoxo es aquel en que el poder pblico obliga
a contratar y adems impone el contenido del contrato.
Ejemplo de lo anterior: el art. 2081 del C.C. y el art. 386 y 387 del
Cdigo de Comercio establecen un mandato recproco entre los socios en la
administracin de una sociedad colectiva, el art. 71 del Cdigo Tributario,
por el cual si una persona natural o jurdica cesa en sus actividades por
venta, cesin o traspaso a otra de sus bienes, se entiende que el adquirente
es un fiador para los efectos de las obligaciones tributarias que
corresponden a lo adquirido.
El contrato tipo
Es aquel en que las partes preestablecen las clusulas de futuros
contratos con vista a una contratacin masiva.
En otras palabras, las partes consienten en un determinado
formulario o tipo de contrato, el que respetarn en futuras contrataciones,
admitindose la posibilidad de efectuar modificaciones, pero stas son de
leve entidad.
Se distingue entre contratos tipo unilateral y contrato tipo bilateral20.
Contrato tipo unilateral o cartel es aquel en que empresas o grupos
econmicos fijan el formulario, sus intereses no se contraponen, por
ejemplo transporte areo, convenciones entre comerciantes.
Contrato tipo bilateral es aquel en que el tipo de contrato es
establecido por partes con intereses contrapuestos, como los acuerdos
colectivos entre empleador y trabajadores.
20
LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 190-192.

Los contratos tipo presentan ventajas y desventajas21:

Sus ventajas son las siguientes:
1 Permiten una mayor simplicidad en las transacciones al reducir el tiempo
destinado a las negociaciones previas.
2 Permiten resolver el problema creado por regulaciones legales que no
reflejen el estado de la sociedad, ello es particularmente importante en el
mbito del Derecho mercantil, lo anterior se puede apreciar en los
incoterms en la compraventa internacional de mercaderas y en los
conocimientos de embarque.
Desventaja del contrato tipo:
Puede originar abusos por parte del contratante ms poderoso,
especialmente en los contratos tipo unilaterales, pudiendo originar la
imposicin de clusulas abusivas.
El contrato tipo se relaciona con las clusulas generales de la
contratacin que son aquellas que han sido redactadas por las partes con el
objetivo de utilizarlas en futuras contrataciones.
La estandarizacin de los contratos es un fenmeno en virtud del
cual se ha hecho frecuente la utilizacin y el alcance de determinadas
expresiones en los contratos, tales como CIF, FOB.
El contrato ley
Es aquel por el cual el Estado garantiza que las condiciones
contractuales pactadas no sufrirn alteraciones, ni se vern derogadas.
Son comunes como un modo de fomentar las inversiones extranjeras.
Por su medio se asegura al inversionista que el marco impositivo y/o
aduanero no sufrir alteraciones. Desde este punto de vistan otorgan una
gran utilidad ya que una de las principales variables analizadas por los
21

inversionistas es la estabilidad de la regulacin normativa que se le

aplicar.
Son ejemplos de contrato ley: el art. 7 y 10 de la Ley N 14.171 de
1960 por la cual se permiti la emisin de bono-dlares por parte del
ejecutivo y su adquisicin por parte de inversionistas les aseguraba
franquicias tributarias. El DFL N 2 de 1959 que otorgaba exenciones
tributarias y rebajas en el impuesto territorial en relacin a la edificacin de
viviendas econmicas.
El subcontrato
"Es un nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato
previo de la misma naturaleza"22.
Casos en que el C.C. regula el subcontrato:
1 A propsito del mandato en el art. 2135, 2136 y 2138, normas que
regulan la delegacin, es decir, el acto por el que el mandatario, a su vez,
encarga a otro la ejecucin del encargo que le fue encomendado.
2 En la sociedad, art. 2088, que permite que un socio forme con su parte
social otra sociedad con un tercero.
3 En el arrendamiento, se permite el subarrendamiento, en los art. 1946,
1963 y 1973.
4 Se permite la subfianza en los arts. 2335, 2360, 2366 y 2380.
Tambin lo permite el Cdigo de Comercio a propsito de la
comisin y del transporte terrestre.
La subcontratacin debe cumplir con los siguientes requisitos23:
1 No debe el contrato base ser de ejecucin instantnea, sino que debe ser
de tracto sucesivo, ya que en el primero las obligaciones nacen y se
extinguen en el mismo momento.
22
23

2 No debe tratarse de un ttulo translaticio de dominio, porque en tal caso

no hay subcontrato ya que se estara en presencia de un nuevo contrato,
esto es, autnomo, luego no existe la subdonacin, el submutuo ni la
subcompraventa.
El autocontrato
Se le define como aquel en que una persona contrata consigo misma.
Lo anterior puede acontecer en tres supuestos24:
1 Si se acta por s, por una parte, y como representante del otro
contratante, por otra parte.
2 Si se es representantes de ambas partes.
3 En la particin consigo mismo, v.gr., si se concede a un heredero la
posesin efectiva, pero era copropietario con el causante de otro bien.
Por regla general, se acepta la validez de la autocontratacin, slo
excepcionalmente se le prohbe:
1 En relacin a las guardas, art. 412 inc. 2, "Pero ni aun de este modo
podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en
arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes
o descendientes".
2 El art. 1796 prohbe la compraventa entre cnyuges no separados
judicialmente y entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
24

VI PRINCIPIOS DE LA CONTRATACIN
Enunciacin
A continuacin estudiaremos los principios que informan la
contratacin, stos son:
La autonoma de la voluntad
La buena fe
El consensualismo contractual
La libertad contractual
La fuerza obligatoria de los contratos
El efecto relativo de los contratos
La autonoma de la voluntad
En virtud de este principio, son las propias partes quienes regulan sus
relaciones jurdicas, basndose en su voluntad libre, establecen derechos y
obligaciones.
Se trata de un principio fundamental que atraviesa el Derecho civil,
aunque por el inters social existente en materia de familia, se ve muy
limitado en el Derecho de familia.
Tal es su importancia que de l derivan los siguientes principios: el
consensualismo contractual, la libertad contractual, la fuerza obligatoria de
los contratos y su efecto relativo.
Su origen se encuentra en el liberalismo racionalista de los siglos

XVIII y XIX cuy momento clmine es la revolucin francesa de 1879, que
ensalz a la libertad, junto con la igualdad y la fraternidad. Es una
expresin de las ideas liberalistas en sede econmica, las que llevadas a su
extremo se expresaron en el capitalismo manchesteriano, debe evitarse toda
intervencin estatal y dejar el campo abierto para la libertad individual, por
lo tanto, la autonoma de la voluntad tambin es una expresin del
individualismo.
Son consecuencias o postulados de la autonoma de la voluntad, los
siguientes:
1 Las partes son libres de celebrar contratos.
2 Nadie puede ser obligado a contratar.
3 Las partes establecen el contenido de sus relaciones jurdicas, creando
derechos y sujetndose a obligaciones.
4 Pueden crearse nuevos contratos; lo que nos lleva a la nocin de contratos
atpicos.
5 Se pueden modificar el contenido de los contratos tpicos.
La buena fe
La buena fe constituye un principio aplicable todo el Derecho Civil,
as lo ha reconocido tanto la doctrina como la jurisprudencia, se trata de un
verdadero principio general del Derecho, sin perjuicio de que se encuentre
tratado a propsito de la posesin.
Tradicionalmente se distingue entre buena fe objetiva y buena fe
subjetiva, esta es la denominada teora dualista.
La buena fe objetiva consiste en la lealtad de conductas que debe
producirse en todas las etapas del mbito contractual, esto es, no slo en la
celebracin, sino tambin en la etapa preparatoria y de ejecucin de un
contrato, sobre este particular se refiere el art.1546, Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos
se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la

naturaleza de la obligacin, o que por la Ley o la costumbre pertenecen a
ella.
La buena fe subjetiva consiste en la conciencia o conviccin de
actuar lcitamente, conforme a derecho. A ella se refiere la norma del
art.706 inciso 1, relativa a la posesin, la buena fe es la conciencia de
haberse adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio, agrega el inciso segundo del mismo artculo,
As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin
de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de
no haber habido fraude ni otro vicio en el acto o contrato.
El comprador debo estar convencido de que el vendedor es el
verdadero dueo de la cosa vendida, por ello se habla de conviccin o de
conciencia y no de posibilidad, si existen dudas, se est en presencia de la
mala fe.
Otros entienden que la buena fe es slo la que se define como buena
fe subjetiva, esta es la teora monista, agregan que bajo lo que se denomina
buena fe objetiva, se encuentra un mtodo por el cual se evala un
determinado comportamiento con el que corresponde a una persona que
acta de buena fe, ello con el propsito de establecer si se ha actuado de
buena o mala fe25.
En el art. 1546 se seala "Los contratos deben ejecutarse de buena fe
y, por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que
por la ley o la costumbre pertenecen a ella". Esta norma se refiere a la
buena fe objetiva, entendida, segn lo dicho en forma precedente, como
una lealtad en las diversas etapas del iter contractual, segn un determinado
estndar o parmetro establecido por el juez. Es decir, debe estar presente
la buena fe en la etapa de celebracin del contrato, en el cumplimiento de
sus obligaciones y con posterioridad a su trmino.
Buena fe en la etapa de celebracin del contrato: durante la etapa
preliminar de una convencin debe actuarse de buena fe, ello se concreta en
el deber de seriedad y en el de informacin.
25
PEAILILLO, DANIEL, ob. cit., pg. 354 y 355.

Sabemos que la seriedad es un requisito de la voluntad, no se acta

de buena fe si en las tratativas previas no existe la firme intencin de
vincularse jurdicamente a travs de un contrato.
El deber de informacin es decisivo en la decisin de celebrar o no
un contrato, omisiones pueden determinar la voluntad del otro contratante,
pudiendo llegar a configurar estas reticencias un dolo negativo.
Buena fe en la etapa de cumplimiento de las obligaciones que nacen
del contrato, recurdese que una de las teoras que fundamentan la
condicin resolutoria tcita se basan en la buena fe. La buena fe incide en
la discusin existente en nuestro sistema sobre la aceptacin de la teora de
la imprevisin, se afirma, basndose en el art. 1546, que si se exige el
cumplimiento de un contrato sabiendo que la prestacin de la contraparte se
ha transformado en excesivamente onerosa, se est actuando de mala fe.
Adems, va en contra de la buena fe, el incumplimiento en tiempo y forma
de las obligaciones.
La buena fe despus del trmino del contrato, persiste la buena fe
con posterioridad al cumplimiento de las obligaciones, una manifestacin
de ello es el deber de reserva, por el cual no pueden divulgarse las
informaciones obtenidas a raz de la celebracin del contrato.
El consensualismo contractual
En virtud de este principio se sostiene que para que un contrato se
perfecciones basta con el acuerdo de voluntad de las partes, no siendo
necesario el cumplimiento de formalidades.
Si se analiza la historia se puede apreciar que generalmente no
bastaba el mero consentimiento para que los contratos tenga valor jurdico,
la presencia de formalidades es requerida desde antiguo, por ejemplo, la
escrituracin, as sucedi en Grecia y en Roma.
La nocin del consensualismo es ms bien propia de los tiempos
modernos.
Dentro de la nocin de contrato consensual debe distinguirse entre el

contrato consensual propiamente tal, es decir, aquel que nace a la vida
jurdica con el mero acuerdo de voluntades, como una compraventa de bien
mueble y el contrato consensual que requiere del cumplimiento de
formalidades habilitantes, de prueba, de publicidad o convencionales, como
sucede con el contrato de trabajo26.
Excepciones y atenuaciones al consensualismo27
Son excepciones al consensualismo:
1 Los contratos solemnes, en ellos no basta para su perfeccionamiento el
acuerdo de voluntades, adems es necesario el cumplimiento de formas
externas, sin las cuales el contrato adolece de nulidad absoluta.
2 Los contratos reales, sabemos que stos requieren para su
perfeccionamiento, adems del concurso de las voluntades de las partes, de
la entrega o tradicin de la cosa.
Las atenuaciones al consensualismo estn constituidas por las
formalidades habilitantes, de prueba, las de publicidad y las
convencionales. Nos remitimos a lo sealado a propsito de la teora del
acto jurdico.
La libertad contractual
Otro principio que deriva de la autonoma de la voluntad. La libertad
contractual se divide en libertad de conclusin y en libertad de
configuracin interna de los contratos.
La libertad de conclusin se refiere a la libertad de las partes para
poder contratar, no siendo posible obligar a otro a contratar
La libertad de configuracin interna de los contratos se refiere a la
libertad de las partes para fijar el contenido de un contrato, implica la
libertad en la redaccin de las clusulas.
26
27

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, p. 255-264.
La libertad contractual se ve comprometida por la existencia del

contrato dirigido y por el contrato forzoso.
Este principio no se encuentra establecido en forma expresa en
nuestro ordenamiento.
La fuerza obligatoria de los contratos

Este principio se expresa en el antiguo aforismo pacta sunt servanda,
significa que lo pactado debe cumplirse, con lo que quiere hacerse presente
la obligatoriedad del vnculo contractual. Es otro principio derivado de la
autonoma de la voluntad.
Se encuentra consagrado en nuestro sistema en el art. 1545 del C.C.,
"Todo contrato legalmente celebrado es una ley para las partes, y no puede
ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales".
Desde luego, la expresin con que parte la citada norma, "Todo
contrato legalmente celebrado es una ley", no viene a significar que el
contrato sea ley en el sentido tcnico de esta ltima, sino que la intencin
del legislador ha sido subrayar que el cumplimiento de las obligaciones que
nacen del contrato no es facultativo, esto es, no depende de la voluntad de
las partes, el no cumplimiento de un contrato o su cumplimiento imperfecto
acarrea una consecuencia de derecho, la que podr ser impuesta, si es
necesario, recurriendo al auxilio de la fuerza socialmente organizada.
Una consecuencia de la obligatoriedad de los contratos es su
intangibilidad, es decir, los contratos no podrn ser modificados ni por el
legislador ni por el juez. Pero existen excepciones a lo anterior28:
Casos en que el legislador puede modificar un contrato
1 Ello se produce a propsito de las denominadas leyes de emergencia que
pueden implicar la concesin de beneficios no establecidos en un contrato,
como sucede, por ejemplo, con las leyes que otorgan facilidades de pago.
28
Lpez Santa Mara, Jorge, obra citada, pp. 287-320.

2 En razn de leyes permanentes, como el art. 1879 del C.C. que regula el
pacto comisorio calificado en la compraventa a raz del no pago del precio,
si se establece que ante el incumplimiento de la obligacin de pagar el
precio se resuelva el contrato de pleno derecho, el comprador podr, no
obstante lo estipulado, enervar la accin pagando dentro de las veinticuatro
horas siguientes a la notificacin de la demanda. Lo mismo en el caso del
art. 2180 relativo al comodato, norma por la cual, no obstante la
estipulacin de un plazo para la restitucin de la cosa, podr el comodante
solicitarla antes del vencimiento del plazo si le sobreviene una necesidad
imprevista y urgente de la cosa.
Casos en que el juez puede modificar un contrato
Se ha discutido la aceptacin en nuestro sistema de la teora de la
imprevisin o de la excesiva onerosidad sobreviviente. Para la posicin
moderna, el C.C. acepta esta teora, nos remitimos a lo sealado en el curso
de obligaciones.
El efecto relativo de los contratos
Se trata de un principio comn a los actos jurdicos, dentro de stos
los contratos, y a los actos de autoridad. En efecto, segn el inc. 2 del art.
3 las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las
causas en que actualmente se pronunciaren.
En virtud de este principio, los efectos del contrato alcanzan slo a
las partes del contrato, ya que stas han manifestado su voluntad aceptando
ser regidas por un vnculo contractual. Lo contrario sucede con los terceros,
luego, respecto de stos, el contrato carece de efectos. Por lo tanto, decisivo
resulta distinguir entre el concepto de "parte" y el de "tercero".
Parte es aquel que ha concurrido con su voluntad, personalmente o
debidamente representado, a la celebracin del contrato.
Por oposicin, tercero es aquel que no ha concurrido con su
voluntad, personalmente o debidamente representado, a la celebracin del
contrato. A su vez el tercero puede ser absoluto o relativo.
Tercero absoluto es aquel que en modo alguno se ver afectado por

los efectos de un contrato.
Tercero relativo es aquel que, en cierta forma, se ver afectado por
los efectos de un contrato.
Casos de tercero relativo
Podemos mencionar los siguientes:
1 Sucesores o causahabientes a ttulo universal, nos referimos a los
herederos o asignatarios a ttulo universal, stos suceden al causante y le
representan en todos sus derechos y obligaciones transmisibles, ya que el
heredero continua al causante, se ver afectado por los contratos celebrados
por su causante, y le suceder como acreedor o deudor segn corresponda.
2 Causahabientes a ttulo singular
Como el legatario, el donatario y el comprador. Slo podrn verse
afectados por los contratos celebrados por otro en la medida en que estn
referidos a la relacin jurdica a ellos referida, por ejemplo, en caso de
nulidad de la donacin, o la deduccin de una accin pauliana o
revocatoria.
3 El contrato colectivo, situacin a la que ya nos hemos referido.
4 Los acreedores de las partes, stos gozan del derecho de prenda general
por el cual podrn perseguir todos los bienes presentes y futuros, muebles o
inmuebles del deudor, excepto los inembargables indicados en el art. 1618.
Luego no es indiferente a los acreedores los actos de disposicin de un
deudor, ya que a medida que salen bienes del patrimonio o del deudor o si
no ingresan bienes o derechos que deberan hacerlo, el acreedor sufre un
perjuicio en su derecho de prenda general.
Estudio aparte merece la estipulacin a favor de otro.
La estipulacin a favor de otro

Tambin conocida como contrato a favor de un tercero, en su virtud a
raz de un contrato celebrado entre dos partes, nace un derecho a favor de
un tercero. Las partes son el estipulante y el promitente, el tercero, es el
beneficiario.
Estipulante es aquel que contrata a favor de un tercero.
Promitente es aquel que se compromete, en calidad de deudor, a
favor de un tercero.
Beneficiario es el tercero, acreedor de esta figura.
Se encuentra regulada en el art. 1449 del C.C., ""Cualquiera puede
estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado;
y mientras no intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse
en virtud del contrato".
Ejemplos son el contrato de seguro, como el seguro de
responsabilidad civil, el contrato de transporte y la donacin con carga a
favor de un tercero.
Requisitos
Respecto a las partes de este contrato, deben aplicarse las reglas
generales.
En relacin al beneficiario, adems de su capacidad de goce, a la
poca de exigirse el derecho debe ser una persona determinada o
determinable.
Naturaleza jurdica
Es un punto de gran discusin, habindose creado varias teoras:
1 Teora de la oferta, segn esta teora debemos distinguir dos
convenciones. Una primera celebrada entre estipulante y promitente, por
ella los derechos se radican en el patrimonio del estipulante, quien luego
efecta una oferta al beneficiario, si ste acepta, se realiza la segunda
convencin.
Crticas:
1.1 Presenta el peligro de poder embargarse por parte de los acreedores del
estipulante el derecho respectivo, ya que el derecho se radicara en el
patrimonio del estipulante, aumentando, de este modo, el derecho de
prenda general de los acreedores del estipulante.
1.2 Segn las reglas generales, una causal de caducidad de la oferta es la
muerte del oferente, situacin que no ocurre en la estipulacin a favor de
otro.
2 Teora de la gestin de negocios ajenos o de la agencia oficiosa, sostenida
por Planiol, el estipulante es un agente oficioso, es decir, un gestor de
negocios ajenos que acta sin mandato. La aceptacin del beneficiario
equivale a la ratificacin del agente oficioso.
La teora tambin ha sido criticada, ya que existen muchas

diferencias entre la estipulacin a favor de otro y la agencia oficiosa, entre
stas:
2.1 El dueo del negocio gestionado podr quedar obligado al gestor,
posibilidad que no existe en la estipulacin a favor de otro.
2.2 El gestor que ha iniciado su gestin est obligado a terminarla, en la
estipulacin a favor de otro, existe la posibilidad de revocacin, segn
veremos.
2.3 La agencia oficiosa implica la representacin, a diferencia de lo que
sucede en la estipulacin a favor de otro.
2.4 Si se tratase de una misma institucin, no se entiende su regulacin
diferenciada.
3 Teora de la declaracin unilateral de voluntad, sostenida, entre otros, por
Josserand y Capitant, la estipulacin a favor de otro implica una
declaracin unilateral de voluntad por parte del promitente.
La crtica que se realiza, es que esta teora no puede explicar qu es
la estipulacin a favor de otro, ya que prescinde del contrato entre
promitente y estipulante.
4 Teora de la creacin directa del derecho a favor del beneficiario, segn
esta teora, el derecho que surge de la estipulacin se radica directamente
en el patrimonio del beneficiario.
Se observa que esta teora no repara en que las partes tienen la
posibilidad de revocar la estipulacin, en tanto no se produzca la
aceptacin.
A modo de conclusin, ninguna de estas teoras explica
satisfactoriamente la naturaleza jurdica de la estipulacin a favor de otro,
Abeliuk y gran parte de la doctrina opina que se trata de una excepcin al
efecto relativo de los contratos, agrega que el derecho del beneficiario
existe desde la celebracin del contrato y su aceptacin pone fin a la
facultad de las partes de revocar la estipulacin. Precisa Lpez que se trata
de una excepcin al efecto relativo slo si se acepta la teora de la creacin

directa del derecho29.
Efectos
Para estudiar sus efectos, debemos distinguir:
1 Efectos entre las partes, es decir, entre estipulante y promitente. Se
producen los efectos propios de un contrato, pero el derecho a exigir slo
corresponde al beneficiario, en el evento en que acepte.
Puede estipularse una clusula penal para garantizar el cumplimiento
por parte del promitente.
Las partes de mutuo acuerdo, podrn revocar la estipulacin, sin
necesidad de expresin de causal, salvo que haya el beneficiario aceptado
en forma expresa o tcita. No se permite la revocacin unilateral.
2 Efectos entre estipulante y beneficiario, no se producen efectos, se trata
de extraos, no obstante la cercana que en la realidad pueda existir entre
ellos.
3 Efectos entre promitente y beneficiario, los efectos se producen si el
beneficiario acepta, caso en el que el promitente deber cumplir su
obligacin, en caso contrario, el beneficiario podr "exigirle el
cumplimiento forzoso de la prestacin y/o la indemnizacin de perjuicios
moratoria o compensatoria. Pero no est legitimado para ejercer la accin
resolutoria contra el prometiente, ya que esta accin incumbe
exclusivamente a las partes contratantes"30.
29
30
LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, Tomo II, p. 351

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, Tomo II, p. 360.
La promesa de hecho ajeno

Concepto
Es un contrato por el cual un contratante se compromete a nombre de
un tercero, de quien no es representante, el que no contrae obligacin
alguna, salvo que ratifique.
Concepto extrado del art. 1450, "Siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es
legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su
ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de
perjuicios contra el que hizo la promesa."
No se trata de una excepcin al principio del efecto relativo de los
contratos, ya que, de no mediar la voluntad del tercero, concretada en su
ratificacin, ste no contrae obligacin alguna.
Se trata de una modalidad de las obligaciones de hacer, consistente
en obtener la ratificacin del tercero, por ello se dice que ms que promesa
de hecho ajeno, se trata de un hecho propio: obtener la ratificacin de un
tercero.
Personas que intervienen

Intervienen en esta figura tres personas: promitente, acreedor y el
tercero.
Promitente es aquel que se compromete a obtener la ratificacin del
tercero.
Acreedor, es aquel que podr exigir el cumplimiento de lo prometido.
Tercero es aquel que adquiere una obligacin, una vez que ha
ratificado.
Efectos
Debemos distinguir:
1 Efectos entre promitente y acreedor, debido a que el promitente se ha
sujetado a una obligacin de hacer, en caso de incumplimiento el acreedor
podr exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, el art. 1450 concede
accin de indemnizacin de perjuicios en el evento de incumplimiento.
2 Efectos entre promitente y el tercero, no se producen efectos.
3 Efectos entre acreedor y el tercero, slo se producirn en el evento de
ratificacin del tercero. El efecto concreto depender de la naturaleza de la
obligacin; dar, hacer o no hacer.
VII INTERPRETACIN DEL CONTRATO

Concepto
La interpretacin del contrato implica fijar el alcance y sentido de
sus estipulaciones y complementarlo con las normas legales
correspondientes.
A ella se refiere el Ttulo XIII del Libro IV, art. 1560 a 1566.
Sistemas de interpretacin
Se distingue, en Derecho comparado, el sistema objetivo y el
subjetivo.
En el sistema subjetivo se otorga preeminencia a la voluntad real o
autntica de las partes por sobre la voluntad que se ha declarado. Este
sistema es el existente en Italia y Francia.
Por el contrario, en el sistema objetivo lo fundamental es la voluntad
declarada de las partes, no su autntico querer. El BGB acepta este sistema.
En nuestro sistema se recoge el sistema subjetivo, as se desprende
del art. 1560, "Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras", lo mismo en materia de

interpretacin de testamentos, art. 1069, "Sobre las reglas dadas en este
ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias,
prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no
se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad
del testador se estar ms a la sustancia de las disposiciones que a las
palabras de que se haya servido."
Puede apreciarse que en materia de interpretacin de la ley la regla es
la contraria, recurdese que segn el art. 19 cuando el sentido de la ley es
claro no se desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu.
Etapas de la interpretacin
Se distinguen tres etapas:
1 La calificacin.
2 La complementacin.
3 La aplicacin de las reglas de interpretacin legales.
La calificacin
Calificar un contrato consiste en determinar cul es su naturaleza
jurdica, identificarlo.
La importancia de la calificacin es que permite determinar la
legislacin aplicable al contrato.
Tanto las partes como un notario pueden calificar un contrato, pero
dicha calificacin no es obligatoria para el juez, no obstante la identidad de
un contrato segn las partes y el notario, el juez, previo estudio de sus
derechos y obligaciones, podr establecer una diversa calificacin.
Calificar un contrato es un asunto de derecho, lo cual es relevante
para la deduccin del recurso de casacin en el fondo, es decir, una errnea
calificacin puede implicar una infraccin de ley que influye
sustancialmente en lo dispositivo del contrato.
La complementacin
La complementacin del contrato consiste en aplicarle las normas
legales que le son aplicables.
Segn el art. 1546, "Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y
por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que
por la ley o la costumbre pertenecen a ella".
Es decir, se complementa el contrato con los elementos de la
naturaleza y, cuando corresponda, tambin con la costumbre, en este
sentido se pronuncia el art. 1563, "En aquellos casos en que no apareciere
voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con
la naturaleza del contrato. Las clusulas de uso comn se presumen aunque
no se expresen".
En relacin a la citada norma se ha fallado que constituye una
clusula de uso comn en la venta de un establecimiento comercial la
inclusin en sta del nombre del establecimiento de comercio.
La aplicacin de las reglas de interpretacin legales
Nuevamente la norma fundamental es el ya indicado art. 1560.
Se ha discutido si las reglas de interpretacin del C.C. son reglas
facultativas u obligatorias para el juez. Lo correcto, pese a la vacilante
jurisprudencia existente sobre el punto, es concluir que no se trata de meros
consejos para el sentenciador, se trata de normas jurdicas propiamente
tales, siendo obligatorias para el juez, el cual no puede prescindir de su
aplicacin, as opina nuestra doctrina, la discusin se ha desarrollado en
Francia con mayor disparidad de criterios a nivel de la doctrina.
A continuacin analizaremos las reglas de interpretacin de los
contratos de nuestro C.C.
1 Regla de la extensin del contrato, art. 1561, "Por generales que sean los
trminos de un contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha
contratado". Por su parte el art. 1565 prescribe, "Cuando en un contrato se

ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender por slo
eso haberse querido restringir la convencin a ese caso, excluyendo los
otros a que naturalmente se extienda". Por lo tanto en la interpretacin de
un contrato deber estarse a su genuino sentido, no siendo procedente
ampliar o restringir su aplicacin.
2 Elementos intrnsecos del contrato, art. 1562, "El sentido en que una
clusula puede producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no
sea capaz de producir efecto alguno", regla lgica ya que debe entenderse
que los actos jurdicos en general, y los contratos en particular, se celebran
con el objetivo de que produzcan efectos de derecho.
Segn el art. 1564 inc. 1, "Las clusulas de un contrato se
interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor
convenga al contrato en su totalidad", norma similar al contenido del art. 22
inc. 1 referido al elemento lgico de interpretacin de la ley. No debe
interpretarse un contrato de forma que una clusula se contradiga con otra
del mismo contrato, la interpretacin debe implicar armona, buscar la
coherencia del contrato.
3 Elementos extrnsecos al contrato
Art. 1564 inc. 2 y 3, "Podrn tambin interpretarse por las de otro
contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia. O por la
aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las
partes con aprobacin de la otra", norma similar al contenido del art. 22
inc. 2 referido al elemento sistemtico de interpretacin de la ley. No es un
criterio vlido de interpretacin la aplicacin unilateral de las reglas de un
contrato
4 Reglas ambiguas, art. 1566, "No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas
precedentes de interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a
favor del deudor. Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn
contra ella, siempre que la ambigedad provenga de la falta de una
explicacin que haya debido darse por ella".
La norma es un aplicacin del principio indubio pro debitore. La

norma sanciona al contratante negligente en la redaccin o dictado de las
clusulas.
La interpretacin del contrato, no su calificacin, es un asunto de
hecho, por lo tanto, no es susceptible de revisin mediante un recurso de
casacin en el fondo.
Terminacin de los contratos

La norma fundamental es la del art. 1545, ""Todo contrato
legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales".
A continuacin analizaremos las causas de la terminacin de los
contratos:
1 Resciliacin o mutuo disenso, en virtud del acuerdo de las partes el
contrato queda sin efecto, regulado en el inc. 1 del art. 1567 en relacin
con el art. 1545.
2 La declaracin unilateral de voluntad, ya hemos visto que segn el art.
1545 el contrato puede quedar sin efecto por acuerdo de las partes, pero por
regla general la voluntad unilateral no es causal de trmino de los contratos,
salvo en algunas excepciones, como sucede en los contratos de tracto
sucesivo como el de arrendamiento y el de trabajo, lo mismo en los actos
intuito personae como el mandato.
3 La resolucin, el evento de la condicin resolutoria, si dicha condicin se
cumple se extingue la obligacin y el derecho correlativo. La resolucin
opera con efecto retroactivo, salvo en los contratos de tracto sucesivo, en
este caso toma el nombre de terminacin.
4 Imposibilidad en la ejecucin, en los contratos bilaterales si la obligacin

de una de las partes se extingue por caso fortuito, subsiste la obligacin de
la contraparte, es decir, el riesgo es del acreedor en conformidad al art.
1550. Esta materia es el objeto de estudio de la teora del riesgo. En los
contratos unilaterales, al existir slo una parte obligada, no se aplica la
teora del riesgo.
5 La muerte, por regla general, la muerte no es causal de terminacin de los
contratos, "quien contrata para s, contrata tambin para sus herederos",
excepcionalmente la muerte produce el trmino de un contrato, as sucede
en los actos intuito personae, como el mandato y el matrimonio.
6 El plazo extintivo, a su vencimiento se extingue la obligacin y el
derecho correlativo.
7 La declaracin de nulidad.
SEGUNDA PARTE: ESTUDIO PARTICULAR DE LOS

CONTRATOS
I EL CONTRATO DE PROMESA
Concepto
Es aquel contrato por el cual las partes se obligan a celebrar en el
futuro un contrato, cumplindose los requisitos legales.
Slo un artculo del C.C. regula este contrato, ello se explica porque
Andrs Bello consideraba que el contrato no iba a tener gran aplicacin. Es
evidente que Bello se equivoc, puesto que la promesa es un contrato de
frecuente utilizacin, pinsese en las as denominadas "compraventas en
verde", de gran aplicacin en el negocio de la construccin y venta de
bienes inmuebles.
Caractersticas
Presenta la promesa las siguientes caractersticas;
1 Es un contrato bilateral, por regla general es bilateral dado que genera

obligaciones para ambas partes las que se obligan a celebrar un contrato en
el futuro, contrato que recibe el nombre de "prometido". Sin embargo, nada
obsta a que slo una parte se obligue a celebrar el contrato prometido, en
tal caso se esta en presencia de un contrato de promesa unilateral.
2 Por regla general es oneroso.
3 Es principal, puede subsistir con independencia de la existencia de otro
contrato.
4 Es solemne, debe constar por escrito.
5 Crea obligaciones de hacer; celebrar en el futuro el contrato prometido.
6 Es un contrato preparatorio, es decir prefigura o anticipa la celebracin de
otro contrato, el cual se denomina contrato definitivo.
7 Esencialmente es un contrato sujeto a modalidad, es decir,
necesariamente tiene que existir un plazo o una condicin que fije la poca
de celebracin del contrato prometido.
Requisitos de la promesa
Debemos efectuar una precisin, el contrato de promesa por regla
general no es vlido, es decir no produce efecto alguno, salvo si rene
todos los requisitos legales del art. 1554, por lo anterior es un contrato de
derecho estricto, as se desprende del inc. 1 del art. 1554, "La promesa de
celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las
circunstancias siguientes".
1 Que la promesa conste por escrito
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo

falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que
las leyes prescriban
1 Art. 1554 N1 "Que la promesa conste por escrito", se trata de un contrato
solemne.
La solemnidad consiste en que deber constar por escrito, lo que deja
abierto la posibilidad que pueda constar por un instrumento pblico o
privado, se recomienda que sea por escritura pblica dado que ste
instrumento tiene pleno valor probatorio, es decir, produce plena fe.
Si no se cumple con esta solemnidad, la sancin aplicable es la
nulidad absoluta.
Sin perjuicio de lo anterior se ha discutido si en la promesa de un
contrato solemne debe respetarse la solemnidad del contrato prometido,
como la escritura pblica.
El supuesto tpico de esta discusin es la compraventa de un bien
inmueble. La jurisprudencia y la doctrina en este caso han concluido que no
debe confundirse el contrato de promesa con el contrato prometido, por
tanto, los requisitos de validez de la promesa son autnomos de los
requisitos propios del contrato prometido. Luego no es necesario que la
promesa de un contrato solemne cumpla con la solemnidad del contrato
respectivo.
Adems considrese que el N 4 del art. 1554 prescribe que el
contrato de promesa debe ser especfico, de modo tal que al contrato
prometido slo falte para su perfeccin la tradicin de la cosa o la
solemnidad respectiva, es decir, puede celebrarse un contrato de promesa y
dejar pendiente la solemnidad del contrato prometido. Por ltimo, si la
intencin del legislador fuese que la solemnidad de la promesa fuese la
escritura pblica, debi haberlo establecido expresamente de ese modo.
2 Art. 1554 N 2, "Que el contrato prometido no sea de aquellos que las
leyes declaran ineficaces".
La opinin ms aceptada sostiene que lo ms razonable sera exigir

que el contrato prometido fuese eficaz no al momento de celebrar la
promesa, sino al tiempo de perfeccionarse el contrato prometido.
Este requisito se relaciona con la utilidad del contrato de promesa, la
que permite asegurar la celebracin de un contrato que de momento no se
quiere celebrar, como en el supuesto de bienes embargados, en el futuro el
embargo puede ser alzado, entonces a travs del contrato de promesa se
podran las partes obligar a celebrar una compraventa futura.
Dentro de los contratos que las leyes declaren ineficaces se
encuentran aquellos contratos prohibidos por la ley, como la compraventa
entre cnyuges no separados judicialmente.
La promesa es til en el caso de impedimentos removibles que por el
momento dificulten o impidan la celebracin de un contrato, esto es,
impedimentos de una duracin determinada, como el ya sealado embargo.
3 Art. 1554 N 3, "Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije
la poca de la celebracin del contrato".
El contrato de promesa es un contrato esencialmente sujeto a
modalidades, requiere de un plazo o condicin.
En relacin a la condicin, sta podr ser suspensiva o resolutoria.
En el caso de una condicin resolutoria, se podr celebrar el contrato
definitivo hasta el momento en que se cumpla la condicin. La facultad de
exigir la celebracin del contrato surge con la promesa, pero se extiende
hasta el cumplimiento de la condicin, la que acarrea la extincin del
derecho y de la obligacin correlativa. Recordemos que mientras est
pendiente la condicin resolutoria los derechos se ejercen como si fuesen
puros y simples.
En el caso de la condicin suspensiva, la facultad de exigir el
cumplimiento del contrato nace cuando se cumple la condicin, mientras
esta condicin est pendiente slo existe un derecho en verde, hay un
germen de derecho, ste ltimo nacer en el evento de verificarse el hecho
que constituye la condicin, lo importante es que en ambas condiciones se

debe establecerse la poca de celebracin del contrato definitivo.
En relacin a lo anterior, la condicin debe ser determinada; aquella
que no se sabe si se va a verificar o no pero si se llegare a cumplir se sabe
cuando, por ejemplo el da en que cumplas treinta. Luego no se cumple con
el requisito en anlisis con una condicin indeterminada ya que no se
precisa la poca de celebracin del contrato.
El plazo en la promesa puede ser suspensivo o extintivo, as lo ha
aceptado tanto la doctrina como la jurisprudencia, en el primer caso, slo
por su vencimiento podr exigirse la celebracin del contrato definitivo, en
el segundo, dicha posibilidad es posible hasta el vencimiento del plazo,
luego tal derecho se extinguir.
4 Art. 1554 N 4, "Que en ella se especifique de tal manera el contrato
prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o
las solemnidades que las leyes prescriban".
Se exige una especificacin respecto del contrato prometido, sobre el
particular existen dos posiciones;
Para la primera posicin es necesario configurar el contrato
prometido con un elevado grado de especificidad, es decir, deben incluirse
todos y cada uno de los aspectos del contrato prometido incluyendo sus
elementos de la esencia y de la naturaleza, faltando slo la tradicin o
entrega o bien las solemnidades, Alessandri sealaba que hasta los
deslindes del bien que se prometa vender deban indicarse en el contrato
de promesa.
Una segunda posicin indica que basta con individualizar
suficientemente el contrato prometido, es decir, habra que indicar slo los
elementos esenciales del contrato que se pretende celebrar, respecto a los
elementos de la naturaleza Ser necesario establecerlos?, la respuesta es
no, dado que se subentienden incorporados en el contrato, Y los elementos
accidentales?, stos pueden o no ser introducidos por las partes, no es
necesario que se expresen en la promesa, as opina Fueyo, posicin
compartida por la Corte Suprema.
Al tenor de este N 4 se ha discutido la procedencia de la promesa de

un contrato consensual, ya que se exige que se especifique de tal manera el
contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la
cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
Se ha pretendido que el contrato prometido slo podra ser real o
solemne, pero no consensual, ya que la entrega o las solemnidades
respectivas para perfeccionar un contrato se exigen respecto de los
contratos reales y solemnes respectivamente, pero en realidad tal
conclusin en errnea, dado que hay una confusin entre el contrato
preparatorio y el contrato prometido. A mayor abundamiento, el
consentimiento en el contrato de promesa se encamina exclusivamente
hacia una obligacin de hacer, en otras palabras consentir en una promesa
no significa necesariamente consentir en el contrato prometido; ambos
consentimientos son independientes y pueden verificarse en distintos
momentos.
La jurisprudencia ha concluido que el contrato de promesa regulado
en el art. 1554 puede referirse a toda clase de contrato, incluso los
consensuales, en la medida que se cumplan, desde luego, con los requisitos
legales.
Problemas prcticos de la promesa
A continuacin analizaremos algunos problemas que ha provocado el
contrato de promesa.
1 La promesa en la sociedad conyugal
En nuestro Derecho de familia existen tres regmenes patrimoniales;
sociedad conyugal, separacin de bienes y el de participacin en los
gananciales, el primero es el rgimen legal y supletorio, los otros son
convencionales. Actualmente la mujer es plenamente capaz, ello desde
1989 con la Ley N 18.802 que otorg plena capacidad a la mujer casada en
sociedad conyugal.
Segn el art. 1749 inc. 1 "El marido es el jefe de la sociedad
conyugal, y como tal administra los bienes sociales y los de su mujer;
sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente ttulo

se le imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones
matrimoniales", norma relativa a la administracin ordinaria de la sociedad
conyugal.
En la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, el marido
administra los bienes sociales y los bienes propios de la mujer, pero el
marido est sujeto a dos limitaciones:
1 Las convenidas en las capitulaciones matrimoniales, que son
convenciones que celebran los esposos.
2 El marido necesita autorizacin de la mujer para una serie de actos
determinados en la ley.
El problema radica en que con la modificacin de la ley 18.802 se
estableci en el art. 1749 que el marido no podr prometer enajenar o
gravar los bienes races sociales sin autorizacin de la mujer, pero, en el
art. 1754 se prescribe que "no se podrn enajenar ni gravar los bienes
races de la mujer sino con su voluntad", la norma se refiere a la
administracin de los bienes propios de la mujer, pero a diferencia del art.
anterior, no prohbe realizar promesa respecto de esos bienes, es decir, el
art. 1754 no impide prometer enajenar o gravar los bienes propios de la
mujer.
Por lo tanto, debemos concluir que la promesa de enajenar o gravar
un bien propio de la mujer sin su consentimiento es vlida, ya que ningn
artculo lo prohbe. Pero debemos tener presente que la promesa no
constituye enajenacin, slo genera obligaciones de hacer, luego, lo que se
da en la especie es una promesa de hecho ajeno, es decir, promesa de que
la mujer va a autorizar la compraventa definitiva, si aquella no autoriza, el
juez no puede conceder el cumplimiento forzado. La parte que contrata
con el marido tiene derecho a la indemnizacin de perjuicios.
2 La promesa y la lesin enorme, se discute si puede demandarse la
rescisin por lesin enorme respecto del contrato de promesa de
compraventa.
No hay ninguna duda de que la compraventa puede rescindirse por
lesin enorme. Pero respecto a la promesa la doctrina se divide: la
posicin minoritaria concluye que la promesa es nula, ya que el contrato

prometido es ineficaz. La mayora sostiene que no puede rescindirse la
promesa de compraventa por lesin enorme por las siguientes razones:
2.1 Las sanciones son de derecho estricto, la lesin est regulada para la
compraventa y otras figuras como la clusula penal, pero no para la
promesa.
2.2 La posicin contraria confunde el contrato preparatorio con el contrato
prometido.
2.3 No es cierto que la compraventa prometida sea ineficaz, ya que el
demandado por lesin enorme tiene una opcin: consentir en la nulidad o
evitarla, restituyendo o completando el justo precio, segn corresponda.
3 La promesa de cosa ajena, la doctrina entiende que ella es vlida, sin
perjuicio de los derechos del verdadero dueo de la cosa. Pero ocurre que
en tal caso, el contratante afectado no podr exigir el cumplimiento
forzado, slo la resolucin con indemnizacin de perjuicios.
Efectos de la promesa
Sus efectos son el conjunto de derechos y obligaciones que nacen
de la promesa.
1 Genera obligaciones de hacer, la promesa es un contrato, por lo tanto, es
obligatoria para las partes, se le aplica el art. 1553, si el deudor se
constituye en mora, podr el acreedor elegir:
1.1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido, podr
apremiarse con arrestos y con multa, se aplican normas diversas segn si se
trata de la suscripcin de un documento o de la ejecucin de una obra
material.
1.2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a
expensas del deudor.
1.3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin

del contrato.
Si una parte no cumple con su obligacin, podr pedirse la resolucin
o el cumplimiento forzado, con indemnizacin de perjuicios
Si el acreedor tiene un ttulo ejecutivo podr iniciar un juicio
ejecutivo de la obligacin de hacer, luego en caso de ser necesario, el juez
firmar el contrato en representacin del contratante que no cumpli.
2 Por regla general, no produce efectos civiles, salvo que se cumplan
todos los requisitos legales.
3 La promesa de celebrar un contrato no priva al promitente vendedor de la
facultad de disponer del inmueble, en tal caso, se produce un
incumplimiento contractual que hace procedente la indemnizacin de
perjuicios.
II LA COMPRAVENTA
Concepto
Se encuentra definida en el art. 1793, "La compraventa es un
contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida, se llama precio".
Segn Meza Barros, es el cambio de una cosa por dinero31.
Caractersticas
stas son:
1 Es un contrato bilateral, ambas partes resultan obligadas.
2 Es oneroso, cada parte sufre un gravamen que beneficia a la otra.
31
MEZA BARROS, obra citada, p. 70.

3 Es por regla general conmutativo ya que las prestaciones de las partes se

miran como equivalentes, por excepcin podr ser aleatorio, como en la
compraventa de una cosecha futura.
4 Es un contrato principal.
5 Por regla general es consensual, por excepcin es solemne, por ejemplo,
si recae sobre bienes inmuebles.
6 Es un contrato nominado, su regulacin est en el Ttulo XXIII del Libro
IV, art. 1793 a 1896.
7 Es un ttulo translaticio de dominio.
Requisitos generales de la compraventa

Son los comunes a todo contrato, estn enunciados en el art. 1445, ya
estudiado con anterioridad.
Requisitos especiales
Siguiendo la triloga romana, en la compraventa los elementos de la
esencia son:
1 El consentimiento
2 La cosa
3 El precio
El consentimiento debe versar sobre la cosa y el precio, a su
respecto, nos remitimos a lo sealado en el curso de acto jurdico.
La cosa
Es el objeto y la causa de las obligaciones del contrato. Es el objeto
de la obligacin del vendedor y la causa de la obligacin del comprador.
Es un elemento de la esencia de la compraventa, si falta, puede

estarse en presencia de una donacin o de un mutuo.
Sus requisitos son:
1 Debe ser comerciable, debe ser susceptible de enajenacin, segn el art.
1810, "Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley". La sancin es la nulidad absoluta,
por objeto ilcito, ya que se trata de un acto prohibido por la ley.
Son incomerciables aquellas cosas que no son susceptibles de
apropiacin por privados, como las cosas que por su naturaleza son
comunes a todos los hombres (el aire, la alta mar, etc.), y las que han sido
extradas del comercio jurdico en razn de su destino (el Palacio de La
Moneda, el vehculo que se asigna al Intendente, etc.).
2 Debe existir o esperarse que exista, sabemos que no slo las cosas que
existen, sino las que se espera que existan pueden ser objeto de una
declaracin de voluntad, segn el art. 1461, por lo tanto, la venta de cosas
futuras es condicional o aleatoria, en ste ltimo caso, si se ha contratado la
suerte. Por regla general, se entiende que es una venta sujeta a condicin,
salvo que se exprese lo contrario, art. 1813, "La venta de cosas que no
existen, pero se esperan que existan, se entender hecha bajo la condicin
de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte".
Si la cosa no existe, el contrato no produce efectos, inc. 1 del art.
1814, "La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el contrato se
supone existente y no existe, no produce efecto alguno". Agrega el inc. 2,
"Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el
contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por
subsistente, abonando el precio a justa tasacin".
Si hay mala fe, se debern indemnizar los perjuicios, inc. tercero,
"El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no
exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe."
3 Ha de ser determinada o determinable, la cosa debe estar determinada a
lo menos en cuanto al gnero. Respecto a las cosas genricas, debe
tratarse de un gnero determinado. Adems se exige que la cantidad est

determinada.
La cosa ser determinable si en el contrato se fijan reglas o datos
que sirvan para determinarla, art. 1461, inc. 2.
Se exige que la cosa vendida sea singular, luego, se prohbe la
venta de universalidades, por ello la venta del patrimonio es nula, se trata
de un atributo de la personalidad, sin embargo hay excepciones.
Segn el art. 1811, "Es nula la venta de todos los bienes presentes o
futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; pero ser vlida
la venta de todas las especies, gneros y cantidades que se designen por
escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere
adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos. Las cosas no
comprendidas en esta designacin se entender que no lo son en la venta;
toda estipulacin contraria es nula". Sin embargo, existen excepciones:
Como lo indica la norma, es vlida la venta de todos los bienes de

una persona, si se realiza por escritura pblica y si se individualizan
todos ellos.
En la cesin del derecho de herencia, se puede enajenar la cuota

hereditaria que le corresponda al asignatario en la universalidad
jurdica patrimonio del causante.
4 La cosa no debe pertenecer al comprador, art.1816, "La compra de cosa

propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le restituya lo que
hubiere dado por ella. Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la
venta, y todos los frutos tanto naturales como civiles que despus produzca
la cosa, pertenecern al comprador, a menos que se haya estipulado
entregar la cosa al cabo de cierto tiempo o en el evento de cierta condicin;
pues en estos casos no pertenecern los frutos al comprador, sino vencido el
plazo, o cumplida la condicin. Todo lo dicho en este artculo puede ser
modificado por estipulaciones expresas de los contratantes".
La venta de cosa ajena
La venta de cosa ajena es vlida sin perjuicios de los derechos del

dueo de la cosa vendida, el que podr reclamar deduciendo la accin
reivindicatoria, mientras sta no se extinga por la prescripcin adquisitiva
del derecho de dominio, art. 1875 en relacin con el 2517. Es decir, esta
venta es vlida, pero inoponible al verdadero dueo, sin perjuicio de la
posibilidad del comprador de cosa ajena de adquirir el dominio de la cosa
por prescripcin adquisitiva.
Lo anterior es una constante en nuestro sistema, ya que los actos
jurdicos sobre cosas ajenas, son, por regla general, vlidos, sin perjuicio de
los derechos del dueo.
Ratificacin de la venta de la cosa ajena, art.1818, "La venta de cosa
ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador los derechos
de tal desde la fecha de la venta".
Adquisicin del dominio de la cosa por parte del vendedor, si luego de
la venta y entrega de la cosa, si el vendedor adquiere el dominio de ella, en
tal caso, se entender que el comprador es duea de la cosa desde que se
hizo la tradicin, art. 1819, "Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si
el vendedor adquiere despus el dominio de ella, se mirar al comprador
como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin. Por consiguiente, si
el vendedor la vendiere a otra persona despus de adquirido el dominio,
subsistir el dominio de ella en el primer comprador".
Finalmente, respecto a la cosa, segn el art. 1817, "Si alguien vende
separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya
entrado en posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos,
aquel a quien se haya hecho primero ser preferido; si no se ha entregado a
ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer".
El precio
Es el dinero que el comprador da por la cosa vendida, art. 1793, parte
final.
El precio es el objeto de la obligacin del comprador y la causa de la
obligacin del vendedor.
Sus requisitos son:

1 El precio debe consistir en dinero, art. 1793 y art. 1794, "Cuando el
precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si
la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario". Por tanto para
distinguir entre compraventa y permuta el criterio a utilizar es qu vale
ms, el dinero o la cosa, en el primer caso ser una venta, en el segundo,
permuta.
Si con posterioridad a la celebracin del contrato se paga con una cosa
diversa, estaremos en presencia de una dacin en pago.
2 Debe ser real y serio, ello implica que aparezca de manifiesto, por una
parte, la intencin de exigirlo y, por la otra, la intencin de pagarlo. Se
excluye el precio simulado, precio ridculo o irrisorio, sin perjuicio de la
lesin enorme.
Lo anterior no implica un precio justo, ya que es propio de las
transacciones la bsqueda del lucro, sin perjuicio de la rescisin por lesin
enorme.
3 Debe ser determinado o determinable, que sea determinable significa que
el acto o contrato fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarlo.
Determinacin del precio
El precio debe ser fijado por las partes, no se admite fijar el precio
a una sola parte. El precio puede ser fijado por un tercero, el que es un
mandatario de las partes. Si ste no lo determina, puede hacerlo otro en que
convengan las partes y si no hay acuerdo, no hay venta.
Art. 1808, "El precio de la venta debe ser determinado por los
contratantes. Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o
indicaciones que lo fijen. Si se trata de cosas fungibles y se vende al
corriente de plaza, se entender el da de la entrega, a menos de expresarse
otra cosa". Agrega el 1809, "Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio
de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l
cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de
no convenirse, no habr venta. No podr dejarse el precio al arbitrio de uno

de los contratantes".
Forma del contrato de venta
Por regla general, es un contrato consensual, se perfecciona con el
mero acuerdo de voluntades, por excepcin la venta es solemne y requerir
escritura pblica si recae sobre bienes inmuebles, censo, servidumbres y
sucesiones hereditarias, art. 1801, "La venta se reputa perfecta desde que
las partes han convenido en la cosa y en el precio; salva las excepciones
siguientes. La venta de bienes races, servidumbre y censos, y la de una
sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya
madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los
materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias
minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
Tratndose de la venta realizada por un incapaz adems de la
escritura pblica, si ella procede, se requiere cumplir con la
correspondiente formalidad habilitante.
Por lo tanto, la compraventa, por regla general es consensual, por
excepcin es solemne, pero nunca es real.
La capacidad en la compraventa
La regla general es la capacidad, la excepcin es la incapacidad art.
1795 y 1446, segn la primera norma, "Son hbiles para el contrato de
venta todas las personas que la ley no declara inhbiles para celebrarlo o
para celebrar todo contrato". Por tanto, los incapaces no pueden celebrar
este contrato sin cumplir con las respectivas formalidades habilitantes.
Adems existen incapacidades propias de la venta.
Las incapacidades propias de la compraventa se clasifican en dobles
y simples.
Las incapacidades dobles se refieren tanto a la compra como a la

venta.
Las incapacidades simples, por su parte, o impiden vender o
comprar.
Son incapacidades dobles:
1 La compraventa entre cnyuges no separados judicialmente, art. 1796
primera parte, "Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente".
La separacin judicial no disuelve el vnculo, a diferencia del
divorcio, luego si los cnyuges se han divorciado o si se ha decretado la
nulidad del matrimonio, desaparece la incapacidad.
2 Es nulo el contrato de venta entre el padre o madre y el hijo sujeto a
patria potestad. La patria potestad es el conjunto de derechos que tiene el
padre o madre sobre los bienes de los hijos, art. 1796.
Ya hemos dicho que las incapacidades simples se refieren a la venta
o la compra.
Incapacidad para vender: la de los administradores de establecimientos
pblicos del art. 1797, "Se prohbe a los administradores de
establecimientos pblicos vender parte alguna de los bienes que
administran, y cuya enajenacin no est comprendida en sus facultades
administrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorizacin de la
autoridad competente".
Son incapacidades para comprar:
1 La del empleado pblico, se le prohbe comprar los bienes pblicos o
particulares, que se venden por su ministerio, segn el art. 1798.
2 Segn la misma norma a los jueces, abogados, procuradores o escribanos
se les prohbe comprar los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se
vendan a consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en pblica
subasta. Norma que debe complementarse con el art. 321 del COT, "Se
prohbe a todo juez comprar o adquirir a cualquier ttulo para s, para su
cnyuge o para sus hijos las cosas o derechos que se litiguen en los juicios
de que l conozca. Se extiende esta prohibicin a las cosas o derechos que
han dejado de ser litigiosos, mientras no hayan transcurrido cinco aos
desde el da en que dejaron de serlo; pero no comprende las adquisiciones
hechas a ttulo de sucesin por causa de muerte, si el adquiriente tuviere
respecto del difunto la calidad de heredero ab intestato. Todo acto en
contravencin a este artculo lleva consigo el vicio de nulidad, sin perjuicio
de las penas a que, conforme al Cdigo Penal, haya lugar".
3 Tutores y Curadores, segn el art. 1799, no pueden comprar parte alguna
de los bienes de sus pupilos sino de acuerdo a las reglas del ttulo De la
administracin de los tutores y curadores, segn el art. 412 "Por regla
general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga
inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, o de sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el
cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podr
ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o
curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el
juez en subsidio. Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador
comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta
prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes".
4 Mandatarios, sndicos y albaceas, segn el art.1800 debe aplicarse la
norma del 2144, "No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona,
comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo
suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con
aprobacin expresa del mandante", esta norma es aplicable a los sndicos y
albaceas, prohbe la autocontratacin en la compraventa, salvo aprobacin
expresa.
Modalidades de la compraventa
Enunciacin
Por tratarse de un acto jurdico, deben aplicarse las normas y
principios estudiados en la teora general del acto jurdico, por tanto, el
contrato de compraventa admite modalidades, luego puede estar sujeto a
una condicin, plazo o modo. Esta idea es recepcionada en el art. 1807 al
prescribir "La venta puede ser pura y simple, o bajo condicin suspensiva o
resolutoria. Puede hacerse a plazo para la entrega de la cosa o del precio.
Puede tener por objeto dos o ms cosas alternativas. Bajo todos estos
respectos se rige por las reglas generales de los contratos, en lo que no
fueren modificadas por las de este ttulo".
Adems de las modalidades clsicas de los actos jurdicos, existen
modalidades propias de la compraventa, tales son;
venta al bloque y venta al peso, cuenta o medida.

venta al gusto.
Venta en bloque y venta al peso, cuenta o medida

Concepto
La venta al bloque se realiza si no es necesario pesar, contar o medir
para determinar, ya sea la cosa, ya sea el precio de la compraventa.
Venta al peso, cuenta o medida se realiza si es necesario pesar,
contar o medir para determinar, ya sea la cosa, ya sea el precio de la
compraventa.
Importancia de la distincin
Importa distinguir si las operaciones de pesar, contar o medir son
necesarias para determinar el precio o la cosa que se vende, ya que de ello
depende la solucin al problema de los riesgos de prdida de la cosa. En
efecto, hay que distinguir;
Es necesario pesar, contar o medir, para determinar el precio de la

cosa vendida, la venta se reputa perfecta desde que se ha convenido
en la cosa y en la forma de fijar el precio; pesar, contar o medir. Los
riesgos de la cosa son de cargo del comprador, art. 1821 inc. 1 "Si se
vende una cosa de las que suelen venderse a peso, cuenta o medida,
pero sealada de modo que no pueda confundirse con otra porcin de
la misma cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la
prdida, deterioro o mejora, pertenecer al comprador, aunque dicha
cosa no se haya pesado, contado ni medido; con tal que se haya
ajustado el precio".
Es necesario pesar, contar o medir, para determinar la cosa vendida,
en tal caso la venta se reputa perfecta y los riesgos de la cosa son de
cargo del comprador, desde que las cosas han sido pesadas, contadas
o medidas, art. 1824 inc. 2 "Si de las cosas que suelen venderse a
peso, cuenta o medida, slo se vende una parte indeterminada, como
diez fanegas de trigo de las contenidas en cierto granero, la prdida,
deterioro o mejora no pertenecer al comprador, sino despus de
haberse ajustado el precio y haberse pesado, contado o medido dicha
parte".
Una consecuencia de que el contrato ya est perfecto, es el art. 1822,

norma que consagra la posibilidad de solicitar indemnizacin de perjuicios
si la contraparte no asiste al da convenido para pesar, contar o medir, en
efecto, prescribe el citado art. "Si avenidos vendedor y comprador en el
precio, sealaren da para el peso, cuenta o medida, y el uno o el otro no
comparecieren en l, ser ste obligado a resarcir al otro los perjuicios que
de su negligencia resultaren; y el vendedor o comprador que no falt a la
cita podr si le conviniere, desistir del contrato".
En definitiva, el contratante diligente que asiste a la cita, dispone de
las acciones de cumplimento forzado, resolucin de contrato, y en ambos
casos, la accin de indemnizacin de perjuicios.
Venta a prueba o al gusto
Concepto
Es aquella que se perfecciona cuando el comprador manifiesta que la
cosa comprada es de su agrado.
Importancia
La relevancia de esta modalidad de la compraventa es que constituye
una excepcin a la regla general de que la venta se reputa perfecta desde
que las partes han convenido en la cosa y en el precio, consagrada en el art.
1801 en los siguientes trminos "La venta se reputa perfecta desde que las
partes han convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones
siguientes. La venta de los bienes races, servidumbres y censos, y la de
una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se
ha otorgado escritura pblica. Los frutos y flores pendientes, los rboles
cuya madera se vende, los materiales de un edificio que va a derribarse, los
materiales que naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias
minerales de toda clase, no estn sujetas a esta excepcin".
Requisitos de la venta al gusto.
Los requisitos de esta modalidad de la compraventa son los
siguientes;
1 Requiere expreso consentimiento de las partes.

2 Debe tener por objeto cosas que, segn la costumbre, se suelen vender de
ese modo, aunque no exista estipulacin expresa, v.gr, vino, aceitunas,
leche, chicha, etc.
Venta al ensayo
Concepto
Es aquella en que el comprador se reserva la facultad de ensayar la
cosa, es decir, de aplicarla para determinar si es apta para el servicio al que
se le destinar.
Diferencia con la venta al gusto

La venta al ensayo es un contrato sujeto a condicin suspensiva, esto
es, ya se ha perfeccionado, pero su existencia depende de que la cosa sirva
para el fin al que se destina, en cambio, la venta al gusto no se perfecciona
mientras el comprador no declare su conformidad con la cosa.
Efectos del contrato de compraventa

Nos referimos al conjunto de derechos y obligaciones que genera la
compraventa. Debemos distinguir entre las obligaciones del vendedor y las
del comprador.
Obligaciones del vendedor
stas son.
1 Dar y entregar la cosa.
2 Obligacin de saneamiento.
Obligacin de dar y entregar la cosa
Materia regulada en los art. 1793 y 1824, segn el primero, "La
compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero", agrega el art. 1824, "Las obligaciones

del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y el
saneamiento de la cosa vendida. La tradicin se sujetar a las reglas dadas
en el ttulo VI del libro II".
El art. 1793 consagra la obligacin de transferir el dominio de la
cosa, ya que se refiere a la obligacin de dar. Por su parte el art. 1824, se
refiere a la mera entrega o la tradicin de la cosa. La obligacin de dar
implica la transferencia del dominio. La entrega es un hecho jurdico, es el
mero traspaso material de la cosa, mientras que la tradicin es un modo de
adquirir el dominio.
Armonizando estas normas resulta que la primera obligacin del
vendedor es constituir en poseedor al comprador. El vendedor no
necesariamente tiene que ser el dueo de la cosa que vende, recordemos
que la venta de cosa ajena es vlida, sin perjuicio de los derechos del
dueo. En concordancia con lo anterior, si el comprador con posterioridad a
la venta se entera que el vendedor no era el dueo de la cosa vendida, no
podr alegar un incumplimiento de contrato, pero s le podr exigir el
saneamiento de la eviccin.
Sin perjuicio de lo anterior, si el vendedor es dueo, adems se
obliga a efectuar la tradicin.
Adems el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa. La
obligacin de dar, en conformidad al art. 1548 contiene la de entregar, y si
se trata de un cuerpo cierto, la de conservarlo hasta la entrega so pena de
pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
Respecto de los bienes muebles, la entrega puede confundirse con la
tradicin, pero ello no ocurre as respecto de los bienes inmuebles.
Si se efecta la tradicin, pero no hay entrega material, lo que puede
ocurrir en las tradiciones fictas de bienes muebles y en la tradicin de
bienes inmuebles si se practica la inscripcin, pero no se entrega
materialmente el bien, el comprador podr aplicar el art. 1489 y solicitar, el
cumplimiento forzado o la resolucin, en ambos casos con indemnizacin
de perjuicios.
Lugar de la entrega
Deben aplicarse las reglas del pago, por lo tanto, los art. 1587 a 1589.
En primer trmino, la entrega debe hacerse en el lugar designado por
la convencin, art. 1587.
A falta de estipulacin hay que distinguir:
Si se trata de un cuerpo cierto deber realizarse la entrega en el lugar
en que ste exista al momento de constituirse la obligacin.
Si se trata de un gnero, se har la entrega en el domicilio del
deudor, art. 1588.
Momento o poca de la entrega
Deber estarse a lo acordado por las partes y a falta de estipulacin,
en forma inmediata, si la obligacin es pura y simple, salvo que se haya
pactado un plazo o condicin, caso en el que deber vencer el primero y
cumplirse la segunda, respectivamente.
Gastos de la entrega
Segn el art. 1825, "Al vendedor tocan naturalmente los costos que
se hicieren para poner la cosa en disposicin de entregarla, y al comprador
los que se hicieren para transportarla despus de entregada", por lo tanto,
hay que distinguir:
1 Los gastos son del vendedor, hasta la entrega.
2 Los gastos para transportarla despus de la entrega corresponden al
comprador.
Lo anterior se puede alterar, en virtud del principio de la autonoma
de la voluntad, estas normas no son de orden pblico, luego son
modificables y disponibles para las partes.
Contenido de la entrega
Lo que reza el contrato, segn el art. 1828, "El vendedor es obligado
a entregar lo que reza el contrato".
Esta regla se complementa del siguiente modo:
1 Si se vende una finca, se comprenden sus accesorios, art. 1830 en
relacin con el artculo 570, art. 1830, "En la venta de una finca se
comprenden naturalmente todos los accesorios, que segn los artculos 570
y siguientes se reputan inmuebles".
2 La venta de una vaca, yegua u otra hembra del reino animal, comprende
la del hijo que lleva en el vientre o que amamanta, pero no de la que
pueden pacer y alimentarse por s solo, art. 1829.
3 En relacin a los frutos, segn los inc. 2 y 3 del art. 1816, los frutos
naturales pendientes al tiempo de la venta y los frutos naturales y civiles
que despus produzca la cosa pertenecen al comprador, a menos que se
pacte que la entrega se efectuar dentro de cierto plazo o en el evento de
una condicin, en cuyo caso debe vencer el plazo o cumplirse la condicin.
Lo anterior puede alterarse por la voluntad de las partes.
Riesgos de la cosa
Segn la regla general en esta materia, el art. 1550, el riesgo del
cuerpo cierto cuya entrega se debe pertenece al acreedor. El art. 1820 aplica
tal regla a la compraventa, "La prdida, deterioro o mejora de la especie o
cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de
perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que
se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues
entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la
prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al
comprador".
Por lo tanto, si se pierde la cosa que debe entregarse a raz de un caso
fortuito, se extingue la obligacin del vendedor de entregarla, pero no la del
comprador de pagar el precio. Si la prdida es parcial, de todos modos el
riesgo es del comprador, el que deber recibir la cosa en el estado en que se
encuentre, pero le corresponden, por otra parte, las mejoras y frutos de la

cosa.
Por excepcin los riesgos son del vendedor:
1 Si la compraventa se sujeta a condicin suspensiva, si la cosa se destruye
estando pendiente la condicin. El vendedor soporta el riesgo ya que se
destruye la cosa y no se le pagar el precio, ya que tambin se extingue la
obligacin del comprador.
2 En la venta al peso, cuenta o medida, si se debe pesar, contar o medir para
determinar la cosa vendida, el riesgo es del comprador, pero slo desde que
se pese, cuente o mida.
3 En la venta al gusto, mientras el comprador no manifiesta que le agrada la
cosa.
La entrega de los predios rsticos

Los predios rsticos pueden venderse de dos maneras:
1 Segn su cabida
2 Segn su especie o cuerpo cierto.
La regla general es la venta de especie o cuerpo cierto, es decir, se
vende en el estado en que actualmente se encuentre la cosa, salvo que se
pacte lo contrario.
1 Venta segn su cabida
Un predio rstico puede venderse segn su cabida o superficie,
puede suceder que la cabida entregada no coincida con la indicada en el
contrato.
Est regulada en el art. 1832, "Si se vende el predio con relacin a su

cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida declarada, deber el
comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el precio de la
cabida que sobre, alcance a ms de una dcima parte del precio de la cabida
real; pues en este caso podr el comprador, a su arbitrio, o aumentar
proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le
resarcirn los perjuicios segn las reglas generales. Y si la cabida real es
menor que la cabida declarada, deber el vendedor completarla; y si esto no
le fuere posible, o no se le exigiere, deber sufrir una disminucin
proporcional del precio; pero si el precio de la cabida que falte alcanza a
ms de una dcima parte del precio de la cabida completa, podr el
comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminucin del precio, o desistir del
contrato en los trminos del precedente inciso".
Deben cumplirse los siguientes requisitos:
1.1 En el contrato debe expresarse, de cualquier modo, la cabida, ej., 200
mts.
1.2 El precio debe fijarse segn la cabida, ej. 100 U.F., por metro cuadrado.
1.3 No debe renunciarse a la accin que nace si la cabida real sea diversa a
la sealada en el contrato.
Cumplindose con estos requisitos, hay que distinguir dos
situaciones:
1 Lo que se entrega es mayor a lo que reza el contrato, en este caso, hay
que subdistinguir:
1.1. Si se excede la entrega en una dcima parte, en tal caso el comprador
puede desistirse del contrato con indemnizacin de perjuicios o deber
pagar proporcionalmente el aumento de la mayor parte entregada.
1.2. Si la cabida no excede de la dcima parte, en tal caso debe pagar el
comprador el mayor aumento del precio.
2 Si lo que se entrega es menor a lo que reza el contrato, hay que
subdistinguir:
1.1. Si la cabida es inferior en ms de una dcima parte, el comprador

puede desistirse del contrato o exigir que se disminuya el precio.
1.2. Si la cabida no es inferior en una dcima parte, en tal caso, el
comprador tiene derecho a una disminucin del precio, previamente
puede exigir al vendedor que complete la cabida.
Venta como especie o cuerpo cierto
Se le denomina ad corpus, normada en el art. 1833, "Si el predio se
vende como un cuerpo cierto, no habr derecho por parte del comprador ni
del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere la
cabida del predio. Sin embargo, si se vende con sealamiento de linderos,
estar obligado el vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no
pudiere o no se le exigiere, se observar lo prevenido en el inciso 2. del
artculo precedente".
Existen dos modalidades:
1 Sin sealamiento de linderos (hitos), el comprador debe aceptar lo que se
le entregue, cualquiera sea la extensin.
2 Con sealamiento de linderos, debe entregarse toda la extensin de
terreno comprendida dentro de los linderos y si ello no es posible, por
ejemplo, si se vende en parte una cosa ajena, se aplican las reglas de la
cabida.
Todas estas acciones prescriben en un ao contado desde la entrega, art.
1834, ello sin perjuicio de la lesin enorme, segn prescribe el art. 1836.
Segunda obligacin del vendedor; el saneamiento

Concepto
A diferencia de la obligacin anterior, sta es de la naturaleza de la
compraventa. Se subdivide en dos obligaciones:
1 El saneamiento de la eviccin: implica amparar al comprador en el
dominio y la posesin pacfica.
2 El saneamiento de los vicios ocultos, llamados vicios redhibitorios.
Segn el art. 1837, "La obligacin de saneamiento comprende dos
objetos: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa
vendida, y responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios
redhibitorios".
Caractersticas de la obligacin de saneamiento

sta obligacin es:
1 Es una obligacin de la naturaleza, luego no necesita ser pactada por las
partes.
2 Es eventual, esto es, slo se har exigible si se producen los hechos
prescritos por la ley que la hacen procedente.
El saneamiento de la eviccin
Concepto
El concepto legal se encuentra en el art. 1838, "Hay eviccin de la
cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella,
por sentencia judicial", por ejemplo, mediante una accin reivindicatoria.
Requisitos
Sus requisitos son:
1 Privacin total o parcial de la cosa, ser total en el caso de una accin
reivindicatoria deducida por el dueo en el caso de la venta de cosa ajena,
ser parcial si el demandante es slo dueo de una parte de la cosa.
2 La privacin debe originarse por un hecho anterior a la venta, as lo exige
el art. 1839, salvo que se estipule lo contrario.
3 La privacin debe efectuarse por sentencia judicial, art. 1838.
El saneamiento de la eviccin a su vez implica para el vendedor dos
obligaciones distintas:
1 Una obligacin de hacer, se trata de una obligacin de defensa.
2 Una obligacin de dar, que se traduce en la indemnizacin de los

perjuicios causados al comprador.
Segn el art. 1840 "La accin de saneamiento es indivisible. Puede
por consiguiente intentarse inslidum contra cualquiera de los herederos del
vendedor. Pero desde que a la obligacin de amparar al comprador en la
posesin, sucede la de indemnizarle en dinero, se divide la accin; y cada
heredero es responsable solamente a prorrata de su cuota hereditaria. La
misma regla se aplica a los vendedores que por un solo acto de venta hayan
enajenado la cosa".
Obligacin de defensa
Esta obligacin se concreta en la citacin de eviccin, art. 1843 del
C.C., se trata de un procedimiento especial contemplado en el CPC, art.
584 al 587.
Si se demanda al comprador tendr ste que citar al vendedor antes
de contestar la demanda, en tal evento se paraliza por 10 das el juicio o por
el plazo que corresponda segn la tabla de emplazamiento y el citado
tendr el trmino de emplazamiento para contestar.
Actitudes del vendedor
1 No comparece, en este caso queda responsable de la eviccin, salvo que
el comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepciones suyas y
por eso fuere evicta la cosa, v.gr., si una obligacin ha prescrito y no alega
la prescripcin. Si el comprador omite citarle, no responder el vendedor
por la eviccin, art. 1843 inc. 3.
2 El vendedor comparece, a su vez, pueden darse dos situaciones.
2.1 Si se allana, ser responsable de la eviccin, pero el comprador tiene
derecho a seguir el juicio y sostener por s mismo la defensa, pero si es
vencido no podr exigir del vendedor el reembolso de las costas ni de los
frutos, art. 1845, "Si el vendedor no opone medio alguno de defensa y se
allana al saneamiento, podr con todo el comprador sostener por s mismo
la defensa; y si es vencido, no tendr derecho para exigir del vendedor el
reembolso de las costas en que hubiere incurrido defendindose, ni el de los

frutos percibidos durante dicha defensa y satisfechos al dueo".
2.2 Si se defiende, se sigue contra el vendedor el juicio, sin perjuicio de que
el comprador pueda comparecer en juicio, como un coadyuvante, art. 1844,
"podr siempre intervenir en el juicio para la conservacin de sus
derechos". Si el vendedor obtiene sentencia favorable, habr cumplido con
su obligacin de defensa, pero si pierde, deber indemnizar los perjuicios
causados al comprador.
Obligacin de indemnizar los perjuicios
Como ya se dijo, terminado el juicio existen dos posibilidades:
1 Si el vendedor obtiene sentencia favorable, no se produce la eviccin, por
tanto, no responde de nada ante el comprador, salvo por los daos que la
demanda caus por hecho o culpa del vendedor, art. 1855, "Si la sentencia
negare la eviccin, el vendedor no ser obligado a la indemnizacin de los
perjuicios que la demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto la
demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor".
2 Si el vendedor pierde y se produce la eviccin de la cosa, nace la
obligacin de indemnizar.
Contenido de la obligacin de indemnizar perjuicios
Segn el art. 1847, sta comprende:
1 La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga
menos.
2 La costas legales del contrato de venta satisfechas por el comprador.
3 El valor de los frutos que el comprador hubiere sido obligado a restituir al
dueo, sin perjuicio del art. 1845.
4 Las costas judiciales que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y
por efecto de la demanda, con la excepcin del art. 1845.
5 El aumento de valor que la cosa evicta haya tenido en poder del

comprador, an por causas naturales o por el mero transcurso del tiempo.
art. 1847 en relacin con el art. 1849, "El vendedor ser obligado a
reembolsar al comprador el aumento de valor que provenga de las mejoras
necesarias o tiles hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo
la eviccin haya sido condenado a abonarlas. El vendedor de mala fe ser
obligado aun al reembolso de lo que importen las mejoras voluptuarias",
agrega el art. 1850, "El aumento de valor debido a causas naturales o al
tiempo, no se abonar en lo que excediere a la cuarta parte del precio de la
venta; a menos de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso ser
obligado a pagar todo el aumento de valor, de cualesquiera causas que
provenga".
En resumen, deben abonarse las mejoras necesarias y las tiles, se
excluye las voluptuarias, salvo que se est de mala fe.
Eviccin parcial de la cosa
El comprador se ve privado de la cosa, pero no en su integridad, sino
slo de una parte, se encuentra regulada en los art. 1852 a 1854. En
resumen, podemos sealar lo siguiente:
1 Si la parte evicta es tal que se ha de presumir que no se haba comprado
la cosa sin ella, en tal caso, el comprador puede pedir la resolucin, aunque
la norma habla de rescisin, con indemnizacin de perjuicios.
2 Si la parte evicta no es de tanta importancia, slo tiene derecho a pedir el
saneamiento parcial.
Efecto de la resolucin provocada por la eviccin parcial
Los efectos son:
1 El comprador deber restituir la parte no evicta al vendedor y se
considera poseedor de buena fe para los efectos de la restitucin.
2 El vendedor debe restituir el precio, abonar el valor de los frutos que el

comprador hubiere sido obligado a restituir con la parte evicta e indemnizar
todos los perjuicios causados, art. 1853.
Segn el art. 1854, "En caso de no ser de tanta importancia la parte
evicta, o en el de no pedirse la rescisin de la venta, el comprador tendr
derecho para exigir el saneamiento de la eviccin parcial con arreglo al art.
1847 y siguientes".
La jurisprudencia ha concluido que un comprador se puede subrogar
en los derechos de su antecesor, por tanto, sera posible citar a los
anteriores vendedores, para ello se ha basado en el art. 1841, "Aquel a
quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el tercero de
quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento que
contra dicho tercero competera al vendedor, si ste hubiese permanecido
en posesin de la cosa".
Extincin de la obligacin de saneamiento
La obligacin de saneamiento se extingue en los casos siguientes:
Extincin total
1 Si el comprador y el que demanda la cosa se someten al juicio de rbitros,
sin el consentimiento del vendedor y los rbitros fallan contra el
comprador, art. 1846 N 1.
2 Si el comprador perdi la posesin por su culpa y de ella se sigui la
eviccin, art. 1846 N2.
3 Si el vendedor no comparece a la citacin de eviccin y el comprador no
opone una excepcin suya y de ello se sigue la eviccin, art. 1846 inc. 3.
4 Renuncia a la obligacin de saneamiento, salvo que hubiese dolo del
vendedor, art. 1842 en relacin con el art. 1465. La renuncia no exime de
la obligacin de restituir el precio, salvo:
1.1. Si el comprador toma sobre s el riesgo de la eviccin,
especificndola.
1.2.
Mala fe del comprador, ste saba que la cosa era ajena
5 Prescripcin de la accin de saneamiento, esta accin prescribe en 4 aos

contados desde la fecha de la sentencia de la eviccin y si sta no se ha
pronunciado desde que se restituya la cosa, pero para la restitucin del
precio el plazo es de 5 aos. La obligacin de defensa es imprescriptible,
art. 1856, "La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos;
mas por lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas
generales. Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin;
o si sta no hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa."
Extincin parcial
1 Las ventas forzadas hechas por el ministerio de la justicia, el vendedor no
es obligado sino a restituir el precio de la venta, art. 1851, "En las ventas
forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es obligado,
por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el
precio que haya producido la venta".
2 Si el vendedor no opone medio alguno de defensa y se allana, pero el
comprador sostiene por s la defensa, art. 1845, "Si el vendedor no opone
medio alguno de defensa, y se allana al saneamiento, podr con todo el
comprador sostener por s mismo la defensa; y si es vencido, no tendr
derecho para exigir del vendedor el reembolso de las costas en que hubiere
incurrido defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha
defensa y satisfechos al dueo".
La obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios
Concepto
Se entiende por vicios redhibitorios, aquellos vicios ocultos de la
cosa, existentes al tiempo de la venta y que hacen que la cosa comprada no
sirva para su objeto o slo sirva imperfectamente.
Requisitos
Se encuentran regulados en el art. 1858:
1 El vicio debe ser coetneo o anterior a la venta, art. 1858 1 "Haber
existido al tiempo de la venta", se excluyen, por tanto, los vicios
posteriores. Pero deben entenderse incluidos los vicios que al tiempo de la
venta eran slo un germen, "As, en la medida que un vicio posterior al
contrato indefectiblemente se haya desarrollado a consecuencia de un
germen anterior o coetneo al contrato, estaremos frente a un vicio
redhibitorio"32.
2 Deben ser graves, esto es, ser tales, que por ellos la cosa vendida no
sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea
de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la
hubiera comprado a mucho menor precio, art. 1858 2.
3 Deben ser ocultos, segn la regla 3, "No haberlos manifestado el
vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin
negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido
fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio".
Por lo tanto, no hay vicios redhibitorios en los siguientes casos.
1 Si el comprador acta con culpa grave en el examen de la cosa.
2 Si por su profesin u oficio debi conocer de la existencia del vicio con
facilidad, art. 1858.
Por ello, la jurisprudencia ha sealado que el panadero que compra
harina, que no es de buena calidad, no puede alegar esta especie de vicios
porque l deba saber la mala calidad de la harina en virtud de los
conocimientos propios que corresponden a su oficio.
Efectos de los vicios redhibitorios
32
BARCIA LEHMANN, RODRIGO, obra citada, p. 82.

Sus efectos son:

1 Se podr pedir la resolucin del contrato, aunque el art. 1860, no habla de
resolucin, sino de rescisin, esta es la accin redhibitoria, art. 1860, "Los
vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisin de
la venta o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere".
2 Se podr solicitar la rebaja del precio, esta es la accin estimatoria o
quantis minoris, que consiste en la rebaja proporcional del precio, sin
perjuicio de solicitar la indemnizacin de perjuicios en caso de mala fe del
vendedor, art. 1861.
Si los vicios no son de la gravedad suficiente que establece el art.
1858 slo se podr pedir la rebaja del precio, es decir, la quantis minoris, lo
cual se determinar caso a caso.
Extincin de la obligacin de saneamiento de los vicios redhibitorios
Se extingue en los siguientes casos:
1 Prescripcin, art. 1866, hay que distinguir entre bienes muebles e
inmuebles.
Bienes muebles, la accin redhibitoria, que es una accin de

resolucin, prescribe en 6 meses y la quantis minoris en 1 ao.
Bienes inmuebles: la accin redhibitoria prescribe en un ao y la
quantis menoris en 18 meses.
Los plazos se cuentan desde la entrega material de la cosa. Segn el art.

1867, "Habiendo prescrito la accin redhibitoria, tendr todava derecho el
comprador para pedir la rebaja del precio y la indemnizacin de perjuicios
segn las reglas generales".
La extincin del saneamiento no se extingue por la destruccin de la
cosa, aunque haya perecido por hecho o culpa del comprador, art. 1862, "Si
la cosa viciosa ha perecido despus de perfeccionado el contrato de venta,
no por eso perder el comprador el derecho que hubiere tenido a la rebaja
del precio, aunque la cosa haya perecido en su poder y por su culpa. Pero si
ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, se seguirn las reglas
del artculo precedente".
2 Renuncia del comprador, pero no se extingue la obligacin de sanear
aquellos vicios que el vendedor conoca y no inform al comprador, art.
1859.
Agrega el art. 1865, "La accin redhibitoria no tiene lugar en las
ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia. Pero si el vendedor, no
pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los
hubiere declarado a peticin del comprador, habr lugar a la accin
redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios".
Obligaciones del comprador

El comprador tiene dos obligaciones:
1 Pagar el precio.
2 Recibir la cosa.
Obligacin de pagar el precio
Segn el art. 1871, "La principal obligacin del comprador es la de

pagar el precio convenido".
Debe pagarse en el tiempo y lugar designado en la convencin, art.
1872. A falta de estipulacin el precio debe pagarse en el lugar y tiempo de
la entrega de la cosa.
Forma de pago: se siguen las reglas del pago.
Derecho del comprador para suspender el pago del precio
Segn el art. 1872 inc. 2, "Con todo, si el comprador fuere turbado en
la posesin de la cosa o probare que existe contra ella un accin real de que
el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato,
podr depositar el precio con autoridad de la justicia, y durar el depsito
hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las resultas del
juicio".
No hay que confundir la obligacin de pagar el precio con la
existencia del precio, si falta el precio, el que es un elemento esencial del
contrato, la venta degenera en otro contrato diferente, como es la donacin.
Si falta el pago del precio, no se ha cumplido una obligacin luego surge
responsabilidad contractual.
Efectos del incumplimiento de la obligacin de pagar el precio

Se trata de un incumplimiento contractual, por tanto opera la
condicin resolutoria tcita, luego relacionando el art. 1489, con el art.
1873, norma que repite el contenido del 1489, el derecho de opcin que
surge para el comprador es:
1 Ejercer la accin resolutoria.
2 Deducir la accin de cumplimiento forzado.
En ambos casos, conjuntamente con la accin de indemnizacin de
perjuicios.
Segn el art. 1873, "Si el comprador estuviere constituido en mora de

pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho
para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de
perjuicios".
Efectos de la resolucin por no pago del precio del contrato de
compraventa
Debemos distinguir sus efectos entre las partes y respecto de
terceros.
1 Entre las partes
Se produce un efecto retroactivo, las partes vuelven al estado anterior
a contratar.
Derechos del vendedor.
1 A que se le restituya la cosa, art. 1487.
2 A que se le restituyan de los frutos. Se deben todos los frutos percibidos
desde la celebracin del contrato hasta el cumplimiento de la condicin,
ello si no se ha pagado parte alguna del precio, art. 1875, si ha operado un
pago parcial, en este caso la restitucin ser proporcional al pago
efectuado. Es una regla excepcional, dado que por regla general no se
restituyen los frutos en las resoluciones, art. 1488, "Verificada una
condicin resolutoria, no se debern los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes, segn
los varios casos, hayan dispuesto lo contrario".
3 Si hubo arras, tiene derecho a retenerlas o a exigirlas dobladas, art. 1875
inc. 1, agrega el inc. 3, "a menos que pruebe haber sufrido -el compradoren su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le hayan
hecho imposible cumplir lo pactado".
4 Derecho a demandar la indemnizacin por los perjuicios causados, art.
1873.
En relacin a los deterioros de la cosa, deben aplicarse las normas de

las prestaciones mutuas, se considera poseedor de mala fe para estos
efectos al comprador, salvo que pruebe haber sufrido en su fortuna sin
culpa de su parte menoscabos tan grandes que se le ha hecho imposible
cumplir lo pactado, inc. final del art. 1875.
Derechos del comprador
El comprador tiene los siguientes derechos:
1 Derecho a la restitucin total del precio o a la parte que haya pagado.
2 Derecho a que se le abonen las mejoras necesarias, ya que stas son
indispensables para la manutencin de la cosa. Respecto a las mejoras
tiles o voluntarias, no se le abonan pero tiene el derecho de separar los
materiales usados en ellas siempre que no se cause en ellas detrimento o
menoscabo a la cosa.
Efectos de la resolucin respecto de terceros
Segn el inc. 1 art. 1876, "La resolucin por no haberse pagado el
precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en
conformidad a los artculos 1490 y 1491."
Por lo tanto debemos distinguir entre bienes muebles e inmuebles:
Respecto de los bienes muebles, para que la resolucin afecte a
terceros, stos deben estar de mala fe, la que, en la especie, consiste en
saber que se adeudaba parte del precio.
En el caso de los bienes inmueble, los afectar la resolucin si la
condicin resolutoria, en este caso concretada en el saldo del precio,
constaba en el respectivo ttulo inscrito u otorgado por escritura pblica.
Efectos de la declaracin en la escritura de venta de haberse pagado el
precio.
Segn el inc. 2 del art. 1876, "Si en la escritura de venta se expresa

haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la
de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba
habr accin contra terceros poseedores".
Segn el tenor literal de la norma, el efecto que produce dicha
declaracin es no admitir prueba en contrario, si no slo la nulidad o
falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin
contra terceros poseedores, el objeto de la norma es proteger a los terceros
adquirentes.
La doctrina ha discutido si la norma se aplica al vendedor que desea
accionar contra el deudor.
Alessandri opina que s se le aplica al vendedor, es una prohibicin
absoluta.
En contra opina Meza Barros, la prohibicin rige slo si han
intervenido terceros, el objeto es su proteccin, "Si el comprador confiesa
que no ha pagado el precio, sera insensato negar al vendedor accin para
pedir que se le pague o que se resuelva el contrato, a pretexto de que no es
admisible otra prueba que la nulidad o falsificacin de la escritura"33.
Clusula de no transferencia del dominio, sino por el pago del precio

Segn el art. 1874, "La clusula de no transferirse el dominio sino en
virtud de la paga del precio, no producir otro efecto que el de la demanda
alternativa enunciada en el artculo precedente (cumplimiento forzado o
resolucin); y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo las
enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere
constituido sobre ella en el tiempo intermedio".
Es decir, la reserva no impide la transferencia del dominio, criterio
contrario al seguido en materia de tradicin, en efecto, segn el art. 680,
33
MEZA BARROS, RAMN, obra citada, pp. 156 y 157.

"Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa

vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se
haya reservado el dominio hasta el pago".
Obligacin de recibir la cosa

La obligacin de recibir la cosa no se encuentra establecida en
trminos expresos en el C.C., lo que se prescribe son los efectos de la mora
del comprador en recibir la cosa. Sigue en esta parte a su modelo francs, y
a los Cdigos de Italia y Espaa. Esta omisin tiene una explicacin
histrica, ni el Derecho romano ni las Siete Partidas regularon la obligacin
en comento, la obligacin de recibir la cosa se subentenda en la

compraventa. El Cdigo de Comercio s regula esta obligacin.
Tradicionalmente se ha enseado que recibir la cosa es una
obligacin del comprador. Pero, actualmente, se sostiene que ello no es
adecuado, como veremos prximamente
Contenido de la eventual obligacin de recibir la cosa
Es la contrapartida a la obligacin del vendedor de dar o de efectuar
la tradicin o entrega de la cosa. En virtud de esta obligacin el comprador
debe hacerse cargo de la cosa. Respecto a la forma en que se debe recibir la
cosa, debe distinguirse entre bienes inmuebles y muebles. En el primer
caso, tomando posesin de ella, en el segundo, mediante la ejecucin de
actos que manifiesten su voluntad en orden a aceptar la entrega de la cosa.
Al vendedor le interesa que el comprador cumpla con esta obligacin
porque queda descargado de la exigencia de conservacin de la cosa. De no
existir esta obligacin, el contrato quedara entregado al arbitrio del
comprador. La obligacin de recibir la cosa es una consecuencia directa de
la obligacin del vendedor de entregar la cosa.
Mora en recibir la cosa
Puede ocurrir que el comprador se niegue a recibir la cosa en el
tiempo y lugar convenidos, o que retarde, en forma imputable, la recepcin.
Para que sea procedente la mora del comprador, es necesario el
cumplimiento de los requisitos que se exigen para la mora del vendedor;
El requerimiento o interpelacin, en conformidad al art. 1551.

El retardo debe ser imputable, es decir, que se deba a dolo o culpa,
actuando el caso fortuito como circunstancia que excluye la
responsabilidad contractual.
El vendedor se allane a entregar la cosa en los trminos estipulados,
en caso contrario, la contraparte podr deducir la excepcin de
contrato no cumplido, tambin denominada "la mora purga la mora".
El art. 1827 establece que "Si el comprador se constituye en mora de

recibir, abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o
vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar descargado
del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo ser ya responsable del
dolo o de la culpa grave".
Son consecuencias de la mora del comprador en recibir la cosa;
El abono de los perjuicios sufridos por el vendedor, en razn de la

mora. La enumeracin del art. 1827 es slo por va de ejemplo.
El vendedor queda descargado del cuidado ordinario, y slo pasar a

responder por dolo o culpa grave, es decir, opera una disminucin de
su responsabilidad, ya que de la culpa leve, regla general en materia
de responsabilidad contractual, pasa a responder de aquel descuido
propio de las personas negligentes y de poca prudencia, es decir, de
la culpa lata, y adems responde cuando ha causado el dao con
intencin, esto es, si ha obrado con dolo.
Estos efectos en caso alguno excluyen la posibilidad de aplicar las
acciones de resolucin y de cumplimiento forzado, en ambos casos,
sumada la accin de indemnizar perjuicios que concede el art. 1489, as
lo ha resuelto la Corte Suprema.
Doctrina moderna: existe realmente la obligacin de recibir la cosa?

Como adelantamos, modernamente se sostiene que, en sede civil, no
existe la obligacin de recibir la cosa, sino que, en realidad, se trata de una
carga, luego, el comprador tiene intereses sujetos a dicho onus, por lo tanto,
si no satisface la carga, se ver perjudicado.
En apoyo de esta posicin, se sostiene que esta obligacin no es
reconocida por el C.C., a diferencia del Cdigo de Comercio, que s la
regula.
Pactos accesorios del contrato de compraventa
Los siguientes son pactos accesorios a la venta:
1 Las arras
2 El pacto comisorio
3 El pacto de retroventa
4 El pacto de retracto.
Estos pactos se encuentran establecidos en el Cdigo Civil, sin
embargo la doctrina agrega otros en virtud del principio de la autonoma de
la voluntad, en la medida que se respete la Ley, el orden pblico, la moral y
las buenas costumbres, se pueden crear otros, incluso mezclando distintos
pactos.
LAS ARRAS.
Concepto
Consisten en aquella cantidad de dinero o bienes muebles que una de
las partes da a la otra en el momento de conclusin del contrato, en garanta
de la celebracin de ste, o bien en seal de quedar convenidas o como
parte del precio.
Es un pacto accesorio de la compraventa, al igual que el pacto de
retroventa y el de retracto.
Estn reguladas en el art. 1803, 1804 y 1805 del ttulo XXIII del
Libro IV del CC.
Adems de ser aplicables al contrato de compraventa, tambin lo son
a la promesa de compraventa, ya que no existe ninguna norma que lo
prohba, as lo ha resuelto la jurisprudencia.
Funciones.
Existen dos funciones de las arras;
1 Funcin de garanta.
2 Funcin de servir de seal de quedar convenidas las partes o como parte

del precio.
1 Funcin de garanta.
Esta funcin est consagrada en el art. 1803, disposicin que
prescribe lo siguiente; "Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en
prenda de la celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que cada uno
de los contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas,
y el que las ha recibido, restituyndolas dobladas".
El carcter de garanta se manifiesta en que las partes se reservan la
facultad de ejercer el derecho a retracto. Ambas partes pueden otorgar las
arras, a diferencia de lo que ocurra en el Derecho romano, en el que slo
daba arras el comprador.
Perfeccionamiento del contrato.
En relacin a la funcin de garanta de las arras, se ha discutido el
problema del perfeccionamiento del contrato, existen dos posiciones:
- Alessandri, siguiendo a Troplong y a Baudry Lacantinerie, seala que si
las partes se reservan la facultad de retractarse, ello implica que el contrato
an no se ha perfeccionado, es decir, el contrato de compraventa no
produce sus efectos en forma inmediata, agrega que si se contrata con arras
la existencia del contrato est en suspenso, es decir, se trata de un contrato
sujeto a condicin suspensiva negativa, el evento futuro e incierto consiste
en que las partes no hagan uso de su facultad de retractarse. Si la condicin
falla, es decir, si las partes no se retractan, el contrato comienza a producir
sus efectos, los que se retrotraen a la fecha de celebracin del contrato 34. En
igual sentido opina Ramos Pazos para quien "las arras de esta clase ponen
de manifiesto la fragilidad del contrato, puesto que no son sino un medio de
poner a las partes en situacin de desistir de l. El contrato se celebra bajo
una condicin negativa y suspensiva, que consiste en que las partes no
hagan uso de la facultad de retractacin"35.
34
ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, De la compraventa y de la promesa de venta de venta,

(Editorial Jurdica de Chile, 2003, Santiago), Tomo I Vol. I, pg. 92.
35
MEZA BARROS, RAMN, obra citada, pg. 82.
- Para Guillouard y Colmet de Santerre, existe un contrato sujeto a

condicin resolutoria, es decir, el contrato se ha perfeccionado, pero se
resolver si una de las partes se retracta.
Plazo para hacer uso del derecho a retracto.
La norma aplicable es el art. 1804.
Por aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, el
derecho a retracto debe materializarse en el plazo convenido por las partes.
A falta de estipulacin, supletoriamente el CC establece el plazo de
dos meses contados desde la fecha de celebracin del contrato.
Finalmente, no proceder la retractacin, incluso antes del
vencimiento de los plazos sealados previamente, si se ha otorgado
escritura pblica o si ha comenzado la entrega de la cosa vendida.
Vencidos estos plazos, y si las partes no han hecho uso de su facultad
de retractarse, el contrato queda irrevocablemente celebrado.
2 Funcin de servir de seal de quedar convenidas las partes o como parte
del precio.
El art. 1805 inc. 1 prescribe "Si expresamente se dieren arras como
parte del precio, o como seal de quedar convenidos los contratantes,
quedar perfecta la venta, sin perjuicio de lo prevenido en el art. 1801 inc.
2".
Por ello, y a diferencia de lo que sucede si se dan arras en garanta de
la celebracin del contrato, las partes no tienen derecho a retracto, sino que,
el contrato se ha perfeccionado. La remisin que efecta la norma al inc. 2
del art. 1801, se relaciona con la compraventa solemne, caso en el que el
contrato no se perfecciona sin la correspondiente escritura pblica.
Estas arras se consideran un medio de prueba de la celebracin del
contrato. La Ley no ha exigido sobre el particular solemnidad alguna,
adems considerando que stas son de derecho estricto, no se exige un
instrumento pblico, bastando cualquier documento privado, como un

recibo, as lo ha confirmado nuestra jurisprudencia.
Excepcionalidad de las arras que se dan en seal de quedar
convenidas las partes.
El inc. 2 del art. 1805 establece que "No constando alguna de estas
expresiones por escrito, se presumir de derecho que los contratantes se
reservan la facultad de retractarse segn los dos artculos precedentes".
En virtud de la citada norma, para que se entienda que se han dado
las arras en seal de quedar convenidas las partes o como parte del precio,
es necesario que las partes manifiesten su voluntad en orden a que se dan
las arras en seal de quedar convenidas, y que tal consentimiento conste
por escrito.
Por ello, se concluye que, por regla general, las arras se dan en
garanta de la celebracin del contrato. La excepcin consiste en que se
otorguen en seal de quedar convenidas las partes o como parte del precio
EL PACTO DE RETROVENTA
Concepto
Es aquel en virtud del cual las partes estipulan que el vendedor tenga
la facultad de recuperar la cosa vendida en un plazo que no puede exceder
de cuatro aos, desde la fecha de celebracin del contrato, pagando al
comprador la cantidad determinada fijada o en subsidio el precio

originalmente pagado. Concepto que se basa en el art. 1881.
Naturaleza jurdica
Para el profesor Alessandri es slo una condicin resolutoria
ordinaria que consiste en el ejercicio por el vendedor de la facultad de
recobrar la cosa.
Para Claro Solar es una promesa de venta que el comprador hace al
vendedor de venderle a su vez la cosa comprada.
La facultad de recobrar la cosa debe pactarse en el mismo contrato de
compraventa, porque si se establece en un contrato posterior sera un
contrato de promesa, consideramos que la razn la tiene Alessandri.
Requisitos del pacto de retroventa
Sus requisitos son:
1 La facultad del vendedor de recobrar la cosa
2 La obligacin del vendedor de pagar el precio estipulado, a falta de
estipulacin, se reembolsar el precio de la venta.
3 Debe fijarse un plazo para ejercer la facultad, segn el art. 1885, "El
tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr pasar de
cuatro aos, contados desde la fecha del contrato", ntese que el plazo no
es necesariamente de cuatro aos, puede ser inferior. Se trata de un plazo de
caducidad.
El derecho que este pacto concede al vendedor es intransferible. Pero
si es transmisible, art. 1884, "El derecho que nace del pacto de retroventa
no puede cederse".
Efectos de la retroventa;
Hay que distinguir entre las partes y respecto de terceros.
Entre las partes

A su vez hay que subdistinguir:
1 Si el vendedor no hace uso del derecho de retroventa, en este caso el
comprador pasa a ser dueo de la cosa de forma pura y simple, la condicin
resolutoria ha fallado.
2 Si el vendedor ejerce la opcin, recobrara la cosa, se ha verificado la
condicin, art. 1883, "El vendedor tendr derecho a que el comprador le
restituya la cosa vendida con sus accesiones naturales. Tendr asimismo
derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o culpa del
comprador. Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las
invertidas en mejoras tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su
consentimiento".
Respecto de terceros
Deben aplicarse los ya estudiados arts. 1490 y 1491.
EL PACTO DE RETRACTO
Est regulado slo art. 1886, "Si se pacta que presentndose dentro
de cierto tiempo (que no podr pasar de un ao), persona que mejore la
compra se resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a menos que el
comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a

mejorar en los mismos trminos la compra. "
Basndonos en la citada norma, lo podemos definir como aquel en
que se estipula que presentndose una persona que ofrezca mejorar las
condiciones de compra se resolver el contrato, salvo que el comprador o la
persona a quien ste hubiese enajenado la cosa ofrezca iguales o mejores
condiciones de compra.
El plazo para ejercer la accin de retracto es aquel estipulado por las
partes, sin embargo este no puede exceder de un ao.
El comprador o a la persona en cuyo favor el comprador a su vez
enajen la cosa podrn evitar la resolucin igualando o mejorando la oferta
del tercero.
Efectos del pacto de retracto
Produce los mismos efectos que el pacto de retroventa. Por tanto,
hay que distinguir entre las partes y respecto de terceros.
Para finalizar el estudio de los pactos accesorios a la compraventa,
segn el art. 1887, "Pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera
otros pactos accesorios lcitos; y se regirn por las reglas generales de los
contratos". Es decir, las partes, en funcin de la autonoma de la voluntad
pueden crear otros pactos accesorios a la compraventa.
LA LESIN ENORME
Concepto
Es el perjuicio pecuniario que sufre una parte en virtud de la falta de
equivalencia de las prestaciones de un contrato oneroso conmutativo.
Debemos tener presente la natural libertad del mercado y su

inherente especulacin, en el que es admisible una especulacin en el
precio a pagar en una compraventa, en tales casos, no hay lesin enorme
pues es el efecto del libre mercado, por ello debemos observar un perjuicio
patrimonial relevante para invocar esta figura.
Requisitos de la lesin enorme
Para que la venta pueda rescindirse por lesin enorme, deben
reunirse los siguientes requisitos:
1 La venta debe ser susceptible de lesin
2 Que la lesin sea enorme
3 La cosa no debe haber perecido en manos del comprador
4 El comprador no debe haber enajenado la cosa
5 La accin debe deducirse oportunamente
1 La venta debe ser susceptible de lesin
La lesin slo opera en la compraventa de bienes races. No procede
en los siguientes casos, art. 1891:
1.1 Compraventa de bienes muebles, sabemos que Bello consideraba ms
importantes a los inmuebles, en razn de su mayor relevancia patrimonial
en su poca.
1.2 Ventas hechas por el ministerio de la justicia. Normalmente los bienes
rematados en pblica subasta, inclusos los inmuebles, son adquiridos por
un precio relativamente bajo.
2 Que la lesin sea enorme
El C.C. regula la lesin tanto del vendedor como del comprador, en
el art. 1889.
El vendedor sufre lesin enorme si el precio que recibe es inferior a

la mitad del justo precio de la cosa que vende.
El comprador sufre lesin enorme cuando el justo precio de la cosa
que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
Se entiende por justo precio el valor comercialmente asignable a un
bien, el que es independiente de su valor de afeccin. Es el valor que
corresponde segn la naturaleza y caractersticas de un bien, deber ser
determinado por el juez.
Para determinar el justo precio debe estarse a la poca de celebracin
del contrato, inc. 2 del art. 1889.
3 La cosa no debe haber perecido en manos del comprador
Es necesario que la cosa no haya perecido en poder del comprador,
ello porque una vez que se rescinde el contrato debe restituirse la cosa, art.
1893 inc. 1, "Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por
una ni por otra parte para la rescisin del contrato".
4 El comprador no debe haber enajenado la cosa
Requisito exigido por el inc. 2 del art. 1893, "Lo mismo ser si el
comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por ms
de lo que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor
reclamar este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la
cosa, con deduccin de una dcima parte". A diferencia de lo que ocurre
con la nulidad, puede apreciarse que la rescisin por lesin enorme no
afecta a terceros poseedores.
5 La accin debe deducirse oportunamente
El plazo para deducir la accin rescisoria por lesin enorme es de
cuatro aos, contados desde la fecha del contrato, art. 1896.
Efectos de la rescisin por lesin enorme

Su objeto es eliminar la desproporcin existente entre las
prestaciones de las partes, por ello el acto es anulado, el vendedor recobra
la cosa y el comprador, el precio. Para estudiar sus efectos debemos
distinguir, segn el art. 1890;
1 Si la rescisin se pronuncia en contra del comprador;
Puede en este caso consentir en la rescisin o completar el justo
precio con deduccin de una dcima parte.
2 Si la rescisin se pronuncia en contra del vendedor;
Puede consentir en la rescisin o restituir el exceso del precio
recibido aumentado en una dcima parte.
Segn el inc. final de la norma, "No se debern intereses o frutos
sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa alguna en razn de
las expensas que haya ocasionado el contrato".
En resumen, entre las partes, a raz de la rescisin por lesin enorme
las partes vuelven al estado anterior a contratar, el vendedor restituir el
precio y el comprador la cosa con intereses y frutos, pero desde la fecha de
la demanda. Segn el art. 1894, "El vendedor no podr pedir cosa alguna en
razn de los deterioros que haya sufrido la cosa; excepto en cuanto el
comprador se hubiere aprovechado de ellos".
Los terceros no se ven afectados por la rescisin, ya que si la cosa se
enajen, no procede la lesin, adems segn el art. 1895, "El comprador
que se halle en el caso de restituir la cosa, deber previamente purificarla
de las hipotecas u otros derechos reales que haya constituido en ella".
Extincin de la accin rescisoria por lesin
La accin se extingue por:
1 La destruccin material de la cosa en poder del comprador, art. 1893 inc.

1.
2 Por la enajenacin de la cosa, inc. 2 del art. 1893.
3. Por prescripcin extintiva; art. 1896, ya citado.
Esta accin es irrenunciable, art. 1892, "Si se estipulare que no podr
intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin;
y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se
tendr esta clusula por no escrita."
III LA PERMUTA
Concepto y origen
Se encuentra definida en el art. 1897, "La permutacin o cambio es
un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o
cuerpo cierto por otro". Norma que debe concordarse con el ya estudiado
art. 1794.
De la definicin se desprende que la permuta debe recaer sobre
cuerpos ciertos y no sobre cosas genricas.
En cuanto a su origen, se trata de uno de los primeros contratos en
aparecer histricamente, el trueque era propio de las sociedades primitivas,
antes de conocerse el dinero, pero ello no nos debe llevar a pensar que se
trata de un contrato propio de pocas arcaicas, las permutas se siguen
celebrando en la actualidad.
Perfeccionamiento
Segn el art. 1898, la permuta es un contrato, por regla general,
consensual, se perfecciona por el acuerdo de las partes. Por excepcin es
solemne, se requiere escritura pblica en las permutas de bienes races, o de
derechos de una sucesin hereditaria.
Cosas objeto de permuta
Segn el art. 1899 inc. 1, las cosas que no pueden venderse, no
pueden permutarse.
Capacidad en la permuta
Segn el art. 1899 inc. 2, no son hbiles para celebrar el contrato de
permuta, aquellas personas que no lo son para el contrato de venta.
Aplicacin de las normas de la compraventa a la permuta
Segn el art. 1900, "Las disposiciones relativas a la compraventa se
aplicarn a la permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de
este contrato; cada permutante ser considerado como vendedor de la cosa
que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el
precio que paga por lo que recibe en cambio".
IV EL ARRENDAMIENTO
Concepto y clases
Se encuentra definido en el art. 1915, "El arrendamiento es un
contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder
el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a

pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado"
De esta definicin se desprende la existencia de tres clases de
arriendo: de cosas, de ejecucin de una obra y de prestacin de servicios.
Caractersticas
El arriendo presenta las caractersticas que se pasan a indicar:
1 Es bilateral, as se desprende de la definicin legal, ambas partes resultan
obligadas. Si el contrato es gratuito para el arrendatario, estaremos en
presencia de un comodato.
2 Es consensual, se perfecciona por el acuerdo de voluntades. Sin perjuicio
de lo anterior, se aconseja su escrituracin y ms aun, escritura pblica
debidamente inscrita en el Conservador de Bienes Races respectivo, ello
por lo siguiente:
- Para efectos probatorios, recurdese la limitacin a la prueba testimonial.
- Si se celebra por escritura pblica, el arriendo deber respetarse por todo
al que se transfiera el derecho del arrendador a ttulo oneroso, N 2 del art.
1962.
- El arriendo ser oponible a los acreedores hipotecarios si se ha otorgado
por escritura pblica inscrita en el Conservador antes de la inscripcin
hipotecaria, N 3 del art. 1962.
3 Es oneroso, cada parte se ve beneficiada por el gravamen que soporta la
otra.
4 Es principal, no requiere de otro contrato para su subsistencia.
5 Es tpico, se regula en el ttulo XXVI, art. 1915 y siguientes y en la
legislacin especial.
6 Es un ttulo de mera tenencia, el arrendatario es un mero tenedor dado
que reconoce dominio ajeno.
7 Es un contrato de tracto sucesivo.
Partes
En este contrato, las partes se denominan arrendador y arrendatario.
Arrendador es el que concede el goce, ejecuta la obra o presta el
servicio.
Arrendatario es el que para por el goce, obra o servicio.
Arrendamiento de cosas
Concepto
Basndonos en la definicin legal del art. 1915, lo podemos definir
como aquel contrato por el cual una parte se obliga a conceder el goce una
cosa y la otra a pagar por este goce un precio determinado.
A su vez, puede ser de bienes muebles, bienes races urbanos o
bienes races rsticos. En estos tres casos, son elementos comunes la cosa y
el precio.
La cosa
El arriendo puede recaer sobre cosas corporales e incorporales, entre
las primeras, muebles e inmuebles, segn el art. 1916 inc. 1"Son
susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o incorporales,
que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley prohbe
arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de habitacin y
uso". Es decir, el arriendo no puede recaer sobre cosas consumibles.
Es vlido el arrendamiento de cosa ajeno, inc. 2 "Puede arrendarse
aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr accin de
saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin".
El precio
Al igual que en la compraventa, debe ser real, serio y determinado o
determinable. El precio se determina de los mismos modos que en la
compraventa, art. 1918.
Prescribe el art. 1917 "El precio puede consistir ya en dinero, ya en

frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo caso puede fijarse
una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha.
Llmase renta cuando se paga peridicamente".
Efectos del arrendamiento de cosas
Debemos estudiar las obligaciones del arrendador y las del
arrendatario.
Obligaciones del arrendador
stas son, segn el art. 1924:
1 Obligacin de entregar la cosa arrendada.
2 Obligacin de mantener la cosa en el estado de servir para el fin a que ha
sido arrendada.
3 Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el
goce de la cosa arrendada.
1 Obligacin de entregar la cosa arrendada
Es una obligacin de la esencia del arrendamiento, a ella se refiere el
art. 1920 "La entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo
cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley", esta norma se
critica ya que el arriendo no transfiere el dominio de la cosa, slo es un
ttulo de mera tenencia, luego la entrega se realiza por el simple hecho
material de poner la cosa a disposicin del arrendatario36.
Con relacin a la poca de la entrega, debe estarse a lo establecido en
el contrato, si nada se dice, debe efectuarse de inmediato una vez celebrado
el contrato.
Debe entregarse la cosa de forma tal que permita hacer el uso por el
cual fue arrendada, en caso contrario, el arrendatario tiene derecho a la
terminacin del contrato. Si el impedimento es parcial o si la cosa se
destruye en parte, el juez determinar si se termina el contrato o si se
concede una rebaja proporcional del precio o renta, art. 1932.
36
BARCIA LEHMANN, Rodrigo, obra citada, p. 132.

El arrendatario tiene derecho a indemnizacin del dao emergente, si

el vicio de la cosa ha tenido una causa anterior al contrato, en conformidad
a los arts. 1933 y 1934, si no es posible el uso de la cosa en los trminos del
art. 1932. Adems deber indemnizarse el lucro cesante si el vicio era
conocido del arrendador al tiempo del contrato o si era tal que debi el
arrendador por los antecedentes preverlo o por su profesin conocerlo. El
arrendatario no tiene derecho a ser indemnizado si contrat a sabiendas del
vicio y no se oblig el arrendador a sanearlo, o si el vicio era tal que no
pudo sin grave negligencia de su parte ignorarlo, o si renunci
expresamente a la accin de saneamiento por el mismo vicio,
designndolo".
2 Obligacin de mantener la cosa en el estado de servir para el fin a que ha
sido arrendada
Segn el art. 1927 "La obligacin de mantener la cosa arrendada en
buen estado consiste en hacer durante el arriendo todas las reparaciones
necesarias, a excepcin de las locativas, las cuales corresponden
generalmente al arrendatario. Pero ser obligado el arrendador aun a las
reparaciones locativas, si los deterioros que las han hecho necesarias
provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad de la cosa
arrendada. Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas
obligaciones".
El arrendador debe efectuar las reparaciones necesarias, art. 1935 "El
arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de las
reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario hiciere en la
cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias
por su culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que
las hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el
arrendador no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al
arrendatario su costo razonable, probada la necesidad".
Con relacin a las mejoras tiles, si se han hecho con la voluntad del
arrendador, debern ser abonadas al arrendatario. El arrendatario puede
retirar y llevarse los materiales, siempre que no se cause deterioro a la cosa,
salvo que el arrendador est dispuesto a abonarle lo que valdran los
materiales considerndolos separados, art. 1936.
3 Obligacin de librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el

goce de la cosa arrendada.
En primer lugar, el arrendador no debe turbar el goce de la cosa
arrendada, art. 1928 inc. 1 "El arrendador en virtud de la obligacin de
librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no podr, sin el
consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni
hacer en ella obras o trabajos algunos que puedan turbarle o embarazarle el
goce de ella". Si la reparacin no se puede diferir, deber realizarse, pero
deber rebajarse proporcionalmente el precio o renta, inc. 2, incluso podr
terminarse el arriendo si recaen sobre gran parte de la cosa, que el resto no
aparezca suficiente para el objeto con que se arrend, inc. 3.
En segundo trmino, la obligacin incluye las turbaciones de derecho
de terceros, art. 1931 "La accin de terceros que pretendan derecho a la
cosa arrendada, se dirigir contra el arrendador. El arrendatario ser slo
obligado a noticiarle la turbacin o molestia que reciba de dichos terceros,
por consecuencia de los derechos que alegan, y si lo omitiere o dilatare
culpablemente, abonar los perjuicios que de ello se sigan al arrendador".
Obligaciones del arrendatario
stas son:
1 Obligacin de pagar el precio.
2 Obligacin de usar la cosa segn los trminos o espritu del contrato.
3 Obligacin de conservar la cosa.
4 Obligacin de restituir la cosa.
1 Obligacin de pagar el precio

En caso de no cumplirse con esta obligacin, podr pedirse la
terminacin del contrato. Adems goza el arrendador del derecho legal de
retencin sobre las cosas del arrendatario en los trminos del art. 1942 "El
arrendatario es obligado al pago del precio o renta. Podr el arrendador,
para seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a que tenga derecho
retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y todos los objetos
con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o provisto, y que le
pertenecieren; y se entender que le pertenecen, a menos de prueba

contraria", norma que debe conciliarse con el art. 598 del CPC, por el cual
se podr pedirse el auxilio de la fuerza pblica si el arrendatario intenta
sacar objetos de la propiedad arrendada. Por otra parte, el arrendador podr
negarse a autorizar el salvoconducto del arrendatario que cambia de
domicilio, lo que bastara para que carabineros impida la mudanza, art. 2
de la Ley 19.866 de 2004.
2 Obligacin de usar la cosa segn los trminos o espritu del contrato
Segn el art. 1938 "El arrendatario es obligado a usar de la cosa
segn los trminos o espritu del contrato; y no podr en consecuencia
hacerla servir a otros objetos que los convenidos, o, a falta de convencin
expresa, aquellos a que la cosa es naturalmente destinada, o que deban
presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre del pas. Si
el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la
terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta
indemnizacin, dejando subsistir el arriendo". Norma interesante ya que es
uno de los pocos casos en que el C.C. se remite a la costumbre.
3 Obligacin de conservar la cosa
A ella se refiere el art. 1939 "El arrendatario emplear en la
conservacin de la cosa el cuidado de un buen padre de familia. Faltando a
esta obligacin, responder de los perjuicios; y aun tendr derecho el
arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y
culpable deterioro".
Por regla general no procede el subarrendamiento, salvo que se pacte
lo contrario, art. 1946 "No podr el cesionario o arrendatario usar o gozar
de la cosa en otros trminos que los estipulados con el arrendatario
directo".
Segn ya se estableci, el arrendatario responde de las reparaciones
locativas, que son las que tienen por objeto reparar los deterioros
ocasionados por el normal y ordinario goce de la cosa, art. 1940.
4 Obligacin de restituir la cosa
Prescribe el art. 1947 "El arrendatario es obligado a restituir la cosa

al fin del arrendamiento. Deber restituirla en el estado en que le fue
entregada, tomndose en consideracin el deterioro ocasionado por el uso y
goce legtimos. Si no constare el estado en que le fue entregada, se
entender haberla recibido en regular estado de servicio, a menos que
pruebe lo contrario. En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante
su goce, deber probar que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de
sus huspedes, dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba
ser responsable".
Es importante destacar la norma del art. 6 inc. 2 de la Ley N
18.101 "Si el arrendatario abandonare el inmueble sin restituirlo al
arrendador, ste podr solicitar al juez de letras competente que se lo
entregue, sin forma de juicio, con la sola certificacin del abandono por un
ministro de fe. Dicho funcionario levantar acta del estado en que se
encuentre el bien raz al momento de su entrega al arrendador y remitir
copia de ella al tribunal".
Extincin del arrendamiento de cosas
Las causales estn indicadas en el art. 1950:
N 1 "Por la destruccin total de la cosa arrendada", desde luego, nos
referimos a una destruccin culpable. Si sta es total, se podr pedir la
terminacin del contrato y la correspondiente indemnizacin de perjuicios,
si es parcial, el juez determinar si procede la terminacin o rebaja
proporcional del precio.
N 2 "Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del
arriendo". Puede existir un arriendo a tiempo determinado o indeterminado.
Si el tiempo es determinado, al vencer ste expira el contrato, no es
necesario efectuar el desahucio, eventualmente deber deducir una accin
de restitucin37.
Si el tiempo es indeterminado, debe practicarse el desahucio, que es
el acto por el cual se manifiesta la voluntad en orden a poner trmino al
contrato, en expresin del Cdigo "noticindolo anticipadamente". Ello es
37

necesario en los casos que indica el art. 1951, esto es: si no se fija tiempo
para la restitucin, si el tiempo no es determinado por el servicio especial a
que se destina la cosa o por la costumbre, nuevamente el cdigo se remite a
la costumbre. Agrega el inc. 2, 3 y 4 "La anticipacin se ajustar al
perodo o medida de tiempo que regula los pagos. Si se arrienda a tanto por
da, semana, mes, el desahucio ser respectivamente de un da, de una
semana, de un mes. El desahucio empezar a correo al mismo que el
prximo perodo. Lo dispuesto en este artculo no se extiende al
arrendamiento de inmuebles, de que se trata en los prrafos 5 y 6 de este
ttulo". En efecto, segn el art. 3 de la Ley N 18.101 "el plazo de
desahucio ser de dos meses, contado desde su notificacin y se aumentar
en un mes por cada ao completo que el arrendatario hubiera ocupado el
inmueble. Dicho plazo ms el aumento no podr exceder, en total, de seis
meses".
N 3 "Por la extincin del derecho del arrendador, segn las reglas que ms
adelante se expresarn". Hay que distinguir si la extincin obedece a causa
ajena al arrendador o por hecho o culpa de ste38.
Si la extincin se produce por causa ajena al arrendador, a su vez,
hay que distinguir si est de buena o mala de, esto es, si se hubiese o no
presentado como propietario absoluto. Si est de buena fe nada deber, en
caso contrario, deber indemnizar perjuicios, inc. 2 del art. 1958.
Si opera la extincin por hecho o culpa del arrendador, debe
distinguirse si el sucesor del arrendador debe o no respetar el arriendo.
Como ya se estableci, debern respetarlo aquellos quienes han
sucedido a ttulo gratuito, a ttulo oneroso siempre que en este caso el
arriendo conste por escritura pblica y los acreedores hipotecarios si el
arriendo fue inscrito en el Conservador con anterioridad a la hipoteca, art.
1962. Subsiste el contrato y nada podr reclamarse perjuicios al arrendador.
Si el tercero no est obligado a respetar el arriendo, debern
indemnizarse los perjuicios causados, art. 1961.
N 4 "Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto", el
procedimiento se ha simplificado, as la Ley N 18.101 establece un
38

procedimiento rpido con relacin a la terminacin del arriendo de predios

urbanos.
La tcita reconduccin
Por regla general esta institucin no opera, art. 1956 inc. 1 y 2
"Terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro modo, no
se entender en caso alguno que la aparente aquiescencia del arrendador a
la retencin de la cosa por el arrendatario, es una renovacin del contrato.
Si llega el da de la restitucin no se renueva expresamente el contrato,
tendr derecho el arrendador para exigirla cuando quiera".
Pero si se trata de un bien inmueble y si el arrendatario con el
beneplcito del arrendador paga la renta de cualquier perodo subsiguiente
al de trmino o si ambas partes manifiestan, por cualquier otro hecho
igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el arriendo, se
entender renovado el contrato bajo las mismas condiciones que antes
"pero no por ms tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el
necesario para utilizar las labores principales y coger los frutos pendientes
en los predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin de este tiempo
vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera".
Arrendamiento de predios urbanos
Materia regulada por la Ley N 18.101 de 1982. En subsidio se
aplican las normas del arriendo del C.C. El arrendatario toma el nombre de
"inquilino".
Predio urbano es aquel ubicado dentro del radio urbano de una
ciudad, art. 1, por excepcin la ley se aplica a predios ubicados fuera del
radio urbano, pero stos no pueden exceder de una hectrea.
La ley no se aplica en los siguientes casos:
1 Si la superficie es superior a una hectrea.
2 Los inmuebles fiscales.
3 Si la vivienda se arrienda por temporada menor a tres meses, si son
amobladas y para fines de descanso o turismo.
4 Hoteles, residenciales y establecimientos similares.
5 Estacionamientos de automviles.
Si el inmueble se ha destinado a la habitacin con plazo superior a un
ao, se entiende incluida la facultad de subarrendar, salvo que se pacte lo
contrario.
Arrendamiento de predios rsticos
Materia disciplinada en el D.L. 993 del Ministerio de Agricultura, en
su art. 15 predio rstico se define como "todo aquel de aptitud agrcola,
ganadera o forestal comprendido en todo o en parte en el sector rural o
urbano". El arrendatario se denomina "colono".
Este decreto se aplica al arrendamiento de predios rsticos y
cualquier otra convencin que tenga por objeto su explotacin por terceros,
medianeras o aparceras, art. 1 inc. 1. No se aplica a los inmuebles
fiscales y a los predios rsticos ubicados en reas urbanas y de cabida
inferior a una hectrea, en estos casos se aplica la legislacin general de
bienes inmuebles urbanos, art. 1 inc. 2.
El arriendo de predios rsticos es solemne, exige escritura pblica o
instrumento privado pero en este caso, adems, deben estar presentes dos
testigos que suscriban el documento, art. 5 inc. 1.
Sin autorizacin por escrito y previa del propietario, el arrendatario
no puede subarrendar o ceder su derecho o la tenencia total o parcial de los
terrenos o introducir mejoras, art. 7.
Arrendamiento de confeccin de obra material

Concepto, regulacin, naturaleza jurdica y riesgos
Es aquel por el cual una parte se obliga a ejecutar una obra material y
la otra a pagar por ella un precio determinado. El que confecciona la obra,
se llama "artfice".
Adems de las normas especiales del art. 1996 y siguientes, se le

aplican las normas generales del arriendo.
Se trata de un contrato intuito personae y se perfecciona por la
aprobacin del que orden la obra, inc. 1 del art. 1996.
Puede tratarse de una compraventa o de un arriendo. Es compraventa
si el artfice provee de la materia con que se har la obra, en caso contrario,
es decir, si la materia la suministra la persona que encarg la obra, ser
arriendo.
El art. 1996 se refiere a los riesgos, los que son de cargo del
acreedor desde que aprueba la obra, salvo que est en mora declarar si la
aprueba o no.
Obligaciones del que encarg la obra
Sus obligaciones son:
1 Pagar el precio, se paga el precio pactado, en caso contrario, se presume
que se ha convenido en el que ordinariamente se paga por la misma especie
de obra, a falta de ste, por el que determinen peritos, art. 1997.
2 Declara si aprueba o rechaza la obra.
Obligacin del artfice
ste se obliga a confeccionar la obra en los trminos pactados.
Extincin
El contrato se extingue:
1 Por manifestacin unilateral del que encarga la obra, debiendo al artfice
todos los costos, dndole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiere
podido ganar en la obra, art. 1999.
2 Muerte del artfice, ya que es un contrato intuito personae.
Contrato de construccin de un edificio

Segn el inc. 1 del art. 2003, "Los contratos para construccin de
edificios, celebrados con un empresario, que se encarga de toda la obra por
un precio nico prefijado, se sujetan adems a las reglas siguientes". Tales
reglas son:
Regla 1: El empresario no puede pedir aumento de precio a pretexto de
encarecer los costos o de modificaciones al plan primitivo.
Regla 2: Si circunstancias desconocidas, causan costos imprevistos, el
empresario puede hacerse autorizar para ellos por el dueo, si ste rehsa,
por el juez.
Regla 3: Si perece el edificio o amenaza ruina, dentro de los cinco aos
subsiguientes a la entrega, por vicio del suelo o que el empresario debi
conocer o por vicio de materiales, responde el empresario, a menos que los
materiales hayan sido suministrados por el dueo siempre que el
empresario por su oficio no haya debido conocer los vicios respectivos, inc.
final del art. 2000.
Regla 4: El recibo que otorga el dueo despus de concluida la obra no
exime al empresario de responsabilidad por la ruina del edificio.
Regla 5 Si los artfices u obreros contratan slo con el dueo por sus
pagas, se miran como contratistas independientes y tienen accin contra el
dueo, pero si contrataron con el empresario, slo en subsidio se podr
dirigir contra el dueo, hasta concurrencia de lo que ste deba al
empresario.
Arrendamiento de servicios inmateriales

Es aquel por el que una parte se obligar a prestar un servicio
inmaterial y la otra a pagar por l un precio determinado.
Contrato que recae sobre servicios en que predomina la inteligencia
sobre el esfuerzo fsico.
Si tiene por objeto una larga serie de actos, segn el art. 2007, como
los de los escritores asalariados para la prensa, secretarios de personas
privadas, preceptores, ayas ("institutriz"), histriones y cantores, se sujetan a
las reglas de los arts. 2008 a 2012. Si se trata de una obra aislada, se aplican
las normas de la confeccin de obra material.
Con relacin a los servicios profesionales, se aplican las reglas de
este arriendo y las del mandato, segn corresponda, art. 2012.
MANDATO
Concepto
Este contrato est definido en el inc. 1 del art. 2116, "El mandato es
un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a
otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera".
Caractersticas del mandato

Presenta el mandato, las siguientes caractersticas.
1 Es un contrato bilateral, ambas partes se obligan recprocamente, pero por
excepcin puede ser unilateral, si el mandante no se obliga a pagar
remuneracin o, en trminos ms amplios, si se le exonera de sus
obligaciones.
2 Es un contrato oneroso, por regla general, ser gratuito si no se remunera
al mandatario. La remuneracin es un elemento de la naturaleza del
mandato, puede no estar presente, en tal caso el mandato es gratuito. La
remuneracin llamada honorario es fijada en la convencin, ya sea antes o
despus del contrato, o puede fijarse por la ley, la costumbre o el juez,
segn el art. 2117, lo que es interesante ya que es un caso en que el
Derecho se remite a la costumbre, art. 2.
El mandatario responde de culpa leve, pero dentro de la culpa leve se
es ms exigente con el mandatario remunerado, se agrava ms su
responsabilidad, y se es menos estricto con el mandatario no remunerado o
gratuito, pero siempre dentro de la culpa leve, art. 2129, "El mandatario
responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo. Esta
responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y
se ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias
del mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre l recaiga".
Estas normas son de orden privado, por lo tanto, podrn ser alteradas por
las partes y pactar que el mandatario responda de culpa lata o levsima.
3 Es un contrato conmutativo, por regla general, las prestaciones se miran
como equivalentes. Pero la doctrina seala que en ciertos casos puede ser
aleatorio, lo que ocurre si los honorarios se sujetan al xito o fracaso del
negocio que se encomienda, como puede suceder con los mandatos
judiciales.
4 Por regla general es consensual, se perfecciona por el consentimiento de
las partes, el encargo, incluso puede hacerse en forma verbal , por escrito o
de cualquier modo inteligible, incluso constituye encargo de mandato la
aquiescencia tcita por parte del mandatario segn el art. 2123, "El encargo
que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pblica o privada,
por cartas, verbalmente o de cualquier otro medio inteligible, y aun por la
aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra;
pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a
las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un
instrumento autntico".
La aceptacin del mandatario se rige por las reglas generales, puede
ser expresa o tcita, segn lo visto en la formacin del consentimiento.
Agrega el art. 2124, "El contrato de mandato se reputa perfecto por la
aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato. Aceptado el
mandato, podr el mandatario retractarse mientras el mandante se
encuentre todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de
cometerlo a diversa persona. De otra manera se har responsable en los
trminos del artculo 2167".
En forma excepcional, la ley le asigna valor al silencio, el que, por
regla general carece de efectos jurdicos, art. 2125, "Las personas que por
su profesin u oficio se encarguen de negocios ajenos, estn obligadas a
declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona
ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar
como aceptacin. Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las
providencias conservativas urgentes que requiera el negocio que se les
encomienda".
Por excepcin el mandato es solemne:
1 El mandato para contraer matrimonio debe otorgarse por escritura
pblica.
2 El mandato judicial, art. 6 del CPC.
3 En la sociedad conyugal, el mandato que otorga la mujer autorizando al
marido para realiza ciertos actos sobre bienes sociales, el mandato deber
constar por escrito o por escritura pblica, segn corresponda.
Mandato que se otorga para realizar un acto solemne
Se ha discutido si es solemne el mandato que se otorga para realizar

un acto solemne, como la compraventa de bienes inmuebles.
La mayora de la doctrina y de la jurisprudencia exigen que el
mandato para realizar un acto solemne debe ser tambin solemne. Por
ejemplo, se requiere escritura pblica en el mandato para adquirir un bien
raz, basndose en que en el mandato constar la voluntad para la
realizacin del acto solemne, adems que el art. 2123 seala "no se
admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas
generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento
autntico".
A lo anterior se responde que el art. 2123 no hace ms que repetir la
regla del art. 1701, en cuya virtud en los casos en que la ley exige
instrumento pblico, dicha prueba no puede suplirse. Se agrega que el
mandante no manifiesta su voluntad necesaria para que se realice el acto
solemne al realizar el encargo que constituye el mandato, es el mandatario
al realizar el encargo el que expresa su propio consentimiento, pero por
aplicacin del art. 1448, los efectos del contrato se radican en el mandante 39
El mandato para comprar o vender un bien raz, no requiere escritura
pblica, ello porque no se ha manifestado el consentimiento para el
perfeccionamiento del contrato, sino que slo se ha autorizado al
mandatario para la celebracin del contrato.
4 Es un contrato principal.
5 Es un contrato tpico o nominado.
6 Es intuito personae, es fundamental la consideracin del otro contratante,
ello explica que el error en la persona vicie el consentimiento, que la
muerte pone trmino al contrato, que el mandante pueda revocar y que el
mandatario pueda renunciar.
Las partes del mandato
Nos referimos al mandante y el mandatario, art. 2116 inc. 2.
39
MEZA BARROS, obra citada, p. 354 y 355.

El mandante o poderdante, que en materia comercial se le denomina

"comitente", -el mandato comercial se llama "comisin"- es la persona
natural o jurdica que confiere el encargo.
El art. 2126 permite la pluralidad de partes en el mandato: "Puede
haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios".
El mandatario es la persona que acepta el encargo, tambin se le
denomina "comisionista", "procurador", y tambin se habla de
"apoderado".
Pluralidad de mandatarios, segn el art. 2127, "Si se constituyen dos
o ms mandatarios y el mandante no ha dividido la gestin, podrn
dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha prohibido obrar
separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo."
La capacidad en el mandato
La regla general es que todos son capaces para celebrar este contrato,
salvo los casos de incapacidad absoluta o relativa.
En el caso del mandante no hay reglas especiales, por tanto se
aplican las reglas generales, es decir, el mandante debe tener una doble
capacidad, de goce y ejercicio. En primer trmino debe ser capaz de
celebrar el contrato de mandato y ejecutar por s mismo el acto o contrato
que encarga mediante el mandante, ya que si el mandante no est
autorizado para ejecutar por s el contrato que encomienda, el mandato es
nulo por objeto ilcito, as ocurre en las incapacidades especiales estudiadas
en la compraventa.
Segn el art. 2122, "El mandatario que ejecuta de buena fe un
mandato nulo o que por una necesidad imperiosa sale de los lmites de su
mandato, se convierte en un agente oficioso".
En el caso del mandatario existe una regla especial sealada en el art.
2128, "Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados
por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a
stos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el
mandante y terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a
los menores", norma que concuerda con el art. 1581.
Norma interesante ya que el menor adulto es un incapaz relativo y se
le puede nombrar mandatario. Ello se explica ya que los efectos del
mandato afectan al mandante, luego slo a l le importar si nombra a un
menor adulto como mandatario.
Elemento de la esencia del mandato: el encargo
El encargo es un elemento de la esencia del mandato, y puede ser
muy variado, por ejemplo, comprar una casa, celebrar matrimonio, recibir
el pago, administrar los negocios, etc. Nuestro cdigo en el art. 2116
prescribe "confa la gestin de uno o ms negocios", y sobre este particular,
la doctrina se divide:
Para Meza Barros, el encargo est referido a la ejecucin de actos
jurdicos; comprar y vender, pagar, interrumpir una prescripcin, presentar
una demanda, etc.
Agrega que no se puede otorgar un mandato para efectuar un acto
material como levantar un muro o construir un camino, en tales casos no se
est en presencia de un mandato sino de un arrendamiento de servicio o de
confeccin de obra material40.
Por su lado, David Stitchkin sostiene que "gestin de negocios"
implica administrar los negocios ajenos, es decir, gobernar, regir, cuidar y
dar trmino a una operacin de inters econmico, para lo cual es necesario
la ejecucin de uno o ms actos jurdicos o de actos que no son
necesariamente jurdicos.
Actos objeto de mandato
La regla general es que todos los actos puedan celebrarse por medio
de mandatarios, pero hay algunas excepciones muy calificadas:
1 El testamento, es un acto jurdico unilateral unipersonal, y dentro de sus
caractersticas se destaca que no puede ser objeto de mandato, as lo
40
MEZA BARROS, obra citada, p. 359.

establece el art. 1004, "La facultad de testar es indelegable", se critica la

redaccin de la norma ya que, como veremos, delegacin no es sinnimo
de mandato
2 La ratificacin del matrimonio religioso, aunque es un punto discutido.
Clases de mandato
Existen diversos criterios para clasificar el mandato:
1 Segn su origen, puede ser civil, comercial o judicial.
2 Segn su extensin, puede ser general o especial.
3 Segn las facultades del mandatario, puede ser definido o indefinido.
Mandato general y especial
Mandato general es aquel que se da para todos lo negocios del
mandante o para todos, pero con algunas excepciones.
Mandato especial es aquel que comprende uno o ms negocios
determinados.
Segn el art. 2130 inc. 1, "Si el mandato comprende uno o ms
negocios especialmente determinados, se llama especial; si se da para todos
los negocios del mandante, es general; y lo ser igualmente si se da para
todos, con una o ms excepciones determinadas."
Mandato definido e indefinido

Mandato definido es aquel en que se sealan expresamente las
facultades o poderes conferidos al mandatario.
Mandato indefinido es aquel concebido en trminos generales o
imprecisos.
Efectos del mandato

Sus efectos son el conjunto de derechos y obligaciones que nacen de
este contrato.
Obligaciones del mandatario
Sus obligaciones son.
1 Cumplir con el mandato
2 Rendir cuenta de su gestin
Obligacin del mandatario de cumplir con el mandato
Esta obligacin implica la ejecucin del encargo, no est enunciada
expresamente en el C.C., pero es de toda lgica, adems se deduce del art.
2131 y art. 2160. Segn el art. 2131, "El mandatario se ceir
rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en que las
leyes le autoricen para obrar de otro modo", agrega el art. 2160, "El
mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado el
mandatario dentro de los lmites del mandato. Ser, sin embargo, obligado
el mandante si hubiere ratificado expresa o tcitamente cualesquiera
obligaciones contradas a su nombre."
Lo anterior debe concordarse con dos normas, art. 2147 "En general,
podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su
encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el
mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte de los trminos del
mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el
gravamen designado en el mandato. Por el contrario, si negociare con
menos beneficio o ms gravamen que los designados en el mandato, le ser
imputable la diferencia", art. 2148, "Las facultades concedidas al
mandatario se interpretarn con alguna ms latitud, cuando no est en
situacin de poder consultar al mandante".
Casos en que el mandatario est autorizado por la ley para obrar de otro
modo
Ello ocurre:
1 Si la ejecucin del mandato es manifiestamente perniciosa al mandante
art. 2149.
2 Si no es posible obrar de acuerdo a las instrucciones recibidas, en este
caso el mandatario no est obligado a constituirse en agente oficioso, y le
bastar tomar las providencias que las circunstancias exijan art. 2150,
norma que agrega en sus inc. 2 y 3 "Pero si no fuere posible dejar de
obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el
partido que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al
negocio. Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que
le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante".
Facultades del mandatario
Habr que estarse al contrato, no se presentan problemas en el
mandato definido. El mandato indefinido no confiere al mandatario ms
que el poder de realizar los actos ordinarios de administracin, segn
Stitchkin actos de administracin son aquellos que miran a la conservacin
del peculio administrado y a la reparacin e incremento de los bienes
mediante actos, contratos, enajenaciones necesarias para tal objeto, o sea, el
giro ordinario. No est definido en la ley "actos de administracin", pero su
concepto puede extraerse del art. 391, "El tutor o curador administra los
bienes del pupilo y es obligado a la conservacin de estos bienes y a su
reparacin y cultivo. Su responsabilidad se extiende hasta la culpa leve
inclusive".
Los actos de disposicin no se oponen necesariamente a los de
administracin, en la medida que el acto de disposicin se incluya dentro
de la administracin del giro ordinario del mandante
El art. 2132 seala una enumeracin de lo que debe incluirse dentro
del acto de administracin por ejemplo; pagar deudas, cobrar crditos, todo
ello dentro del giro ordinario del mandante, perseguir a los deudores en
juicio, intentar acciones posesorias, interrumpir prescripciones, contratar
reparaciones que requieran las cosas, comprar materiales necesarios para el

cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas u otros objetos de
industria que se le hayan encomendado.
Prescribe el art. 2133, "Cuando se da al mandatario la facultad de
obrar del modo que ms conveniente le parezca, no por eso se entender
autorizado para alterar la substancia del mandato, ni para los actos que
exigen poderes o clusulas especiales. Por la clusula de libre
administracin se entender solamente que el mandatario tiene la facultad
de ejecutar aquellos actos que las leyes designan como autorizados por
dicha clusula".
Casos en que se requiere poder especial
Segn el art. 2132, para todos los actos que exceden de los actos de
administracin, se necesita poder especial, ello ocurre:
1 El mandato judicial requiere poder especial a propsito de la facultades
sealadas en el art. 7 inc. 2 del CPC.
2 Para celebrar el contrato de transaccin, porque es un equivalente
jurisdiccional, art. 2448, "Todo mandatario necesitar de poder especial
para transigir. En este poder se especificarn los bienes, derechos y
acciones sobre que se quiera transigir".
3 Mandato para contraer matrimonio.
El C.C., ha regulado especialmente algunas facultades: art. 2141 "La
facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni viceversa"; art.
2142 "El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el
precio", art. 2143 "La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni
viceversa".
Prohibiciones del mandatario
Se le prohbe al mandatario:
1 Prohibicin especial de la compraventa, art. 2144, "No podr el
mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el
mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que

ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin expresa del
mandante".
2 Tomar para s el dinero cuya colocacin el mandante le ha encargado, art.
2145, "Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al
inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters
corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo
prestado para s sin aprobacin del mandante".
3 No es lcito al mandatario colocar a inters los dineros del mandante, sin
su expresa autorizacin, agrega el inc. 2 del art. 2146, "Colocndolos a
mayor inters que el designado por el mandante, deber asignrselo
ntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el exceso".
Extralimitacin del mandatario
Analizaremos lo que sucede si el mandatario acta ms all de lo que
le permiten sus atribuciones.
En tal caso, el mandante no quedar obligado por lo actuado por el
mandatario, el mandatario es responsable tanto respecto del mandante
como respecto de terceros.
Respecto del mandante, el mandatario por haber incumplido su
obligacin, incurre en responsabilidad contractual.
En relacin a terceros, prescribe el art. 2154, "El mandatario que ha
excedido los lmites de su mandato, es slo responsable al mandante; y no
es responsable a terceros sino, 1 Cuando no les ha dado suficiente
conocimiento de sus poderes; 2 Cuando se ha obligado personalmente".
Sin perjuicio de lo anterior, el mandante puede ratificar lo obrado,
expresa o tcitamente y en tal caso resultar obligado, art. 2160 inc. 2.
La delegacin en el mandato
Es aquella figura por la cual el mandatario a su vez confa el encargo

a un tercero.
Efectos de la delegacin
Para estudiar sus efectos hay que distinguir:
1 El mandante no ha autorizado ni prohibido la delegacin, es decir, hay un
silencio, en este caso se permite la delegacin, pero los terceros carecen de
accin contra el mandante por los actos del delegado. El mandatario, sin
embargo, debe responder al mandante de los hechos del delegado como si
fuesen propios art. 2135 y 2136.
2 Se ha autorizado la delegacin por el mandante; hay que subdistinguir:
2.1 No se nomina o individualiza al delegado; en este caso, en principio el
mandatario no responde por los actos del delegado, salvo que elija a una
persona notoriamente insolvente o incapaz, art. 2135 inc. 2.
2.2 El mandante designa al delegado, en este caso se entiende que hay un
nuevo mandato entre el mandante y el delegado, por tanto el mandatario no
tiene responsabilidad art. 2137.
3 El mandante prohibi la delegacin, los actos del delegado no obligan al
mandante, esto es, le son inoponibles, salvo que ste ratifique, art. 2136,
"La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el
mandante no da derechos a terceros contra el mandante por los actos del
delegado".
Finalmente, agrega el art. 2138, "El mandante podr en todos casos
ejercer contra el delegado las acciones del mandatario que le ha conferido
el encargo".
Segunda obligacin del mandatario: rendir cuenta
Esta obligacin se entiende considerando que el mandatario acta
por cuenta y riesgo del mandante. El mandatario debe poner en
conocimiento del mandante la forma en que ha cumplido el encargo, los

gastos efectuados, los saldos existentes, etc.
En conformidad al art. 2155, las partidas importantes de su cuenta
sern documentadas si el mandante no lo ha relevado de ello. La relevacin
de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra l
justifique el mandante.
Segn lo preceptuado en los art. 2156 y 2157 el mandatario debe
ceder al mandante los derechos y acciones adquiridos contra terceros en la
ejecucin del mandato, transferirle los bienes adquiridos y cederles las
obligaciones adquiridas en virtud de la ejecucin del encargo.
Obligaciones del mandante
El mandante debe cumplir las obligaciones que, a su nombre, ha
contrado el mandatario, art. 2160 inc. 1, "El mandante cumplir las
obligaciones que a su nombre ha contrado el mandatario dentro de los
lmites del mandato", desde luego, en la medida que el mandatario acte
dentro de los lmites del mandato.
Las restantes obligaciones del mandante, estn establecidas en el art.
2158:
1 Proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato; art.
2158 N 1, generalmente se concreta con la entrega de dinero, sta es la
"provisin de fondos". Su incumplimiento autoriza al mandatario para
desistir del encargo o a pedir la resolucin del contrato.
Esta obligacin se genera al perfeccionarse el contrato, las restantes
obligaciones, segn la doctrina, surgen despus de efectuado el encargo.
2 Rembolsar los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato
art. 2158 N 2.
3 Pagar la remuneracin estipulada o la usual, art. 2158 N 3, en caso de
desacuerdo, la remuneracin la fijar el juez.
4 A pagar las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes, art. 2158
N 4.
5 A indemnizar las prdidas en que ha incurrido el mandatario sin culpa y
por causa del mandante; art. 2158 N 5.
El mandante no puede dispensarse de cumplir estas obligaciones
alegando que el negocio encomendado no ha tenido buen xito o que pudo
desempearse a menos costo, salvo que pruebe culpa, inc. final del art.
2158. Si el mandante no cumple con sus obligaciones, podr el mandatario
desistir del encargo, art. 2159.
El art. 2162 establece un derecho de retencin a favor del
mandatario, "Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan
entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a
que ste fuere obligado por su parte."
Trmino del mandato
Las causales de trmino del mandato estn reguladas en el art. 2163,
ello sin perjuicio de las reglas generales;
1 Art. 2163 N 1 "Por el desempeo del negocio para el que fue
constituido", es decir, si se ha cumplido con el encargo, causal referida al
mandato especial.
2 Art. 2163 N 2 "Por la expiracin del trmino o por el evento de la
condicin prefijados para la terminacin del mandato", en otras palabras,
en virtud de un plazo extintivo o condicin resolutoria.
3 Art. 2163 N 3 "Por la revocacin del mandante"; segn el art. 2165 el
mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y la revocacin puede ser
expresa o tcita, y produce efectos desde que el mandatario ha tenido
conocimiento de ella. Se permite la revocacin, que implica una causal
unilateral de terminacin del contrato, ya que se trata de un contrato intuito
personae.
La revocacin tcita se produce si se encarga el mismo negocio a
distinta persona, segn el art. 2164 inc. 1.
La revocacin puede ser parcial si se refiere a una parte de los

negocios encomendados, "Si el primer mandato es general y el segundo
especial, subsiste el primer mandato para los negocios no comprendidos en
el segundo", inc. 2 del art. 2164.
Segn el art. 2165, la revocacin produce efectos desde el da en que
el mandatario tiene conocimiento de ella. En cuanto a cmo se puede poner
en conocimiento del mandatario la revocacin, la doctrina seala que por
cualquier medio, en la prctica se recurre a una notificacin judicial de
revocacin, lo mismo respecto de los terceros que hayan conocido el
mandato por haberse relacionado con el mandatario.
Se discute si es posible pactar la irrevocabilidad del mandato,
considerando que la ley no lo prohbe, Stitchkin sostiene que el pacto es
vlido con una limitacin, no es lcito estipularlo respecto de un mandato
general de administracin. Lo mismo respecto de los administradores de
sociedades annimas41.
4 Art. 2163 N 4 "Por renuncia del mandatario", tal como en el caso
anterior, se est en presencia de un trmino unilateral del contrato, y si
recordamos, ello por regla general, no es posible segn lo dispuesto en el
art. 1545.
La renuncia se pone en conocimiento del mandante por cualquier
medio. Segn el art. 2167, la renuncia no pone fin en forma inmediata a las
obligaciones del mandatario, sino una vez vencido el tiempo razonable para
que el mandante pueda proveer a los negocios encomendados, en caso
contrario deber indemnizar perjuicios "a menos que se halle en la
imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa; o sin grave
perjuicio de sus intereses propios"
5 Art. 2163 N 5 "Por la muerte del mandante o del mandatario", los
contratos generalmente no se extinguen por la muerte de las partes, ya que
se aplica el principio de continuidad del causante en herederos, sabemos
que "el que contrata para s, lo hace tambin para sus herederos", pero este
caso es excepcional, se explica por el carcter intuito personae del
mandato, art. 2168 en relacin con el art. 2173.
41
BARCIA LEHMANN, RODRIGO, obra citada, p. 124.

Casos en que la muerte del mandante no termina con el contrato

Ello ocurre en:
- El mandato judicial.
- La comisin.
- El mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del mandante.
- Si se produce perjuicio a los herederos del mandante, art. 2168.
La muerte del mandatario pone fin al mandato, salvo si se ha estipulado
continuar el mandato con los herederos del mandatario.
En caso de pluralidad de mandatarios que deben obrar conjuntamente, la
muerte de uno de ellos pone trmino al mandato respecto de todos, art.
2172.
6 Art. 2163 N 6 "Por la quiebra o insolvencia de uno o del otro", si el
mandante cae en quiebra, la administracin de sus bienes pasa al sndico,
no podr cumplir con las obligaciones que emanan del mandato. En el caso
del mandatario, si no ha podido administrar sus propios negocios, mal
podr hacerlo respecto de los ajenos.
7 Art. 2163 N 7 "Por la interdiccin del uno o del otro", si el mandante cae
en interdiccin, el curador que se nombre administrar sus bienes, si el
interdicto es el mandatario, ya que personalmente no puede administrar sus
bienes, con mayor razn no podr administrar los ajenos.
8 Art. 2163 N 9 "Por la cesacin de las funciones del mandante, si el
mandato ha sido dado en ejercicio de ellas".
Segn el art. 2173, "En general, todas las veces que el mandato
expira por una causa ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en
ejecucin del mandato ser vlido y dar derecho a terceros de buena fe
contra el mandante. Quedar asimismo obligado el mandante, como si
subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo
haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena fe; pero tendr
derecho a que el mandatario le indemnice. Cuando el hecho que ha dado

causa a la expiracin hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en
todos los casos en que no pareciere probable la ignorancia del tercero,
podr el juez en su prudencia absolver al mandante".
V LA HIPOTECA
Concepto
Definicin legal
La hipoteca est definida en el art. 2407 "La hipoteca es un derecho

de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer
en poder del deudor".
Podemos criticar la definicin legal ya que comete un error al
denominar a la hipoteca como un derecho de prenda, adems no seala los
elementos constitutivos de la hipoteca.
Concepto de la doctrina
Para la doctrina la hipoteca es un derecho real constituido sobre
inmuebles que permanecen en poder del constituyente y que tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal, otorgando el
derecho al acreedor de pagarse preferentemente con el producto de la
realizacin y el derecho a perseguirla en manos de quien se encuentre.
La definicin de la doctrina no seala que la hipoteca sea un
contrato, ello se explica porque la hipoteca, adems es un derecho real y
debe considerarse la existencia de la hipoteca legal, la que, obviamente, no
es un contrato dado que la establece la ley. En definitiva, no siempre la
hipoteca es un contrato.
En la definicin se habla de "constituyente" y no de deudor, ello
porque no siempre es el deudor el que constituye la hipoteca, puede ser
establecida por un tercero, por eso es mejor hablar de constituyente que de
deudor
Diferencias entre prenda e hipoteca
Bello define la hipoteca como un derecho de prenda, pero se trata de dos
instituciones distintas, en efecto, presentan las siguientes diferencias;
1 La prenda recae sobre bienes muebles, mientras que la hipoteca, sobre
bienes inmuebles.
2 En la prenda tradicional el bien empeado se entrega al acreedor
prendario, en la hipoteca el inmueble permanece en poder del
constituyente.
3 A propsito de la prelacin de crditos, la prenda concede un crdito de

segunda clase y los crditos hipotecarios pertenecen a la tercera clase.
4 La prenda es un contrato real y la hipoteca, solemne.
Importancia de la hipoteca
La relevancia de la hipoteca radica en que es la caucin que ms se
utiliza en la adquisicin de inmuebles, es generalmente exigida por los
bancos, ello sucede en los conocidos "mutuos hipotecarios".
Caractersticas de la hipoteca como derecho real
La hipoteca, en tanto derecho real, presenta las siguientes
caractersticas:
1 Es un derecho real, y por tanto se encuentra enunciado en el art. 577 del
C.C.
2 Es un derecho inmueble, segn el art. 580, ya que recae sobre inmuebles.
3 Es un derecho accesorio, garantiza el cumplimiento de una obligacin
principal, sin la cual no puede existir. Lo que importa para efectos de su
extincin, ya que lo que cause la extincin de lo principal producir el
trmino de lo accesorio.
4 Puede garantizar obligaciones futuras.
5 Confiere un derecho preferente de tercera clase, art. 2477.
6 Es indivisible, art. 2408 en relacin con el art. 1526 N 1, segn la
primera norma "La hipoteca es indivisible. En consecuencia, cada una de
las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al
pago de toda la deuda y de cada parte de ella". La indivisin de la hipoteca
se concreta en los siguientes aspectos; primero, tanto el bien hipotecado y
cada parte de l garantizan el total de la obligacin, aunque el inmueble
hipotecado se divida en partes o hijuelas, cada parte cauciona el total de la
obligacin. En segundo lugar, la satisfaccin parcial de la obligacin

principal no se traduce en una cancelacin parcial de la hipoteca.
Caractersticas de la hipoteca como contrato
En tanto contrato, la hipoteca es un:
1 Contrato unilateral, slo resulta obligado el constituyente, el que deber
transferir al acreedor el derecho real de hipoteca. Podr ser bilateral si el
acreedor contrae obligaciones.
2 Es un contrato solemne, tal carcter no se discute, pero s hay una gran
polmica respecto a la solemnidad de la hipoteca, existiendo dos
posiciones:
Para una primera posicin la hipoteca tiene una doble solemnidad, en
primer lugar la escritura pblica y en segundo trmino, la inscripcin en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races,
Los fundamentos de esta posicin estn dados en los art. 2409 y 2410,
segn el primero "La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica. Podr
ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que
accede", segn la segunda norma "La hipoteca deber adems ser inscrita
en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendr valor alguno; ni
se contar su fecha sino desde la inscripcin". As opina, entre otros,
Fernando Alessandri.
La segunda posicin seala que la solemnidad de la hipoteca es slo
la escritura pblica, no la inscripcin, esta es slo la tradicin del derecho
real de hipoteca y no una solemnidad del contrato. Sus fundamentos son los
siguientes:
l En el mensaje del C.C. se indica que la nica forma de efectuar la
tradicin sobre un bien inmueble es la inscripcin.
2 El tenor del art. 2419 que se refiere a la hipoteca sobre bienes futuros,
"La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla
inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a
medida que los adquiera", es decir, el contrato ya est perfeccionado con
slo la escritura pblica, sin requerir de inscripcin.
A lo anterior se replica sealando que el art. 2419 es un art.

excepcional, lo normal es que la hipoteca se constituya sobre bienes que
existen, no se pueden explicar las caractersticas esenciales de un acto
jurdico mediante normas de excepcin. Adems, en la primera posicin no
se niega que la inscripcin sea la forma de efectuar la tradicin del derecho
de hipoteca, pero se agrega que adems es una solemnidad de la hipoteca.
3 Contrato gratuito, se beneficia el acreedor sufriendo el gravamen el
deudor, pero puede ser oneroso.
4 Contrato accesorio, es una caucin real, garantiza el cumplimiento de la
obligacin de un contrato principal, como la que emana de un mutuo.
5 Contrato tpico, est regulado en el C.C. en el Ttulo XXXVII del Libro
IV, art. 2407 a 2434.
Clases de hipoteca
La hipoteca puede ser convencional y legal. No existe la hipoteca
judicial.
La hipoteca convencional es la que se origina en un acuerdo de
voluntades, est regulada en el C.C.
La hipoteca legal es la que se origina por el solo ministerio de la ley,
el CPC se refiere a ella, art. 660 "Salvo acuerdo unnime de las partes, los
comuneros que durante el juicio divisorio reciban bienes en adjudicacin,
por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les corresponda
percibir, pagarn de contado dicho exceso. La fijacin provisional de ste
se har prudencialmente por el partidor", norma que debe relacionarse con
el art. 662 "En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los
comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender
constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el
pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre
que no se pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al
inscribir el conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la
hipoteca por el valor de los alcances. Podr reemplazarse esta hipoteca por
otra caucin suficiente calificada por el partidor". Es decir, es aquella que
establece la ley para asegurar el pago de los alcances que resultan en contra
de un comunero, si se le adjudican bienes que exceden del 80% de lo que le
corresponde segn calculo que har prudencialmente el partidor en el
evento que no pague el exceso al contado.
Elementos de la hipoteca
Bajo esta denominacin estudiaremos qu personas pueden hipotecar,
qu puede hipotecarse y qu obligaciones se pueden caucionar con
hipoteca.
Qu personas pueden hipotecar
El inc 1 art. 2414 prescribe que no podrn constituir hipoteca sobre
sus bienes sino la persona que sea capaz de enajenarlos y con los requisitos
necesarios para su enajenacin.
Las reglas respecto de los incapaces son las siguientes:
1 El hijo sujeto a patria potestad requiere de autorizacin judicial dada con
conocimiento de causa para hipotecar, aunque el bien pertenezca a su
peculio profesional art. 254.
2 Para gravar con hipoteca bienes del pupilo se le exige al guardador
autorizacin judicial por causa de utilidad o necesidad manifiesta, art. 393.
3 En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, que es plenamente
capaz, hay que distinguir:
3.1 Si se trata de un bien social, el marido puede hipotecar, pero necesita
autorizacin de la mujer. En caso de negativa injustificada de la mujer,
puede suplirse su autorizacin por el juez, lo mismo si est impedida de
manifestar su voluntad.
3.2. Si se trata de un bien propio de la mujer, considerando que la
administracin de tales bienes corresponde al marido, ste puede hipotecar,
pero requiere autorizacin de la mujer, la que solo podr suplirse si la
mujer est impedida de manifestar su voluntad.
Cosas que pueden hipotecarse

La hipoteca recae sobre bienes inmuebles, por excepcin recae sobre
ciertos muebles: naves y aeronaves. Pueden hipotecarse los bienes
inmuebles que se posean en propiedad o usufructo, y las naves, art. 2418
inc. 1.
Tambin se pueden hipotecar las minas, hipoteca regulada en el
Cdigo de Minera. La hipoteca de aeronaves est normada en el Cdigo
Aeronutico.
Se pueden hipotecar las cosas que se posean en propiedad absoluta,
fiduciaria, plena o nuda propiedad.
Propiedad fiduciaria: en el caso de la propiedad fiduciaria, se
requiere autorizacin judicial para gravar, previa citacin de las personas
que se sealan en el art. 761. Se exige causa de utilidad o necesidad
manifiesta
Usufructo: puede hipotecarse la nuda propiedad y el derecho real de
usufructo que recae sobre un inmueble, en este ltimo caso la hipoteca no
se extiende a los frutos, dado que stos pertenecen al usufructuario, porque
a l corresponde la facultad de goce y no al nudo propietario, ste puede
hipotecar la propiedad, art. 2423 "La hipoteca sobre un usufructo o sobre
minas y canteras no se extiende a los frutos percibidos, ni a las substancias
minerales una vez separadas del suelo".
Hipoteca de bienes futuros: ya hemos sealado que se pueden
hipotecar los bienes futuros con arreglo al art. 2419, "La hipoteca de bienes
futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los
inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los
adquiera".
Hipoteca de cuotas sobre cosas comunes: est regulada en el art.
2417, es vlida pero es un hipoteca precaria porque va a depender de los
resultados de la particin, por tanto, la hipoteca afectar solamente a los
bienes que en definitiva se adjudiquen al comunero, si fuesen susceptibles
de hipoteca. Si no lo fuesen, caduca la hipoteca, art. 2417 ""El comunero
puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero

verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en
razn de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren,
caducar la hipoteca. Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes
adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en ello, y as
constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la
inscripcin hipotecaria".
Hipoteca sobre bienes en los que se tiene un derecho eventual,
limitado o rescindible, art. 2416: estos bienes pueden hipotecarse, pero la
hipoteca tendr el mismo carcter, por tanto si existe una condicin
resolutoria el acreedor hipotecario podr verse afectado, segn los trminos
del art. 1491.
Comentario especial merece la hipoteca de cosa ajena.
La hipoteca de cosa ajena
Ninguna norma legal establece que es vlida la hipoteca de cosa
ajena, el C.C. guarda silencio sobre este punto.
La jurisprudencia concluye que es nula la hipoteca de cosa ajena,
para llegar a esa conclusin se basa en el artculo 2414 inc. 1 "No podr
constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que sea capaz de
enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenacin", es decir,
se requiere ser capaz de enajenar, en otras palabras, se necesita facultad de
disponer de la cosa, luego se concluye que slo puede hipotecar el dueo,
la sancin sera la nulidad absoluta por objeto ilcito.
La doctrina se divide, existen dos posiciones, algunos concuerdan con la
jurisprudencia y otros no.
Segn la primera posicin, es vlida la hipoteca de cosa ajena, as opina
Somarriva, sus argumentos son:
1 El art. 2414 no contiene una prohibicin, regula la situacin normal en la
que el que hipoteca es el dueo, no es una norma prohibitiva.
2 Es vlida la tradicin hecha por el tradente que no es dueo, adems ste
podra ratificar.
3 No existe razn para alejarse del criterio aplicado a la prenda, la prenda

de cosa ajena es vlida, subsiste mientras el dueo no la reclame.
4 El derecho real de hipoteca se adquiere por prescripcin segn las
mismas reglas que el dominio, no se concibe esta norma si no se est en
presencia de la constitucin de una hipoteca por quien no es dueo de la
cosa, en doctrina priva el pensamiento de Somarriva.
Obligaciones que pueden caucionarse con hipoteca
En esta materia no existen mayores limitaciones, todo tipo de
obligaciones, cualquiera sea su origen, puede garantizarse mediante una
hipoteca.
Si la obligacin principal es natural, se debe caucionar por un
tercero, ya que tales obligaciones admiten cauciones, en la medida que
stas son constituidas por terceros, art. 1472.
Pueden garantizarse con hipoteca obligaciones futuras, artculo 2419.
Respecto de las obligaciones cuyo monto no est determinado, s se
pueden caucionar con hipoteca, as se desprende de los artculos 2427 y
2431.
Principio de la especialidad de la hipoteca
En conformidad a este principio debe determinarse el bien sobre el
que recae la hipoteca y la obligacin que se garantiza.
Respecto al bien hipotecado, el art. 2432 que regula los requisitos de
la inscripcin de la hipoteca exige que se individualice el inmueble
hipotecado, indicando sus deslindes, la forma en que fue adquirido y los
datos de la inscripcin en el registro de propiedad.
En relacin a la obligacin garantizada, debe determinarse la
obligacin principal. Partiendo de los art. 2427 y 2431 la doctrina entiende
que no es necesario determinar la suma de dinero garantizada, lo mismo

respecto de la clase y naturaleza de la obligacin caucionada.
Lmite legal de la hipoteca
El lmite est expresamente sealado en el artculo 2431, segn el
inc. 1 puede limitarse la hipoteca a una determinada suma, pero no puede
extenderse a ms del duplo del importe conocido o presunto de la
obligacin principal.
Agrega el inciso 2 que si no se cumple con este lmite, debe
reducirse la hipoteca, "El deudor tendr derecho para que se reduzca la
hipoteca a dicho importe; y reducida, se har a su costa una nueva
inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino hasta la cuanta
que se fijare en la segunda".
La clusula de garanta general hipotecaria
Es aquella en que se constituye garanta hipotecaria para garantizar
determinadas obligaciones y adems todas y cada una de las obligaciones
que se contraigan en el futuro con el mismo acreedor.
La jurisprudencia ha declarado que son vlidas, ello porque el artculo
2413 permite la hipoteca incluso antes de que nazca la obligacin principal,
"La hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y desde o hasta
cierto da. Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr
sino desde que se cumpla la condicin o desde que llegue el da; pero
cumplida la condicin o llegado el da, ser su fecha la misma de la
inscripcin. Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus
de los contratos a que acceda, y correr desde que se inscriba".
El segundo argumento es que estamos en el Derecho privado, en el
que se puede hacer todo lo que no est prohibido por las leyes, a la moral,
el orden pblico o las buenas costumbres.
Adems que el art. 2431 inc. 1 seala que la hipoteca podr
limitarse a una suma determinada, lo que es facultativo, no exige la
determinacin.
Algunos se oponen a la validez de esta clusula, ya que ira en contra

de la especialidad de la hipoteca.
Efectos de la hipoteca
Para estudiar sus efectos hay que distinguir:
Efectos respecto del inmueble hipotecado
La hipoteca se constituye sobre bienes inmuebles, pero existe el
denominado "efecto expansivo de la hipoteca", en cuya virtud, sta no solo
afecta al bien inmueble hipotecado, sino que adems afecta a:
1 Los inmuebles por destinacin del art. 570, artculo 2420 ""La hipoteca
constituida sobre bienes races afecta los muebles que por accesin a ellos
se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero deja de afectarlos desde
que pertenecen a terceros".
El efecto expansivo opera por la sola disposicin de la ley, es decir,
no requiere clusula alguna y afecta a los inmuebles por destinacin
existentes al momento de constitucin de la hipoteca como a los que se
establecen posteriormente.
2 Los aumentos y mejoras de la cosa hipotecada, artculo 2421.
3 Las rentas de arrendamiento de los bienes hipotecados, art. 2422 primera
parte, no significa que el acreedor puede cobrar por s las rentas, el
acreedor puede embargar dichas rentas y aplicarlas a su crdito con
posterioridad para lo que requiere la mora del deudor.
4 Las indemnizaciones debidas por los aseguradores, art. 2422, segunda
parte, el dinero que pague la compaa de seguros pasa a ocupar el mismo
lugar que la cosa hipotecada, es decir, opera una subrogacin real, segn el
artculo 555 del Cdigo de Comercio la cosa materia del seguro es
subrogada por la cantidad asegurada para los efectos de ejercitar sobre este
los privilegios e hipotecas constituidos sobre ellos, tambin en la
expropiacin hay una subrogacin la cosa expropiada.
Efectos respecto del constituyente

Analizaremos lo que sucede con las facultades propias del dominio.
Facultad de disposicin: la hipoteca no limita la facultad de
disposicin, el bien hipotecado puede volver a hipotecarse o puede
enajenarse, artculo 2415 "El dueo de los bienes gravados con hipoteca
podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera
estipulacin en contrario", este artculo aplica el principio de la libre
disposicin de bienes, es una norma de orden pblico, no puede ser alterada
por las partes.
No se ve afectado el acreedor hipotecario, incluso en el evento de
que existan nuevas hipotecas, ya que stas prefieren segn el orden de sus
inscripciones, y si la cosa se enajena, en virtud del derecho de persecucin,
podr perseguir la cosa en manos de quien se encuentre.
Se ha discutido si se pueden constituir otros derechos reales sobre la
cosa hipotecada, el Cdigo no regula esta situacin, se sostiene que ello no
es posible ya que puede implicar un menoscabo para el acreedor
hipotecario, pero otros sostienen lo contrario, argumentando lo siguiente:
1 Estamos en el Derecho privado y la constitucin de otros derechos reales
no est prohibida por la ley.
2 No se perjudica al acreedor hipotecario porque siempre primar la
hipoteca, y los derechos reales que se constituyan estarn sujetos a la
hipoteca, es decir, seran inoponibles al acreedor hipotecario.
Facultad de uso y goce: el constituyente conserva la facultad de usar y

gozar de la cosa, pero se limita esta facultad en trminos de no causar dao
a la cosa y con ello al acreedor.
Segn el artculo 2427, si la finca se pierde o deteriora en trminos
de no ser suficiente para la seguridad de la deuda el acreedor hipotecario
puede pedir:
1 Que se mejore la hipoteca.

2 Que se de otra seguridad equivalente, lo que implica otra cauciones como
una solidaridad, una fianza, etc.
3 En defecto de lo anterior, se demanda el pago inmediato, aunque est
pendiente el plazo, o implorar providencias conservativas que el caso
admita.
Efectos respecto del acreedor hipotecario
Al acreedor se le conceden una serie de derechos:
1 Derecho de persecucin
2 Derecho de venta
3 Derecho preferente de pago
Derecho establecido en el artculo 2428 inciso 1 "La hipoteca da al
acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que
la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido". Este derecho deriva
del carcter de derecho real de la hipoteca, la que recae sobre la cosa sin
respecto a determinada persona.
Este derecho cobra importancia cuando es un tercero el que detenta
el dominio del bien hipotecado, ello sucede en los siguientes casos:
1.1.
Si se constituy hipoteca para garantizar una deuda ajena.
1.2 Si se ha enajenado la cosa.

Por lo tanto debemos analizar el concepto de tercer poseedor que se
pude definir como la persona que detenta a un ttulo no precario la finca
gravada con hipoteca sin que se haya obligado personalmente al pago de la
obligacin garantizada.
Son casos de terceros poseedores:

1 El adquirente de la finca gravada con hipoteca, se refiere al que compr
una finca ya hipotecada, ste es un tercer poseedor, es el adquirente a ttulo
singular, lo mismo sucede con el donatario de cosa hipotecada.
2 El segundo caso es la persona que constituye hipoteca sobre bien propio
para garantizar una deuda ajena, artculo 2414 inc 2, pero no hay accin
personal contra el dueo si ste no se ha sometido expresamente a ello,
"Pueden obligarse hipotecariamente los bienes propios para la seguridad de
una obligacin ajena; pero no habr accin personal contra el dueo si ste
no se ha sometido expresamente a ella."
La accin de desposeimiento
Es el procedimiento que debe seguirse para hacer efectiva la garanta
hipotecaria si existe un tercer poseedor. Es la forma en que se hace efectiva
su responsabilidad.
El objeto de esta accin es poner a la finca en estado de ser realizada,
o ser subastada, est regulada en el CPC Ttulo XVIII del Libro III:
- Se debe notificar al tercer poseedor, el que tendr un plazo de 10 das para
que pague la deuda o abandone el bien raz.
- Actitudes del tercer poseedor notificado:
1 Paga la deuda, si el tercer poseedor paga opera una subrogacin
legal, por tanto se subroga en los mismos trminos que el fiador en los
derechos del acreedor hipotecario para obtener el reembolso de lo pagado
en contra del deudor personal, artculo 2429 inc 2, se subroga por el total
de la deuda porque no tiene inters en la deuda.
2 Abandona la finca hipotecada, ello porque no est obligado
personalmente, luego si abandona el bien raz cesa su responsabilidad, pero
tiene algunos derechos en tal evento; derecho a recobrar la cosa pagndola,
pagando el crdito, intereses y costas antes de la subasta, art. 2426.
No paga ni abandona ni paga la finca, en estos casos procede el

desposeimiento, se le priva de la posesin del bien hipotecado por la fuerza
para pagar con ella al acreedor.
Derecho del tercero poseedor que pierde el bien y se le remata;
conserva el derecho de dirigirse contra el deudor principal por la
indemnizacin correspondiente la cual comprende los perjuicios como el
valor de la cosa los aumentos que haya hecho en el bien raz, inc. final del
art. 2429.
Casos en que cesa el derecho de persecucin:
1 En la purga de la hipoteca, es decir, respecto del que adquiere la finca
hipotecada en pblica subasta por orden del juez.
2 El que adquiere la finca en virtud de una expropiacin, en tal caso el
dominio se adquiere en virtud de un ttulo y modo originario, es decir sin
gravmenes y el acreedor hipotecario se har pago con la indemnizacin
que pague el expropiante.
Derecho de venta
Es el derecho a vender la cosa hipotecada y pagarse con lo que ella
produzca, segn el artculo 2424 "El acreedor hipotecario tiene para
hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los mismos derechos que el
acreedor prendario sobre la prenda", es decir, se venden los bienes en
pblica subasta ordenada por el juez, el remate se efecta el da designado
por el juez previa publicacin de avisos.
Derecho preferente de pago

La hipoteca goza de una preferencia de tercera clase, es un crdito
privilegiado, art. 2425, 2470 y 2477.
La pluralidad de hipotecas;
Ella es permitida, sabemos que el art. 2415 permite establecer sobre

el mismo bien varias hipotecas.
En caso de pluralidad de hipotecas stas prefieren unas otras en el
orden de sus fechas; la fecha de la hipoteca ser la de la correspondiente
inscripcin.
Las hipotecas de su misma fecha prefieren entre s segn el orden
material de la inscripcin. El conservador debe inscribirlas en la medida
que se le presentan indicando la hora, ello ser anotado en el Repertorio,
art. 17 y 24 del Reglamento del Conservador.
Posposicin de hipotecas
Es el acto por el cual un acreedor hipotecario renuncia al derecho
preferente de pago autorizando que otra hipoteca se pague con anterioridad
a la suya, se trata de una aplicacin del art. 12 del C.C., el nico afectado
ser el renunciante y no est prohibida por la ley su renuncia.
Extincin de la hipoteca;
La hipoteca se puede extinguir por va consecuencial o por va
principal.
Por va consecuencial; la hipoteca se extingue cada vez que se
extingue la obligacin principal, en aplicacin de "lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, por lo tanto, si hay nulidad del contrato principal ello
provocar la nulidad de la hipoteca.
Por va principal; se extingue la hipoteca pero no se extingue la
obligacin principal, art. 2434, ello ocurre en los siguientes casos:
1 Por la resolucin del derecho del constituyente, art. 2434 inc. 2 en
relacin con el art. 2416.
2 Por el evento de la condicin resolutoria, art. 2434 inc. 2, parte final.
3 Por la llegada del plazo, art. 2434 inc. 3, en el caso de prrroga del
plazo entre el acreedor hipotecario y el deudor debe distinguirse;
- Si la hipoteca la constituy el propio deudor, no se extingue la
hipoteca, dado que son las mismas partes las que convienen en la prrroga.
- Si la constituy un tercero, en caso de prrroga se extingue la
hipoteca, se debe aplicar art. 1649, salvo que se acceda a la ampliacin del
plazo.
4 Por la confusin, la doctrina seala que es difcil su ocurrencia, una
persona llega a ser acreedor hipotecario de su propia finca, por ejemplo si
el padre fuese el acreedor hipotecario y el hijo el deudor, y luego al fallecer
el padre le sucediese el hijo.
5 Por expropiacin por causa de utilidad pblica, con ello no se afecta al
acreedor porque l se puede dirigir en contra de la indemnizacin de
perjuicios que ocupa el lugar del inmueble hipotecado, es un caso de
subrogacin real.
6 Por la cancelacin del acreedor, sta es la regla general, se rige por el inc.
final del art. 2434 "por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura
pblica de que se tome razn al margen de la inscripcin respectiva". En
relacin a este punto se incluye la remisin del acreedor, esto es, si ste
perdona la deuda deber cancelarla.
7 Por la purga de la hipoteca, segn el inc. 2 del art. 2428 el acreedor no
goza del derecho de persecucin, contra el tercero que adquiere la finca
hipotecada en pblica subasta ordenada por el juez.
Sus requisitos son;
7.1 Pblica subasta ordenada por el juez.
7.2 Debe citarse personalmente a los acreedores hipotecarios, la primera
notificacin se realiza en forma personal, las dems, por cdula. Si no son
citados los acreedores hipotecarios las hipotecas que tengan en el bien raz
permanecen, por tanto, el acreedor hipotecario que no fue citado puede
ejercer su derecho de persecucin y podr dirigirse en contra de la finca, el
nuevo adquirente adquiere la finca con hipoteca.
7.3 Transcurso del trmino de emplazamiento, una vez notificado los

acreedores hipotecarios debe transcurrir el trmino de emplazamiento, 15
das hbiles, dicho plazo debe transcurrir como mnimo entre la fecha de la
citacin a los acreedores y la fecha de la subasta. Si no se respeta el plazo
no se purga la hipoteca y si no se purga la hipoteca el que adquiere la finca
la adquiere con la hipoteca.
7.4 Luego de la subasta los fondos se consignan a la orden del tribunal y
los acreedores hipotecarios son cubiertos con el producido en el orden que
corresponda, art. 2428.
Cumplidos todos estos requisitos se extingue la hipoteca, aunque los
crditos no se hayan pagado ntegramente con el producto de los fondos del
remate. El adquirente de la finca solicita al juez la cancelacin de la
hipoteca, el juez as los dispondr, la resolucin se notifica al Conservador
para que lleve a cabo la cancelacin.
El saldo que reste, podr exigirse su pago con arreglo al derecho de
prenda general.
El art. 492 del CPC ha modificado en esta materia al C.C.,
permitiendo que los acreedores de grado preferente puedan dejar
subsistentes sus hipotecas si se renen los siguientes requisitos:
1 Si la finca es sacada a remate por un acreedor posterior.
2 Los crditos de los acreedores preferentes no deben estar devengados.
3 El remate produzca lo necesario para satisfacer al acreedor que provoca
el remate.
Si el acreedor preferente nada dice durante el trmino de
emplazamiento, se entiende que opta por pagarse con el precio del remate.
No procede este derecho de los acreedores precedentes: si la accin
se dirige en contra de un tercero diverso del deudor y si no se realiza la
subasta por falta de postores.
VI EL COMODATO
Concepto
Se encuentra definido en el inc. 1 del artculo 2174 "El comodato o
prstamo de uso es un contrato en que una parte entrega a la otra
gratuitamente una especie mueble o raz para que haga uso de ella y con
cargo de restituir la misma especie, despus de terminado el uso".
El comodato es el prstamo de uso.
Caractersticas
Presenta las siguientes caractersticas:
1 Es unilateral, se obliga una sola parte; el comodatario, se obliga a restituir
la cosa, pero puede originarse un sinalagmtico imperfecto.
2 Es gratuito, la gratuidad es un elemento de la esencia del contrato.
3 Es real, el artculo 2174 en su inciso 2 habla de tradicin pero debe decir
entrega, este contrato se perfecciona por la entrega, "Este contrato no se
perfecciona sino por la tradicin de la cosa."
4 Es tpico, regulado en el Ttulo XXX del Libro IV, art. 2174 a 2195.
5 Es principal.
7 Es un ttulo de mera tenencia, el comodatario es un mero tenedor ya que
reconoce dominio ajeno.
8 Es intuito personae
Las partes del comodato
Son el comodante y el comodatario.
El comodante es aquel que confiere el uso de la cosa, generalmente
es el dueo, aunque es vlido el comodato de cosa ajena.
El comodatario, es el beneficiario con el uso de la cosa, asume la
obligacin de restituirla.
Cosas susceptibles de comodato
El comodato puede recaer sobre cosas muebles e inmuebles, art.

2174, pero agrega la doctrina, por regla general, siempre que no sean
consumibles, porque debe restituirse la misma cosa recibida.
Pueden darse un comodato tanto las cosas propias como las ajenas,
es decir es vlido el comodato sobre cosa ajena sin perjuicio de los
derechos del dueo, al que le es inoponible y puede deducir la accin de
precario contra el comodatario, el comodatario no tiene accin de
perjuicios contra el comodante, salvo que ste haya sabido que la cosa era
ajena y no lo haya advertido al comodatario, artculo 2188.
Prueba del comodato
Materia regulada en el artculo 2175, el contrato de comodato podr
probarse por testigos cualquiera que sea el valor de la cosa prestada, sta es
una excepcin a las limitaciones de prueba testimonial.
Efectos del comodato
Son los derechos y obligaciones que genera, debido a que es un
contrato unilateral, analizaremos las obligaciones del nico obligado, esto
es, el comodatario:
1 Obligacin de conservar la cosa.
2 Obligacin de usar la cosa en los trminos convenidos o segn su uso
ordinario.
3 Obligacin de restituir la cosa.
1 Obligacin de conservar la cosa
Debe restituirse la misma cosa recibida y debe emplearse en su
custodia, el cuidado debido, responde de culpa levsima porque el contrato
cede en beneficio exclusivo del comodatario, artculo 1547, en relacin
con el 2178 "El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la
conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa levsima". Si el
comodato resulta til a ambas partes se responde de culpa leve.
En doctrina se seala que el comodato podra beneficiar slo al

comodante en el caso de un comodato sobre un perro que deber cuidar el
comodatario y entrenarlo.
El comodatario responde de los deterioros de la cosa que provengan
de su culpa, salvo que el deterioro provenga de la naturaleza del uso
legtimo de la cosa o del caso fortuito, si el deterioro es tal que la cosa no
sea susceptible de emplearse en su uso ordinario puede exigir el comodante
el precio anterior de la cosa abonando su propiedad al comodatario.
El art. 2178 establece cuatro casos en que el comodatario responde
del caso fortuito;
N 1 Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su
restitucin, a menos de aparecer o probarse que el deterioro o prdida por
el caso fortuito habra sobrevenido igualmente sin el uso ilegtimo o la
mora.
N 2 Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque sea
levsima, en realidad no se trata de una verdadera excepcin puesto que el
caso fortuito debe ser imprevisto e irresistible.
N 3 Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o
la suya, ha preferido deliberadamente la suya.
N 4 Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.
2 Obligacin de usar la cosa en los trminos convenidos o segn su uso

ordinario
Prima la autonoma de la voluntad, son las partes las que determinan
el uso de la cosa objeto del comodato, a falta de estipulacin deber usarse
la cosa del modo que ordinariamente corresponda a las de su clase, artculo
2177 inc. 1, agrega el inc. 2 "En caso de contravencin, podr el
comodante exigir la reparacin de todo perjuicio, y la restitucin inmediata,

aunque para la restitucin se haya estipulado plazo."
3 Obligacin de restituir la cosa
El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo
convenido y a falta de convencin despus del uso para el que fue prestada,
art. 2180 inc. 1, solo por excepcin el comodante podr reclamar
anticipadamente la restitucin de la cosa en los siguientes casos sealados
en el inc. 2:
Si muere el comodatario salvo que se haya prestado la cosa para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse.
Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la
cosa por ejemplo.
Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el que se ha prestado
la cosa.
El comodatario no puede excusarse de restituir la cosa, salvo en los
siguientes casos:
1 Derecho legal de retencin, esto es para la seguridad de las
indemnizaciones que pueda deberle el comodante, art. 2193.
2 Si la cosa fue vendida, hurtada o robada, inc. 2 y siguientes del art. 2183
"Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o robada, el comodatario que
lo sabe y no lo denuncia al dueo, dndole un plazo razonable para
reclamarla, se har responsable de los perjuicios que de la restitucin se
sigan al dueo. Y si el dueo no la reclamare oportunamente, podr hacerse
la restitucin al comodante. El dueo por su parte tampoco podr exigir la
restitucin sin el consentimiento del comodante, o sin decreto del juez.
3 Debe suspenderse la restitucin si por orden judicial se embarga la cosa.
4 Se suspende la restitucin de toda especie de arma ofensiva y de toda otra
cosa de que se sepa se trata de hacer un uso criminal, pero deben ponerse a
disposicin del juez, inc. 1 del art. 2184.
5 Se suspende la restitucin si el comodante ha perdido el juicio y no tiene

curador, inc. 2 del art. 2184.
6 Cesa la obligacin de restituir la cosa si el comodatario descubre que es
el verdadero dueo de la cosa prestada, art. 2185, si el comodante le discute
el dominio debe efectuarse la restitucin salvo que se pruebe breve y
sumariamente que la cosa prestada le pertenece.
A quin se debe restituir
Se debe restituir la cosa:
1 Al comodante, que puede ser o no el dueo.
2 A la persona que tenga derecho para recibirla a su nombre, art. 2181 inc.
1.
Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con
permiso de su representante legal, ser vlida su restitucin al incapaz, art.
2181 inc. 2, norma que se refiere a un incapaz relativo, porque slo a estos
se les puede autorizar, los incapaces absolutos actan slo representados.
Acciones del comodante para exigir la restitucin
Posee el comodante dos acciones.
1 La accin de restitucin que emana del comodato, es una accin personal
que se dirige slo en contra del comodatario o de sus herederos.
2 La accin reivindicatoria que corresponde al comodante dueo de la cosa,
es una accin real porque emana de un derecho real, se puede ejercer en
contra de cualquier persona.
La importancia de esta segunda accin se aprecia si la cosa pas a
manos de terceros, o sea, si se enajen, porque si el comodatario ya no
tiene la cosa ya no sirve la primera accin.
Obligaciones del comodante

Sabemos que el nico obligado es el comodatario, pero el comodato
puede pasar a ser sinalagmtico imperfecto, en cuyo caso el comodante
tiene dos obligaciones:
1 Indemnizar perjuicios.
2 Pagar los gastos de conservacin.
1 Indemnizar perjuicios
Eventualmente el comodante tiene la obligacin de indemnizar al
comodatario por los perjuicios ocasionados por la mala calidad o condicin
de la cosa prestada, reunindose las siguientes circunstancias del art. 2192:
1 Que sea de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar daos.
2 Que hay sido conocida y no declarada por el comodante.
3 Que el comodatario no haya podido, con mediano cuidado conocerla o
precaver los perjuicios.
En virtud del "derecho legal de retencin" del art. 2193, el
comodatario retiene la cosa porque se le debe indemnizacin por parte del
comodante, tiene el objeto de garantizar el pago de las indemnizaciones
que se deban.
2 Obligacin de pagar las expensas de conservacin de la cosa, art. 2191
"El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las expensas
que sin su previa noticia haya hecho para la conservacin de la cosa, bajo
las condiciones siguientes: 1 Si las expensas no han sido de las ordinarias
de conservacin, como la de alimentar al caballo; 2 Si han sido necesarias
y urgentes, de manera que no haya sido posible consultar al comodante, y
se presuma fundadamente que teniendo ste la cosa en su poder no hubiera
dejado de hacerlas".
La transmisin de los derechos y obligaciones de las partes

La regla general es que "el que contrata para s contrata para sus
herederos", es decir, el heredero sucede en las relaciones jurdicas al
causante.
Los derechos y obligaciones que surgen del comodato se transmiten
a los herederos de las partes. No se extingue el comodato por el
fallecimiento del comodante, pero si se extingue en caso de muerte del
comodatario, salvo que la cosa haya sido prestada para un servicio
particular que no puede suspenderse ni diferirse, art. 2186, art. 2190 en
relacin con el art. 2180 inc. 2 N 1.
Comodato precario
El comodato toma el nombre de precario si el comodante se reserva
la facultad de pedir la restitucin de la cosa en cualquier momento.
Tambin toma el ttulo de precario si no se presta la cosa para un servicio
particular ni se fija tiempo para su restitucin, art. 2194 en relacin con el
art. 2195 inc. 1.
El precario
Es una situacin de hecho que la ley asimila al comodato precario,
pero en realidad no se trata de un contrato.
Se define en el inc. 2 del art. 2195, constituye tambin precario la
tenencia de una cosa ajena, sin ningn ttulo que lo justifique, y que es
tolerado por el dueo o se verifica por ignorancia suya.
La accin de precario tiene por sujeto activo al dueo de la cosa, el
que deber probar en primer lugar, que es el titular del derecho de dominio
y en segundo trmino que el demandado tiene o detenta la cosa sin previo
ttulo y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
El juicio se sujeta a las reglas del juicio sumario, art. 680 N 6 del
CPC.
VII EL MUTUO
Concepto
Est definido en el art. 2196 "El mutuo o prstamo de consumo es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas
fungibles, con cargo de restituir otras tantas del mismo genero o calidad".
Caractersticas
Presenta este contrato las siguientes caractersticas:
1 Es un contrato unilateral, solamente resulta obligado el mutuario que es
aquel que recibe la cosa. El mutuante es el que entrega la cosa.
2 Es un contrato gratuito, si nada se dice el mutuo no devenga intereses. Si
devenga intereses es oneroso porque en ese caso surte utilidad para ambas
partes, art. 2205. Si el mutuo constituye una operacin de crdito de dinero
pasa a tomar el carcter de oneroso.
3 Es un contrato real, art. 2197, si el mutuo constituye una operacin de
crdito de dinero el contrato puede ser consensual, art. 1 inc. 1 de la Ley
N 18.010 "Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales
una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la
otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la
convencin".
4 Es principal.
5 Es un contrato nominado, Ttulo XXXI del Libro IV, art. 2196 a 2209.
6 Constituye un ttulo traslaticio de dominio, lo que lo distingue del
comodato, porque aqu el mutuante se desprende del dominio de la cosa,
por tanto el mutuario se hace dueo de la misma, art. 2197 "No se
perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin
transfiere el dominio".
Cosas susceptibles de mutuo
Debe tratarse de cosas fungibles, lo que lo distingue del comodato
dado que en ste se debe devolver la misma cosa. En el mutuo, al recaer
ste sobre cosas fungibles se puede devolver otras de igual poder
liberatorio, tpico ejemplo es el dinero.
Capacidad de las partes
Al mutuante se le exige capacidad de enajenar, es decir, debe ser

dueo de las cosas objeto del mutuo.
Si el mutuante no es dueo, el mutuo no transfiere el dominio de las
cosas, el verdadero dueo conserva su dominio. Si la cosa se presta por el
que no tiene derecho de enajenar se podrn reivindicar las especies,
mientras conste su identidad, inc. 1 del art. 2202
Si desaparece su identidad se aplica el inc. 2 del art. 2202, hay que
distinguir si el mutuario est de buena o mala fe, esto es, si saba o no que
la cosa prestada era ajena.
Se sanciona al que recibe las cosas de mala fe, debe pagar el
mximo de los intereses que la ley permite estipular.
Si estaba de buena fe debe pagar los intereses estipulados.
En definitiva el mutuo de cosas ajena es vlido, sin perjuicio de los
derechos del verdadero dueo.
En relacin al mutuario, ste debe ser capaz de obligarse so pena de
nulidad del contrato.
Efectos del mutuo
Por tratarse de un contrato unilateral, los efectos se reducen a las
obligaciones del mutuario.
Obligaciones del mutuario
El mutuario debe restituir otras tantas cosas de igual gnero y
calidad.
Forma de efectuar la restitucin
Debemos distinguir entre el mutuo de dinero y el de cosas diversas al
dinero.
1 Mutuo de dinero;
Est regulado por la Ley N 18.010 de Operaciones de Crdito de
Dinero, antiguamente se aplicaba el art. 2199 del C.C, actualmente
derogado, en cuya virtud se deba restituir la misma suma prestada, es
decir, se aplicaba el principio nominalista, esta norma fue derogada, hoy
est vigente la Ley N 18.010 de 1981, la que en su art. 1 prescribe que
"Son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a
pagarla en un momento distinto a aquel en que se celebra la convencin".
El mutuo es real, pero puede ser consensual, dado que el mutuante se
puede obligar a entregar una cantidad de dinero en un momento posterior al
de celebracin de la convencin.
El 12 de la ley 18010 establece que la gratuidad no se presume, por
tanto, si no se pactan intereses expresamente, se debern los intereses
corrientes.
El art. 6 inc. 4 fija el inters mximo convencional; no puede
exceder en ms de un 50% al inters corriente, si no se respeta este lmite,
se tendr por no escrito y se rebaja el inters hasta el inters corriente, art.
8.
Segn el art. 11, solo pueden pactarse intereses en dinero.
El art. 2208 establece un efecto a raz del cual algunos entienden que
se trata de un caso de obligacin natural no regulado en el art. 1470, de ah
que entienden que dicha norma no sera taxativa, "Si se han pagado
intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al
capital."
El art. 2209 repite la presuncin de pago del art. 1595 inc. 2
2 Mutuo de otras cosas fungibles, diversas al dinero;
Este mutuo se regula en el CC, art. 2198, debe restituirse igual
cantidad de cosas de igual gnero y calidad, sea que el precio de ellas haya
subido o bajado en el intervalo. Si ello no es posible o no lo exigiere el
acreedor deber pagarse lo que valgan las cosas en el tiempo y lugar en que
debe hacerse el pago.
poca de la restitucin
La obligacin del mutuario es una obligacin a plazo, es decir, debe
mediar un tiempo entre la entrega y restitucin. Dicho tiempo es fijado por
las partes.
Si se trata de cosas fungibles que no sean de dinero, debe realizarse
la restitucin en la poca estipulada, pero si nada se ha establecido, en
ningn caso podr exigirse la restitucin dentro de los 10 das subsiguientes
a la entrega, art. 2200.
Si se hubiese pactado que el mutuario pague cuando le sea posible, el
juez fijar un trmino o un plazo, atendida las circunstancias, art. 2201,
norma interesante ya que el plazo judicial es una excepcin.
Respecto al mutuo de dinero, segn el art. 13 de la Ley N 18.010,
debe estarse al plazo pactado, a falta de ste "slo podr exigirse el pago
despus de diez das contados desde la entrega. Esta regla no es aplicable a
los documentos u obligaciones a la vista o que de cualquiera otra manera
expresan ser pagaderos a su presentacin.
Anticipo del pago
Segn el art. 2204 del C.C. es posible adelantar el pago, siempre que
no se hayan pactado intereses. El fundamento de lo anterior radica en que
el plazo en el mutuo es un beneficio para ambas partes.
Si hay intereses no se puede anticipar el pago, el inters es el
provecho que obtiene el mutuante como precio del capital entregado al
mutuario, se devengan segn el tiempo pactado para el prstamo, luego si
se anticipa el pago, la cantidad de intereses ser menor, por tanto se
perjudicara al mutuante.
La Ley N 18.010 regula esta materia en el art. 10.
El anatocismo
El C.C. prohiba el anatocismo, actualmente la norma que lo prohiba
est derogada. En el mutuo de dinero, segn el art. 9 de la ley Ley N
18.010, se permite expresamente el anatocismo.
Obligaciones del mutuante
Por regla general, no tiene ninguna obligacin, el nico obligado es
el mutuario. Sin perjuicio de lo anterior, el mutuo puede ser un contrato
sinalagmtico imperfecto, puede nacer como unilateral pero la parte que no
result obligada pasar a estarlo.
Podr el mutuante estar obligado a indemnizar los perjuicios
causados por los daos inferidos por la mala calidad o los vicios ocultos de
la cosa prestada, el art. 2203 se remite al art. 2192 que se refiere al
comodato.
VIII EL DEPSITO
Concepto
Lo define el inc. 1 del art. 2211 "Llmase en general depsito el
contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de
guardarla y de restituirla en especie".
La expresin depsito abarca tanto al contrato como a la cosa

depositada, inc, 2 del art. 2211.
Caractersticas
El depsito es un:
1 Contrato unilateral, slo resulta obligado el depositario; debe restituir la
cosa, sin perjuicio de la posibilidad del sinalagmtico imperfecto.
2 Contrato gratuito, por regla general, ya que cede en utilidad del
depositante.
3 Contrato real, se perfecciona por la entrega de la cosa art. 2212 "El
contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de la cosa al
depositario". Puede hacerse la entrega de cualquier modo se que se
transfiera la tenencia de la cosa que se deposita, pueden las partes convenir
que una de ellas retenga como depsito la cosa que estaba en su poder por
otra causa, art. 2213.
4 Contrato principal.
5 Contrato tpico, regulado en el Ttulo XXXII del Libro IV, art. 2211 a
2257.
6 Un ttulo de mera tenencia.
Partes
Las partes son:
El depositante, es la persona que confa la cosa depositada.
El depositario, es aquel que recibe la cosa.
Clasificacin del depsito
El depsito se clasifica en depsito propiamente dicho, y en depsito

judicial o secuestro. A su vez el depsito propiamente dicho se clasifica en
voluntario y necesario y en regular e irregular.
Depsito propiamente dicho
El depsito propiamente dicho se clasifica en voluntario o necesario
segn si el depositante puede o no elegir al depositario.
Depsito propiamente dicho voluntario
Es aquel en que una de las partes entrega a la otra una cosa corporal
mueble para que la guarde y la restituya en especie, a voluntad del
depositante, art. 2215.
Requisitos de la cosa depositada
La cosa depositada debe reunir los siguientes requisitos:
1 Debe ser una cosa corporal, art. 2211.
2 Debe ser mueble, art. 2215, por lo tanto, se excluyen los inmuebles. El
depsito de bienes inmuebles es un contrato innominado.
Prueba del depsito voluntario
Segn las reglas generales si la cosa depositada tiene un valor
superior a 2 UTM debe constar el contrato por escrito, en caso contrario,
ser inadmisible la prueba testimonial, pero a falta de acto escrito ser
credo el depositario sobre su palabra, sea en orden al hecho mismo del
deposito, sea en cuanto a la cosa depositada o al hecho de la restitucin, art.
2217.
Efectos del depsito
Nos referimos al conjunto de derechos y obligaciones que emanan

del contrato.
El nico obligado es el depositario, el que se obliga a:
1 Guardar la cosa
2 Restituir la cosa
1 Guardar la cosa con la debida fidelidad, este contrato cede en provecho o
utilidad del depositante, luego se responde de culpa lata, pero se agrava su
responsabilidad pasando a responder de la culpa leve en dos casos: primero
si se ha ofrecido espontneamente o ha pretendido que se le prefiera a otra
persona para depositario, segundo, si tiene algn inters personal en el
depsito, sea porque se le permite usar de la cosa en ciertos casos, sea
porque se le concede remuneracin, en estos casos, el contrato pasa a ser
oneroso, art. 2222.
El depositario al guardar la cosa no puede hacer uso de ella, salvo
consentimiento del depositante, art. 2220 inc. 1.
Segn el art. 2223, el depositario debe respetar los sellos y
cerraduras del bulto que contiene la cosa, si por su culpa se han roto los
sellos o forzado las cerraduras se estar a la declaracin del depositante
sobre el nmero y calidad de las especies depositadas, si no hay culpa, en
caso de desacuerdo ser necesaria la prueba, se presume la culpa del
depositario en todo caso de fractura o forzamiento, art. 2224 inc. 2.
Si es un depsito de confianza, el depositario no debe revelar el
secreto de la cosa ni podr ser obligado a revelarlo art. 2225.
En caso de prdida de la cosa, si ella obedece a caso fortuito o fuerza
mayor se extingue la obligacin de restituir, salvo que el caso fortuito
suceda durante la mora del deudor. Si la cosa se perdi por actos de un
tercero y el depositario ha obtenido indemnizacin de perjuicios, deber
restituir al depositante lo que se le haya dado, art. 2230.
2 Obligacin de restituir, se debe restituir la cosa en especie y a voluntad
del depositante, art. 2215, debe restituirse la cosa con todos sus accesorios
y frutos, art. 2229.
Se trata de una obligacin transmisible, art. 2231 "Si los herederos,

no teniendo noticias del depsito, han vendido la cosa depositada, el
depositante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la accin
reivindicatoria o siendo sta ineficaz) podr exigirles que le restituyan lo
que hayan recibido por dicha cosa, o que le cedan las acciones que en
virtud de la enajenacin les competan".
Los gastos de la entrega corresponden al depositante, ello es una
excepcin a que los gastos son de cuenta del deudor, pero se justifica ya
que en el depsito, por regla general, el nico beneficiado es el depositante,
art. 2232.
La restitucin debe hacerse, segn el art. 2226 a voluntad del
depositante, agrega el inc. 2 "Si se fija tiempo para la restitucin, esta
clusula ser slo obligatoria para el depositario, que en virtud de ella no
podr devolver el depsito antes del tiempo estipulado; salvo en los casos
determinados que las leyes expresan", es decir, si la cosa peligra en su
poder o si se causa perjuicio al depositante, inc. 2 del art. 2227.
El art. 2233 hace aplicable al depsito los art. 2181 a 2185 del
comodato, es decir, el depositario puede negarse a restituir en las mismas
circunstancias que el comodatario.
Obligaciones del depositante
En principio, el depositante no tiene obligaciones, eventualmente el
depsito puede derivar en un contrato sinalagmtico imperfecto y puede
verse obligado a pagar al depositario los gastos de conservacin de la cosa
y en segundo lugar, indemnizar los perjuicios que haya ocasionado la
tenencia de la cosa art. 2235.
Goza el depositario del "derecho legal de retencin" para garanta de
estas obligaciones, no tiene la obligacin de restituir las cosas mientras no
se le pague lo debido.
El depsito irregular
Concepto
El depsito irregular es aquel que versa sobre cosas fungibles y en
que el depositario no se obliga a restituir en especie, sino otras cosas del
mismo gnero y calidad.
Muy utilizado por los bancos, se le aplican las normas de la Ley de
Operaciones de Crdito de Dinero.
Segn el art. 2221 "En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada
cuya llave tiene el depositante, o con otras cauciones que hagan imposible
tomarlo sin fractura, se presumir que se permite emplearlo, y el
depositario ser obligado a restituir otro tanto en la misma moneda."
Caractersticas del depsito irregular
1 No debe restituirse la cosa en especie, sino otras del mismo gnero y
calidad.
2 El depositario se hace dueo de la cosa, en este caso el depsito es un
ttulo traslaticio de dominio igual que el mutuo.
Diferencias entre el depsito irregular y el mutuo
En el mutuo existe un plazo pendiente para solicitar la restitucin, en
el depsito irregular no hay plazo, debe restituirse a voluntad del
depositante, esto es, cuando l lo requiera, pero en los depsitos a plazo
puede pactarse que no se podr pedir la restitucin sino una vez vencido un
plazo.
El depsito es un contrato de confianza, lo que no sucede en el
mutuo.
El depsito necesario
Es aquel en que la eleccin del depositario no depende de la libre

voluntad del depositante, como en el caso de incendio, ruina, saqueo u otra
calamidad semejante, art. 2236.
Segn el art. 2240 se aplican al depsito necesario las reglas del
depsito voluntario, salvo en lo siguiente:
1 En conformidad al art. 2237 no se aplican las limitaciones de la prueba
testimonial para acreditar el hecho del depsito, la naturaleza, calidad y
cantidad de las cosas depositadas, "Acerca del depsito necesario es
admisible toda especie de prueba".
2 El depositario responde slo de culpa leve, art. 2239.
Secuestro
Est definido en el art. 2249, "Es el depsito de una cosa que se
disputan dos o ms individuos, en manos de otro que debe restituirla al que
obtenga una decisin a su favor". El depositario recibe la denominacin
especial de secuestre".
Clasificacin del secuestro
El secuestro puede ser convencional o judicial, art. 2252.
El secuestro convencional es un acuerdo de voluntades, se constituye
por el solo consentimiento de las personas que se disputan el objeto
litigioso.
El secuestro judicial se constituye por decreto judicial, y no ha
menester otra prueba.
Regulacin normativa
Se aplican las normas del depsito, ya que es una especie de
depsito, adems las normas del CPC en el caso del secuestro judicial. Sin
perjuicio de lo anterior, existen particularidades en el secuestro que lo
distinguen del depsito propiamente dicho:
1 El secuestro puede recaer sobre bienes races, art. 2251.

2 En el depsito la restitucin es a voluntad del depositante, en cambio, en
el secuestro la restitucin se realiza cuando lo determina el juez, se exige
sentencia firme ejecutoriada de adjudicacin, salvo acuerdo de las partes o
decreto judicial segn sea el secuestro convencional o judicial
respectivamente. Adems, existe una excepcin si el secuestre debe, por
una necesidad imperiosa, deshacerse de la cosa, de que dar aviso a los
depositantes o al juez, segn la clase de secuestro, para que disponga su
relevo, art. 2256.
3 El depositario debe restituir la cosa al depositante o a quien pueda recibir
en su nombre, en cambio, el secuestre debe restituir la cosa al adjudicatario,
art. 2257 inc. 1.
El secuestre tiene las obligaciones del depositario; guardar la cosa y
restituirla.
Si el secuestre pierde la tenencia de la cosa podr reclamarla contra
toda persona, incluso respecto de cualquier depositante que la haya tomado
sin el consentimiento del otro o sin decreto del juez, art. 2254.
El secuestre de un inmueble tiene las facultades y deberes de un
mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al futuro adjudicatario, art.
2255.
El secuestro judicial
Se ha sealado que es aquel que se constituye por decreto judicial, se
le aplican las normas del CPC, en dicho cdigo aparece dentro de las
medidas precautorias.
Procedencia
Si existe temor que la cosa se pierda en manos del que la tiene en su
poder, art. 291 del CPC. El art. 901 del C.C. lo hace procedente en la
accin reivindicatoria si existe temor que la cosa se pierda o deteriore en

manos del poseedor.
Segn el art. 2251 el secuestro puede recaer sobre bienes muebles e
inmuebles, pero el judicial slo puede recaer sobre bienes muebles. El art.
2251 es aplicable al secuestro convencional.
El secuestre administra los bienes secuestrados, puede vender con
autorizacin judicial, los bienes sujetos a corrupcin o susceptibles de un
prximo deterioro, o cuya conservacin sea difcil o muy dispendiosa, art.
483 del CPC.
Debe adems, rendir cuenta de su administracin, art. 514 del CPC y
tiene derecho a remuneracin que fija el juez, teniendo en consideracin la
responsabilidad y el trabajo que el cargo le haya impuesto, art. 516 del
CPC.
LA PRENDA
Concepto
Se encuentra definida en el art. 2384 inc. 1 "Por el contrato de
empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crdito".
La voz prenda, jurdicamente tiene tres acepciones:

1 Designa el contrato de prenda.
2 Indica la cosa empeada, inc. 2 "La cosa entregada se llama prenda".
3 Designa el derecho real del acreedor prendario.
Paralelo entre la prenda y la hipoteca
Entre estas dos instituciones existe una serie de semejanzas y
diferencia, slo indicaremos las ms relevantes:
Semejanzas:
1 Ambas son cauciones reales.
2 Son derechos reales.
3 Ambas otorgan preferencias para su pago.
Diferencias:
1 La prenda recae sobre bienes muebles y la hipoteca, por regla general,
sobre bienes inmuebles.
2 En la prenda tradicional, el bien es entregado al acreedor y en la hipoteca,
permanece en poder del constituyente.
3 La prenda goza de preferencia de segunda clase, la hipoteca es un crdito
privilegiado de tercera clase.
Caractersticas
Distinguiremos sus caractersticas como derecho y como contrato.
Caractersticas de la prenda como derecho:
1 Es un derecho real, por lo tanto, se encuentra enunciado en el art. 577.
2 Es un derecho mueble, ya que recae sobre bienes muebles.
3 Es un derecho indivisible, segn el art. 2405 "La prenda es indivisible. En

consecuencia, el heredero que ha pagado su cuota de la deuda, no podr
pedir la restitucin de una parte de la prenda, mientras exista una parte
cualquiera de la deuda; y recprocamente, el heredero que ha recibido su
cuota del crdito, no puede remitir la prenda, ni aun en parte, mientras sus
coherederos no hayan sido pagados". Norma que debe relacionarse con el
N 1 del art. 1526.
4 Goza de preferencia especial de segunda clase.
5 Es un derecho accesorio.
Caractersticas de la prenda como contrato:
1 Es un contrato unilateral, sin perjuicio de la posibilidad del sinalagmtico
imperfecto. El nico obligado es el acreedor prendario.
2 Es gratuita si el deudor no obtiene beneficios con la prenda, en caso
contrario, ser onerosa. Ser onerosa si se entreg un crdito al deudor y en
garanta del cumplimiento se constituy la prenda, pero si sta la constituy
un tercero, es gratuita42.
3 Es real, se perfecciona con la entrega de la cosa, art. 2384 en relacin con
el 2386, segn este ltimo "Este contrato no se perfecciona sino por la
entrega de la prenda al acreedor". Lo anterior sin perjuicio de las prendas
especiales.
4 Es accesoria, art. 2385 "El contrato de prenda supone siempre una
obligacin principal a que accede".
5 Es un contrato nominado, a l se refiere el ttulo XXXVII del Libro IV
del C.C.
6 Es un ttulo de mera tenencia, el acreedor prendario reconoce dominio
ajeno.
Partes
42

Las partes de la prenda son el acreedor prendario y el deudor.

Acreedor prendario es el que recibe la cosa empeada, el inc. final
del art. 2384 prescribe "El acreedor que la tiene se llama acreedor
prendario".
Deudor es aquel que garantiza la obligacin principal con la prenda
que se entrega al acreedor.
Cosas susceptibles de prenda
La prenda recae sobre bienes muebles, pero deben ser presentes,
recurdese que la cosa debe entregarse al acreedor, establece el art. 2389
"Se puede dar en prenda un crdito entregando el ttulo; pero ser necesario
que el acreedor lo notifique al deudor del crdito consignado en el ttulo,
prohibindole que lo pague en otras manos".
Quin puede constituir la prenda
La prenda puede ser constituida por el propio deudor o por un
tercero, art. 2388 "La prenda puede constituirse no solo por el deudor sino
que por un tercero cualquiera, que hace este servicio al deudor".
Prenda de cosa ajena
La prenda de cosa ajena es vlida, si bien es cierto que el art. 2387
exige para empear una cosa, facultad para enajenarla, aquella posibilidad
es reconocida en forma expresa por el art. 2390 "Si la penda no pertenece al
que la constituye, sino a un tercero que no ha consentido en el empeo,
subsiste sin embargo el contrato, mientras no la reclama su dueo; a menos
que el acreedor sepa haber sido hurtada, o tomada por fuerza, o perdida, en
cuyo caso se aplicar a la prenda lo prevenido en el artculo 2183",
recurdese que en la hipoteca el punto es discutido ya que falta una norma
similar en ese contrato.
Clusula de garanta general
La doctrina mayoritaria43 niega la procedencia de la clusula de

garanta general en la prenda, ello porque:
1 Por el tenor del citado art. 2385 que exige una obligacin principal.
2 La jurisprudencia ha concluido que la prenda no puede recaer sobre una
cosa futura ni sobre sumas indeterminadas de dinero, ya que la cosa
empeada debe entregarse al acreedor prendario.
3 En la mayora de las prendas especiales se permite esta clusula, pero
esas prendas no son contratos reales.
4 Va en contra del principio de la especialidad de la prenda, el que debe
entenderse en similar sentido al estudiado a propsito de la hipoteca.
Efectos de la prenda
Ya se ha establecido que el nico obligado es el acreedor prendario,
por ello, en principio, sus efectos se constituyen por el conjunto de
derechos y obligaciones de ste.
Obligaciones del acreedor prendario
stas son:
1 Conservar la cosa empeada.
2 No usar la prenda.
3 Restituir la prenda.
1 Obligacin de conservar la cosa empeada
Debe guardar y conservar la cosa como un buen padre de familia, es
decir, responde de culpa leve, responder de los deterioros que la prenda
sufra por su hecho o culpa, art. 2394.
2 Obligacin de no usar la prenda
43
BARCIA LEHMANN, Rodrigo, obra citada, pp. 208 y 209.

El acreedor no puede servirse de la prenda sin el consentimiento del

deudor. La ley le impone las mismas obligaciones que las del mero
depositario, art. 2395, segn el inc. final del art. 2396 si el acreedor abusa
de la prenda, pierde su derecho de prenda y podr pedirse la restitucin
inmediata.
3 Obligacin de restituir la prenda
Obligacin regulada en el art. 2403, debe el acreedor restituir la
prenda con los aumentos que ha recibido de la naturaleza o del tiempo,
podr imputar los frutos al pago de la deuda dando cuenta de ellos y
respondiendo del sobrante.
Derechos del acreedor prendario
Es titular de los siguientes derechos:
1 Derecho de retencin.
2 Derecho de persecucin.
3 Derecho de venta.
4 Derecho de preferencia.
5 Derecho a ser indemnizado.
6 Derecho de enajenacin.
1 Derecho de retencin
Podr el acreedor retener la prenda hasta el cumplimiento de la
obligacin garantizada, art. 2396. Para que el deudor pueda exigir la
restitucin deber cumplir ntegramente con su obligacin, esto es, capital,
intereses y gastos en que haya incurrido el acreedor en la conservacin de
la prenda, ello deriva del carcter indivisible de la prenda.
Por excepcin, el acreedor debe restituir la prenda, incluso antes del
cumplimiento ntegro de la obligacin principal, en los casos del art. 2396,
que pasan a indicarse:
1 Si el deudor pide que se le permita reemplazar la prenda por otra sin
perjuicio del acreedor, ser odo, inc. 2.
2 Si el acreedor abusa de la prenda, inc. final.

3 Si el acreedor se ha obligado a restituir antes del pago44.
Pero tambin puede suceder lo contrario, esto es, que el acreedor
retenga la prenda, no obstante haber cumplido el deudor con su obligacin,
a ello se le denomina "prenda tcita", si tuviere contra el mismo deudor
otros crditos, la que debe cumplir los requisitos del art. 2401 inc. 2:
1 Que sean ciertos y lquidos.
2 Que se hayan contrados despus que la obligacin para la cual se ha
contrado la prenda.
3 Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligacin anterior.
Incluso, dndose todos estos requisitos, el acreedor no podr retener
la prenda si:
1 Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, "pero el deudor podr
retener la prenda pagando la totalidad de la deuda para cuya seguridad fue
constituida", art. 2393 inc. 2.
2 En los casos del art. 2404 inc. 1 y 2 "Si el deudor vendiere la cosa
empeada, el comprador tendr derecho para pedir al acreedor su entrega,
pagando y consignando el importe de la deuda por la cual se contrajo
expresamente el empeo. Se concede igual derecho a la persona a quien el
deudor hubiere conferido un ttulo oneroso para el goce o tenencia de la
prenda".
Por ser la prenda un derecho real, otorga a su titular el derecho de
perseguir la cosa, por el cual si pierde la tenencia de la cosa, tendr accin
para recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sine exceptuar
al deudor, pero ste podr retener la prenda pagando toda la deuda, art.
2393.
3 Derecho de venta
44

A l se refiere el art. 2397 en los siguientes trminos "El acreedor

prendario tendr derecho de pedir que la prenda del deudor moroso se
venda en pblica subasta para que con el producto se le pague; o que, a
falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en
pago, hasta concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin alguna en
contrario, y sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin
principal por otros medios. Tampoco podr estipularse que el acreedor
tenga facultad de disponer de la prenda o de apropirsela por otros medios
que los aqu sealados".
4 Derecho de preferencia
Otorga un crdito preferente de segunda clase, por el saldo, es
valista.
5 Derecho a ser indemnizado
Debe recibir indemnizacin por los gastos necesarios de
conservacin de la cosa y por los perjuicios que le ocasiona la tenencia de
la prenda, art. 2396.
6 Derecho de enajenacin
El acreedor es titular del derecho real de prenda, luego puede
enajenarlo, pero slo si ce cede el derecho principal a que la prenda accede.
Derechos del deudor
Sus derechos son:
1 Derecho de restitucin.
2 Derecho de enajenacin.
3 Derecho a ser indemnizado.
1 Derecho de restitucin
Si paga ntegramente la deuda, tiene derecho a la restitucin de la
prenda, sin perjuicio de su derecho a reemplazo en los trminos del inc. 2
del art. 2396.
2 Derecho de enajenacin
La prenda, al igual que la hipoteca, no impide la enajenacin, ello
ira en contra de la libre circulacin de los bienes, luego puede venderse o
constituir a su respecto otros derechos a favor de terceros, art. 2404 "Si el
deudor vendiere la cosa empeada, el comprador tendr derecho para pedir
al acreedor su entrega, pagando y consignando el importe de la deuda por
la cual se contrajo expresamente el empeo".
3 Derecho a ser indemnizado
Ello en los trminos del art. 2394.
Extincin de la prenda
Puede extinguirse por va principal y accesoria.
Por va accesoria en todos los casos en que se extingue la obligacin
principal a que accede.
Se extingue por va principal, cuando slo se extingue la prenda,
subsistiendo la obligacin principal, ello ocurre en los siguientes casos del
art. 2406:
1 Destruccin completa de la cosa empeada, la destruccin debe ser
fortuita, sin perjuicio de la subrogacin que opera si la cosa estaba
asegurada.
2 Si la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor por cualquier ttulo,
esto es, por confusin.
3 Si en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que
dio la cosa en prenda tena sobre ella, pero el acreedor de buena fe podr
exigir el reemplazo de la prenda.
Sinalagmtico imperfecto: obligaciones del deudor prendario
En principio, el nico obligado es el acreedor prendario, pero el
deudor podr estar obligado a:
1 Pagar los gastos.

2 Indemnizar los perjuicios.
Referencia a las prenda sin desplazamiento
Anteriormente, la legislacin especial, en diversas leyes, regulaba
una serie de prendas sin desplazamiento: prenda agraria, industrial, en
almacenes generales de depsito, de compraventa de cosa mueble a plazo,
entre otras.
En la actualidad, estas prendas estn reguladas en la Ley N 20.190
de 2007, denominada Ley de Mercado de Capitales Dos, esta ley cre un
registro de prendas sin desplazamiento, a cargo del Registro Civil.
En trminos generales las prendas sin desplazamiento presentan las
siguientes caractersticas:
1 Constituyen una caucin real sobre bienes muebles.
2 Son solemnes, deben otorgarse por escritura pblica o instrumento
privado cuyas firmas estn autorizadas por notario y debe protocolizarse
3 La cosa permanece en poder del deudor.
4 En subsidio, se aplican las normas del C.C.
X LA CESIN DE DERECHOS
Concepto y clases
La cesin de derechos es el traspaso de un derecho, por acto entre

vivos, de una persona a otra.
Existen tres clases de cesin:
1 Cesin de crditos o derechos personales.
2 Cesin del derecho real de herencia.
3 Cesin de derechos litigiosos.
No se trata de contratos, sin perjuicio que los dos primeros exigen un
ttulo translaticio de dominio, normalmente una compraventa.
Cesin de crditos o derechos personales
Regulacin
Se encuentra regulada en el Ttulo XXV del Libro IV, art. 1901 a
1908, se critica la denominacin de cesin de crditos personales que
utiliza el C.C. ya que todos los crditos son personales, es decir, existe un
pleonasmo, se ha sealado que ello podra explicarse considerando que en
el Cdigo de Bello se regulan slo los crditos nominativos, mientras que
el Cdigo de Comercio regla los crditos a la orden y al portador, segn el
art. 1908 "Las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las letras de
cambio, pagars a la orden, acciones al portador y otras especies de
transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio o por leyes
especiales".
Los ttulos de crditos se dividen en; nominativos, a la orden y al
portador.
Cesin de crditos nominativos
Crditos nominativos, son aquellos en que se precisa la persona del
acreedor y deben pagarse a la persona sealada en el ttulo.
La doctrina est conteste en que, no obstante su ubicacin, no se trata

de un contrato, sino de la forma de realizar la tradicin de los derechos
personales, "Los argumentos a favor de esta posicin se desprenden de los
artculos 699 y 1901 del C.C. De esta forma, estas reglas exigen ttulo y
entrega, que son los dos presupuestos de la tradicin45".
Sus requisitos son:
1 Existencia de un ttulo translaticio de dominio.
2 La entrega del ttulo.
3 La notificacin o la aceptacin del deudor de la cesin.
1 Existencia de un ttulo translaticio de dominio
Recurdese que se trata de una tradicin y uno de los requisitos de
sta es el ttulo translaticio de dominio, como el de venta.
2 La entrega del ttulo
Este es otro requisito de la tradicin, debe entregarse el ttulo, esto
es, el documento en que consta el crdito, art. 1903 "La notificacin debe
hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del
derecho con la denominacin del cesionario y bajo la firma del cedente".
De esta forma se perfecciona la cesin entre las partes.
3 La notificacin o la aceptacin del deudor de la cesin
Este requisito es necesario para que la cesin produzca efectos
respecto de terceros, art. 1902 "La cesin no produce efecto contra el
deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada por el cesionario
al deudor o aceptada por ste".
Por lo tanto, la cesin se perfecciona respecto de terceros por la
notificacin o aceptacin del deudor.
45
BARCIA LEHMAN, RODRIGO, obra citada, p. 89.

La notificacin se realiza en forma personal o por cdula, previa

orden judicial a virtud de peticin del cesionario. La jurisprudencia ha
establecido que la notificacin debe ser necesariamente judicial, no
bastando una carta notarial.
La aceptacin puede ser expresa o tcita. Es expresa si se formula en
trminos formales y explcitos. Es tcita, segn el art. 1904, si consiste "en
un hecho que la suponga, como la litiscontestacin con el cesionario, un
principio de pago al cesionario, etc."
La forma en que se perfecciona la cesin importa respecto a la
compensacin en los trminos del art. 1659, debemos distinguir:
Si el deudor acept la cesin sin reserva alguna, no podr oponer en
compensacin al cesionario los crditos que antes de la aceptacin hubiese
podido oponer al cedente.
Si la cesin no fue aceptada, esto es, si se perfeccion por
notificacin, el deudor puede oponer al cesionario todos los crditos que
antes de la notificacin haya adquirido contra el cedente, inclusos los no
exigibles sino despus de producida la notificacin.
Si no se perfecciona la cesin respecto del deudor, ni por aceptacin
ni por notificacin, la sancin aplicable es la inoponibilidad a su respecto
de la cesin, por ello establece el art. 1905 que "podr el deudor pagar al
cedente, o embargarse el crdito por acreedores del cedente; y en general,
se considerar existir el crdito en manos del cedente respecto del deudor y
terceros."
Extensin de la cesin
La cesin de un crdito comprende sus accesorios, es decir, sus
fianzas, privilegios e hipotecas, ya que "lo accesorio sigue la suerte de lo
principal", pero no traspasa las excepciones personales del cedente, art.
1906.
Se ha discutido si en el caso de la hipoteca es necesario efectuar una
nueva inscripcin o si basta con anotar la cesin al margen de la inscripcin
hipotecaria. Somarriva exiga practicar una nueva inscripcin para practicar
la tradicin del derecho real de hipoteca, pero no se trata de un punto

pacfico.
Responsabilidad del cedente
Debe distinguirse si el ttulo es gratuito u oneroso.
Si el ttulo es gratuito, el cedente no tiene responsabilidad alguna.
Si el ttulo es oneroso, se hace responsable de su existencia al
momento de la cesin, es decir, que verdaderamente le perteneca en ese
tiempo, pero no es responsable de la solvencia del deudor, salvo que se
comprometa expresamente a ello, pero se entender responsable de la
solvencia presente y no de la futura, a menos que sta se comprenda
expresamente en la primera. La responsabilidad se extiende hasta
concurrencia del precio o emolumento que hubiere reportado de la cesin, a
menos que expresamente se estipule otra cosa, art. 1907.
Cesin de crditos a la orden
Ttulos a la orden son aquellos que al nombre del beneficiario se
antepone la expresin "a la orden de" u otra expresin equivalente. Son
pagaderos a la persona designada o a quien sta, va endoso, designe.
El endoso es el acto por el que el titular del crdito manifiesta su
intencin de transferirlo, y puede ser en blanco o nominativo.
Endoso en blanco es aquel en que se transfiere el derecho al portador
del ttulo.
Endoso nominativo es aquel en que se indica la persona del
cesionario, pasa a ser un ttulo nominativo.
Cesin de crditos al portador
Ttulo al portador es aquel en que no designa al acreedor y son

pagaderos al que presente el ttulo para su cobro.
Su cesin se verifica por la entrega del ttulo respectivo.
2 Cesin del derecho real de herencia
En su virtud, el heredero traspasa o cede sus derechos hereditarios o
una cuota de ellos. Puede ser gratuita u onerosa.
Se encuentra regulada en el prrafo 2 del Ttulo XXV.
Debe tratarse de derechos hereditarios de una sucesin ya abierta, es
decir, el causante debe haber fallecido, en caso contrario, se configura la
causal de objeto ilcito del art. 1463. Adems se exige la existencia de un
ttulo translaticio de dominio, como el de venta, donacin.
El heredero adquiere la herencia por el modo sucesin por causa de
muerte, pero nada impide que con posterioridad ste pueda enajenar su
cuota hereditaria a un tercero, situacin que se denomina cesin del
derecho de herencia, el tercero adquiere por tradicin, y se ha discutido
como sta debe practicarse. Nuevamente la doctrina se divide.
Segn una primera posicin, representada por Jos Ramn Gutirrez,
la herencia puede clasificarse de mueble o inmueble segn los bienes que la
conforman, por ello si slo existen bienes muebles debe aplicarse el art.
684, si en la herencia existen tanto bienes muebles como inmuebles, la
herencia es mixta, y finalmente puede suceder que slo existan bienes
races, en estos dos ltimos casos, debe realizarse la tradicin por la
competente inscripcin.
En contra opina Leopoldo Urrutia, si la herencia es una universalidad
jurdica, ella es diversa de los bienes que la conforman, incluso de los
bienes inmuebles. Considerando adems que la regla general es la del art.
684, concluye que puede realizarse la tradicin del derecho real de herencia
mediante cualquier manifestacin por la que conste la intencin de
transferir el dominio.
La jurisprudencia ha apoyado esta ltima posicin.
Efectos
Segn el art. 1910 inc. 3 "Cedindose una cuota hereditaria se
entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el
derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra
cosa".
En doctrina se discute si se cede la calidad de heredero, ya que se ha
sealado que sta, por ser personalsima, no podra cederse, pero en
concreto, el cesionario goza de los mismos derechos del cedente, por ello
podr deducir una accin de particin, reforma del testamento,
reivindicatoria, y podr pedir la posesin efectiva, art. 1320 "Si un
coasignatario vende o cede su cuota a un extrao, tendr ste igual derecho
que el vendedor o cedente para pedir la particin e intervenir en ella."
Responsabilidad del cedente
Debe distinguirse si el ttulo de la cesin es gratuito u oneroso.
Si es gratuito, no existe responsabilidad alguna para el cedente.
Si es oneroso, el cedente responde al cesionario de su calidad de
heredero o legatario, salvo que se exprese lo contrario. Ello importa en el
caso del heredero o legatario putativo.
3 Cesin de derechos litigiosos
Derecho litigioso es aquel objeto de una disputa judicial entre partes.
Esta clase de cesin se regula en el prrafo 3 del Ttulo XXV, art.
1911 a 1914.
Segn el art. 1911 "Se cede un derecho litigioso cuando el objeto
directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del que no se hace
responsable el cedente. Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de
los siguientes artculos, desde que se notifica judicialmente la demanda."
El carcter de litigioso de un derecho cesa con la dictacin de la

sentencia que resuelve la litis, la que deber estar firme o ejecutoriada.
No se trata de un contrato, sino de la forma de realizar la tradicin,
art. 1912 "Es indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de
permutacin, y que sea el cedente o el cesionario el que persigue el
derecho."
La jurisprudencia ha establecido que la cesin de derechos litigiosos
se realiza por la entrega del ttulo o por la notificacin al deudor. El
demandado no puede oponerse a la cesin "basta solamente que el
cesionario se apersone en el juicio.46".
No debe confundirse la cesin del derecho litigioso, es decir, del
evento incierto de la litis, con la cesin de cosa litigiosa a que se refiere el
art. 1464 N 4.
Derecho de rescate o retracto
Es un derecho que corresponde al demandado en contra del
cesionario, en cuya virtud no ser afectado por la sentencia que lo condena
si paga al cesionario lo que ste haya dado por el derecho cedido, con los
intereses desde la fecha en que se haya notificado la cesin al deudor, art.
1913 inc. 1, agrega el art. 1914 que no podr ejercerse este derecho
despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del decreto en
que se mande ejecutar la sentencia.
No procede este derecho, segn el inc. 2 y 3 del art. 1913, en los
casos siguientes:
1 En las cesiones enteramente gratuitas.
2 Cesiones hechas por el ministerio de la justicia.
3 Las comprendidas en la enajenacin de una cosa de que el derecho
litigioso forma una parte o accesin.
46
BARCIA LEHMAN, RODRIGO, obra citada, p. 92.

4 Las cesiones hechas:

4.1 A un coheredero o copropietario por un coheredero o copropietario, de
un derecho que es comn a los dos;
4.2 A un acreedor en pago de lo que le debe el cedente;
4.3 Al que goza de un inmueble como poseedor de buena fe, usufructuario
o arrendatario, cuando el derecho cedido es necesario para el goce tranquilo
y seguro del inmueble.
XI LA TRANSACCIN
Est definido en el art. 2446 "La transaccin es un contrato en que
las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un
litigio eventual".
La doctrina critica esta definicin ya que no indica un elemento de la
esencia de la transaccin; las concesiones recprocas.
Se regula en el Ttulo XL del Libro IV, art. 2446 a 2464.
Caractersticas
La transaccin es:
1 Un contrato bilateral, luego se le aplican los efectos propios de los
contratos bilaterales, como la condicin resolutoria tcita y la excepcin de
contrato no cumplido. Un sector minoritario, sobre la base que la
transaccin produce el efecto de cosa juzgada sostiene que no procede la
resolucin.
2 Un contrato oneroso, las partes deben realizarse prestaciones recprocas,
luego no puede ser gratuita.
3 Por regla general es conmutativo.
4 Consensual, se perfecciona por el consentimiento de las partes, salvo si
contiene otro acto jurdico, en cuyo caso se deben cumplir las formalidades
necesarias, como en la venta de un bien raz.
5 Es principal.
6 Es tpico.
7 Es intuito personae.
8 Puede realizarse por mandatarios, pero se requiere poder especial y
especificar los bienes, derechos y acciones involucrados, art. 2448.
8 Es un ttulo translaticio de dominio si recae sobre un objeto no disputado.

Si recae sobre un objeto disputado, es un ttulo declarativo
Elementos de la esencia
stos son;
1 El derecho objeto de la transaccin debe ser dudoso o disputado por las
partes.
2 Las partes deben hacerse concesiones recprocas.
1 El derecho objeto de la transaccin debe ser dudoso o disputado por las
partes
Considrese que por la transaccin se busca evitar un litigio o
terminar uno ya existente, por ello la renuncia de un derecho que no se
disputa no es transaccin, inc. 2 del art. 2446, es nula la transaccin si al
tiempo de celebrarse estuviese terminado el litigio por sentencia firme si
las partes o alguna de ellas lo ignoran al momento de transigir, art. 2455.
2 Las partes deben hacerse concesiones recprocas
Requisito ausente en la definicin legal, las prestaciones no deben
ser necesariamente equivalentes, pero s deben tener un contenido
pecuniario.
A su respecto no procede la lesin enorme ya que sta opera en los
casos en que lo indica la ley.
Capacidad
El art. 2447 exige capacidad de disponer de los objetos

comprendidos en la transaccin.
Objeto
La transaccin recae sobre todos los bienes que se encuentran en el
comercio. Ella no procede en los casos que se pasan a indicar:
1 Puede recaer la transaccin sobre la accin civil que nace de un delito,
pero no sobre la accin penal, art. 2449.
2 No se puede transigir sobre el estado civil de las personas, art. 2450. S
podr proceder respecto de los alimentos voluntarios o sobre los alimentos
ya devengados, en estos casos, la transaccin recae sobre los efectos del
estado civil.
3 Es nula la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no
existen, art. 2452.
Nulidad de la transaccin
La transaccin puede adolecer de nulidad en conformidad a las reglas
generales, recordemos que es un contrato.
El C.C. establece reglas especiales sobre la nulidad de la transaccin:
1 Transaccin sobre alimentos futuros, segn el art. 2451 "La transaccin
sobre alimentos futuros de las personas a quienes se deban por ley, no
valdr sin aprobacin judicial; no podr el juez aprobarla, si en ella se
contraviene a lo dispuesto en los artculos 334 y 335". Sin dicha
aprobacin, es nula.
2 Art. 2452, es nula la transaccin sobre derechos ajenos o inexistentes.
3 Es nula la transaccin obtenida por ttulos falsificados, primera parte del
art. 2453.
4 Nulidad por vicios de la voluntad, el art. 2453 parte final se refiere a la

fuerza y al dolo. Sobre el error, segn el art. 2456 si ste recae en la
persona, se vicia la voluntad, ello por el carcter intuito personae de la
transaccin, prescribe el inc. 2 de la norma "Si se cree pues transigir con
una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin." Sobre
el error esencial, segn el art. 2457 el error en la identidad del objeto de la
transaccin produce su nulidad. El error de clculo solo origina la
correspondiente rectificacin, art. 2458.
El art. 2454 seala "Es nula en todas sus partes la transaccin
celebrada en consideracin a un ttulo nulo, a menos que las partes hayan
tratado expresamente sobre la nulidad del ttulo."
Efectos
La transaccin es un equivalente jurisdiccional, produce efecto de
cosa juzgada en ltima instancia, pero puede impetrarse la accin de
nulidad o la rescisin, art. 2460.
Sus efectos se producen para las partes, por ello segn el inc. 2 del
art. 2461 "Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el
cual se transige, la transaccin consentida por el uno de ellos no perjudica
ni aprovecha a los otros; salvos, empero, los efectos de la novacin en el
caso de la solidaridad."
Sabemos que por regla general, a propsito de la clusula penal, la
pena compensatoria no es acumulable con la obligacin principal, una
excepcin a tal regla es la transaccin; puede exigirse la pena y el
cumplimiento de la transaccin, art. 2463.
LOS CUASICONTRATOS
Concepto
Los define el art. 2284, norma que en su inc. 1 y 2 prescribe "Las
obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato."
Para la doctrina se les define como el hecho voluntario y lcito no
convencional que genera obligaciones.
Estas definiciones son criticada ya que los cuasicontratos no son
voluntarios, en ellos el Derecho impone una obligacin a un individuo,
segn veremos.
Enunciacin
El C.C. regula tres cuasicontratos; la agencia oficiosa, el pago de lo
no debido y la comunidad, art. 2285, segn la norma, stos son los
principales, luego existen otros tales como:
1 La aceptacin de una herencia o legado, art. 1437.
2 El depsito necesario de que se hace cargo un incapaz, segn el art. 2238,
si ste est en su sano juicio se obliga sin necesidad de autorizacin de su
representante legal.
XII LA AGENCIA OFICIOSA O GESTIN DE NEGOCIOS

AJENOS
Concepto
La define el art. 2286 "La agencia oficiosa o gestin de negocios
ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por
el cual el que administra sin mandato los negocios de alguna persona, se
obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos."
Regulacin normativa
Regulada en el Ttulo XXIV del LIV, art. 2286 a 2294, adems a ella
se refiere el art. 6 del CPC.
Partes
El que administra los negocios de otro sin mandato se llama agente
oficioso o gerente, art. 2287.
El gestor debe ser capaz, ello es lgico ya que no tendra sentido que
un incapaz no pueda obligarse por s en un contrato, pero que s pueda
hacerlo mediante un cuasicontrato.
Interesado es aquel cuyos negocios son administrados por otro.
El interesado puede ser un incapaz.
Si se administra un negocio ajeno contra la prohibicin expresa del
mandante, no se constituye agencia oficiosa, pero existe derecho de
reembolso cumpliendo los requisitos del art. 2291.
Se exige que el gestor tenga la intencin de obligar al interesado. En
caso contrario, es decir, a falta de tal intencin por una parte y a falta del
nimo de reembolsar por la otra, se est en presencia de una liberalidad.
Segn el art. 2292, el que cree hacer su propio negocio, pero hace el
de otro, tiene derecho a reembolso hasta concurrencia de la utilidad
efectiva que hubiere resultado a dicha persona y que existiere al tiempo de
la demanda.
Establece el art. 2293 que, el que cree hacer el negocio de una

persona, pero hace el de otra, tendr respecto de sta los mismos derechos y
obligaciones que habra tenido si se hubiese propuesto servir al verdadero
interesado.
Efectos
Debe distinguirse entre las obligaciones del gerente y las del
interesado.
Obligaciones del gerente
1 Segn el art. 2287, el agente oficioso tiene las mismas obligaciones que
el mandatario, es decir, responde como un buen padre de familia, pero su
responsabilidad ser mayor o menor segn las circunstancias, art. 2288,
agrega el inc. 2 "Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un peligro
inminente los intereses ajenos, slo es responsable del dolo o de la culpa
grave; y si ha tomado voluntariamente la gestin, es responsable hasta de la
culpa leve; salvo que se haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo
hiciesen, pues en este caso responder de toda culpa."
2 El gerente debe rendir cuenta, art. 2294 "El gerente no puede intentar
accin alguna contra el interesado, sin que preceda una cuenta regular de la
gestin con documentos justificativos o pruebas equivalentes".
3 Segn el art. 2289 "Debe asimismo encargarse de todas las dependencias
del negocio, y continuar en la gestin hasta que el interesado pueda tomarla
o encargarla a otro. Si el interesado fallece, deber continuar en la gestin
hasta que los herederos dispongan."
Obligaciones del interesado

En principio el interesado no resulta obligado, salvo que el negocio o
la administracin le fuese necesaria o til, y sus obligaciones son:
1 Reembolsar al agente oficioso las expensas necesarias o tiles.
Existe una contradiccin entre el art. 1574 que no otorga accin de

reembolso y el art. 2291 que s la otorga, pero esta norma no se refiere a
una agencia oficiosa, ya que se administra contra la expresa prohibicin del
interesado. En virtud de lo prescrito en el art. 1574 "El que paga contra la
voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le reembolse lo
pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin". Segn
esta norma al tercero que paga contra la voluntad del deudor no se le
concede accin de reembolso. Por su parte, segn el inc. 1 del art. 2291
"El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le
hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la
demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una
deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado",esta ltima norma s
concede accin de reembolso, en caso que la gestin hubiese sido
efectivamente til y existiese la utilidad al tiempo de la demanda, por
ejemplo; si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda.
Esta contradiccin ha sido explicada de diversas maneras por la
doctrina;
Para Leopoldo Urrutia lo esencial es determinar si el pago ha sido o
no til. Si ha sido til se aplica el art. 2291, por tanto hay derecho de
reembolso, si el pago no ha sido til; se aplica el art. 1574, luego no hay
accin de reembolso.
Para Ruperto Bahamonde tambin debe distinguirse; se aplica el art.
1574 si el pago es una gestin nica; no hay accin de reembolso y se
aplica el art. 2291 si el pago est incluido en una administracin, en cuyo
caso el pago no es una gestin nica, si es uno de varios actos ejecutados
por el tercero, en este caso s procede derecho de reembolso. El art. 2291
habla de un negocio, de administrar, de gestionar.
Finalmente para Luis Claro Solar la disputa es artificiosa, seala que
el art. 1574 no otorga derecho de reembolso, el art. 2291 sera una accin
especial que concede una accin in rem verso que llega hasta el monto del
pago til, el que puede ser inferior al monto que efectivamente pag el
tercero.
2 Cumplir las obligaciones que el gerente ha contrado, si el negocio ha

sido bien administrado. No es obligado a pagar salario al gerente. Si el
negocio fue mal administrado, deber el agente oficioso indemnizar
perjuicios, art. 2290.
XIII EL PAGO DE LO NO DEBIDO

Concepto
Segn el art. 2295 "Si el que por error ha hecho un pago, prueba que
no lo deba, tiene derecho para repetir lo pagado. Sin embargo, cuando una
persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no
tendr derecho de repeticin contra el que a consecuencia del pago ha
suprimido o cancelado un ttulo necesario para el cobro de su crdito; pero
podr intentar contra el deudor las acciones del acreedor."
En el Derecho comparado, es regulado como un caso de
enriquecimiento sin causa.
Requisitos
Los requisitos son:
1 Que exista un pago.
2 Que el pago sea indebido.
3 Que exista error en el pago.
1 Que exista el pago
Este cuasicontrato supone un pago por error e indebido, a este
requisito se refiere el inc. 1 del art. 2295 y los art. 2296 a 2299.
2 Que el pago sea indebido
En virtud de este requisito, no debe existir una obligacin que
justifique el pago o la obligacin carece de causa. Puede acontecer que no
exista realmente la obligacin o que exista, pero por error se paga a quien
no es el acreedor o si paga alguien que cree ser deudor, pero no lo es, en
este ltimo caso, segn el inc. 2 no existe derecho de repeticin contra el
que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo necesario
para el cobro de su crdito; pero podr intentar contra el deudor las
acciones del acreedor.
Si se paga una obligacin natural, no hay pago de lo no debido, luego

no hay repeticin, art. 2296.
Similar efecto al pago de lo no debido se produce si se paga una
obligacin sujeta a condicin suspensiva antes de su cumplimiento; se
puede pedir la repeticin de lo pagado.
3 Que exista error en el pago
Ya nos hemos referido al inc. 2 del art. 2295. Segn el art. 2297 "Se
podr repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago
no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural". El
fundamento del pago de lo no debido en este caso es el error de derecho, es
un caso en que el error derecho vicia la voluntad, es decir, una excepcin al
art. 1452, en este caso, se permite alegar el error de derecho.
Lo mismo sucede en el caso del art. 2299 "Del que da lo que no
debe, no se presuma que lo dona, a menos de probarse que tuvo perfecto
conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho como en el derecho."
Prueba
Corresponde al demandante acreditar el pago efectuado, se aplican
las reglas generales de la prueba, art. 2298 "Si el demandado confiesa el
pago, el demandante debe probar que no era debido. Si el demandado niega
el pago, toca al demandante probarlo; y probado, se presumir indebido."
Si se prueba que el que paga saba perfectamente lo que haca, no
hay pago de lo no debido, sino donacin.
Si el que paga lo hace sin o contra la voluntad del deudor, se debe
aplicar el art. 1574.
Efectos
Nace la obligacin de restituir lo que se ha recibido en forma

indebida, para determinar la cuanta de lo que se debe restituir, hay que
distinguir entre la buena y mala fe del que recibe el pago.
Si el que recibe el pago est de buena fe:
- Si recibi dinero u otra cosa fungible debe restituir otro tanto del mismo
gnero y calidad, inc. 1 del art. 2300.
- No responde de los deterioros o prdidas de la especie que se le dio,
aunque hayan sobrevenido por negligencia suya, salvo si le han hecho ms
rico, inc. 1 del art. 2301.
- Si vendi la cosa, debe restituir el precio de la venta y ceder las acciones
que tenga contra el comprador que no le haya pagado ntegramente, inc. 1
del art. 2302.
Si el que recibi estaba de mala fe:
- Si recibi dinero u otra cosa fungible debe restituir otro tanto del mismo
gnero y calidad, adems debe los intereses corrientes, inc. 2 del art.
2300.
- Contrae todas las obligaciones del poseedor de mala fe, inc. 2 del art.
2301.
- Si vendi la cosa es obligado como todo poseedor que dolosamente ha
dejado de poseer, inc. 2 del art. 2302.
Terceros adquirentes
Para determinar las acciones procedentes contra terceros poseedores
hay que distinguir:
Si adquirieron en virtud de ttulo oneroso, hay que subdistinguir si
est de buena o mala fe. Si el adquirente est de buena fe no se ver
afectado, pero si est de mala fe el que pag en forma indebida puede
accionar en su contra, art. 2303.
Si adquirieron en virtud de ttulo gratuito, existe accin contra el

adquirente, est de buena o mala fe.
XIV LA COMUNIDAD
Concepto
Est definida en el art. 2304 "La comunidad de una cosa universal o
singular, entre dos o ms personas, sin que ninguna de ellas haya
contratado sociedad o celebrado otra convencin relativa a la misma cosa,
es una especie de cuasicontrato".
En la comunidad dos o ms personas tienen sobre la misma cosa,
singular o universal, derechos de igual naturaleza, sin convencin previa.
Basndose en la libre circulacin de los bienes, en el art. 1317 se
establece que nadie est obligado a permanecer en indivisin y que la
particin de la cosa comn siempre puede pedirse. El legislador no mira
con buenos ojos a las indivisiones, al contrario, le interesa que circule la
riqueza.
El origen de la comunidad puede encontrarse en un contrato, ej. A y
B adquieren un departamento. Comn es su origen en el fallecimiento de
una persona que tiene ms de un heredero, se forma de este modo la
comunidad hereditaria
Regulacin
El C.C. le dedica el prrafo 3 del Ttulo XXXIV del Libro IV, art.
2304 a 2313.
Naturaleza jurdica
Sobre su naturaleza jurdica existen, en esencia, dos teoras; la
romana y la germana.
Teora romana
Debe distinguirse entre parte alcuota y bienes comunes.

En razn de la parte alcuota cada comunero tiene un dominio
individual sobre su cuota, ello le permite enajenar o gravar su cuota, el art.
2417 permite la hipoteca de una cuota que se tiene en una cosa comn, pero
si en definitiva no se adjudica al constituyente el bien sobre el que recae la
hipoteca, sta caduca.
Bienes comunes, no tienen los comuneros derechos sobre la cosa en
comn, sino una mera expectativa, luego no puede disponer de dicha cosa,
pero s puede pedir el trmino del estado de comunidad mediante la
particin, la accin de particin es imprescriptible, art. 1317. La cosa
comn puede enajenarse o gravarse por acuerdo de todos los comuneros.
Esta es la postura mayoritaria en nuestro pas.
Teora germana
Para esta teora, tambin denominada "de las manos juntas" los
comuneros no son dueos de cuota alguna. El uso y el goce corresponden a
todos los comuneros, el lmite est dado por el derecho de los otros
comuneros.
El pacto de indivisin
Establece el inc. 1 del art. 1317, con tal que los coasignatarios no
hayan estipulado lo contrario, pero el mismo artculo establece un lmite,
no puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido
este trmino podr renovarse el pacto.
Si se establece el pacto por un perodo de tiempo superior al lmite
legal de cinco aos, ser valido, pero por el exceso ser inoponible.
El pacto deben celebrarlo los coherederos, as lo establece el art.
1317 luego, el testador no puede imponerles la indivisin, adems en un
proyecto del C.C. se permita al testador esta posibilidad, pero en definitiva
fue eliminada, finalmente, considrese que se trata de un pacto excepcional,
y las excepciones son de derecho estricto, no cabe a su respecto aplicar la
analoga ni las interpretaciones extensivas.
El pacto es consensual, no est sujeto a la observancia de

solemnidades ya que la ley no las establece, y stas son de derecho estricto,
pero por aplicacin de la Ley sobre impuesto a las herencias y donaciones,
previamente debe pagarse dicho impuesto o asegurarse su pago.
Se ha discutido sobre la validez de la clusula de renovacin
automtica, la doctrina mayoritaria entiende que dicha clusula sera vlida.
La indivisin forzada
En determinados supuestos, la propia ley establece la indivisin,
prescribe el inc. final del art. 1317, Las disposiciones precedentes no se
extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de
servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la
propiedad fiduciaria.
Administracin
La administracin puede conferirse a uno o ms de los comuneros, si
no se ha conferido a nadie la administracin, se entiende que cada uno de
ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades que
se establecen en las normas de la sociedad colectiva civil, inc. 1 del art.
2081.
El CPC en los art. 653 y 654 regla la posibilidad de nombrar un
administrador proindiviso por parte de la justicia ordinaria si no se ha
constituido el juicio ordinario o si falta el rbitro. Si hay rbitro, puede
pedrsele que nombre un administrador.
Efectos de la comunidad
Sus efectos son los que se pasan a indicar:
Segn el art. 2305 "El derecho de cada uno de los comuneros sobre
la cosa comn es el mismo que el de los socios en el haber social", luego
habr que aplicar las normas pertinentes, entre stas, el art. 2081 del C.C.,
por tanto;
1 Derecho de usar la cosa comn, cada comunero puede servirse para su
uso de las cosas comunes, siempre que las emplee segn su destino
ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros, inc. 1
regla 2. Como contrapartida, los comuneros deben contribuir a las
expensas necesarias para la conservacin de la cosa comn, regla 3. Se
necesita el consentimiento de los otros comuneros para realizar
alteraciones, aunque parezcan convenientes en los bienes comunes, art.
2078 en relacin con la regla 4 del art. 2081 "Ninguno de los socios podr
hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el
consentimiento de los otros."
2 Derecho de oponerse a los actos administrativos, cada comunero puede
oponerse a los actos administrativos de otro, mientras est pendiente su
ejecucin o no hayan producido efectos legales, regla 1 del art. 2081.
3 Los comuneros participan de los beneficios y se distribuyen las obras y
reparaciones de la comunidad, a prorrata de sus cuotas, art. 2309, lo mismo
sucede con los frutos, art. 2310. Si la cosa es universal, como una herencia,
cada comunero es obligado a las deudas de la cosa comn como los
herederos en las deudas hereditarias, art. 2306.
4 Deudas contradas por un comunero, si un comunero contrae deudas, aun
en pro de la comunidad, slo l es obligado, pero tiene accin de reembolso
de lo que hubiere pagado por ella, inc. 1 del art. 2307.
5 Deudas contradas colectivamente por los comuneros, si no se han
estipulado cuotas, todos son obligados al pago en partes iguales, salvo que
se haya estipulado su solidaridad. El comunero que paga ms de lo que le
corresponde tiene derecho para que se le reembolse lo pagado en exceso,
inc. 2 del art. 2307.
Responsabilidad de los comuneros

Los comuneros responden de la culpa leve en la administracin de

los bienes comunes, art. 2308 "Cada comunero debe a la comunidad lo que
saca de ella, inclusos los intereses corrientes de los dineros comunes que
haya empleado en sus negocios particulares; y es responsable hasta de la
culpa leve por los daos que haya causado en las cosas y negocios
comunes."
En las prestaciones a que son obligados entre s los comuneros, la
cuota del insolvente grava a los otros, art. 2311.
El acreedor de un comunero puede perseguir la cuota de ste en la
cosa comn, para as obtener el pago de su crdito, pudiendo incluso,
rematarla.
Terminacin de la comunidad
Las causales de trmino de la comunidad estn sealadas en el art.
2312:
1 Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
2 Por la destruccin de la cosa comn.
3 Por la divisin del haber comn.
No lo seala el art. pero se entiende que tambin termina por
prescripcin extintiva.

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APUNTES: DERECHO DE LOS CONTRATOS

PRIMERA PARTE TEORA GENERAL DE LOS CONTRATOS

Crtica a la enumeracin de las fuentes de las obligaciones del C.C.

sin causa a expensas de otro"2. Estas denominaciones dan luz sobre su

PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 102.

Las prestaciones mutuas estn reguladas en el art. 908 y siguientes

5 La responsabilidad por el hecho ajeno

Se encuentra regulada en el art. 2.320, debern responder por el

PEAILILLO ARVALO, DANIEL, obra citada, p. 130.

Elementos accidentales, "aquellas que ni esencial ni naturalmente le

III CLASIFICACIONES LEGALES DE LOS CONTRATOS.

Son ejemplos de contrato bilateral la compraventa, permuta,

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 21.

teora solo recibe aplicacin respecto de los contratos bilaterales. El

IV Contratos gratuitos o beneficencia y onerosos.

Finalmente, si el contrato gratuito solo cede en beneficio del deudor,

Son ejemplos de contratos conmutativos la compraventa, el arriendo,

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 125 y 126.

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 28.

Son ejemplos de contrato principal la compraventa, arriendo,

Los contratos dependientes

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 30.

Contrato real es aquel que "para que sea perfecto, es necesaria la

Son ejemplos de contratos consensuales la compraventa de bienes

IV CLASIFICACIONES DE CONTRATO CREADAS POR LA

Se ha criticado la falta de precisin de la terminologa "nominado e

Obligatoriedad del contrato innominado

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, p. 137.

inmediato se recibe la cosa, como sucede con las compraventas de cosas

obligacin de una de las partes, a su vez, acarrea la

4 Por excepcin, en los contratos de tracto sucesivo, la voluntad unilateral

Contrato libremente discutido es aquel en que ha existido un debate

ALESSANDRI, ARTURO, obra citada, p. 40.

manifestado su voluntad, desde el luego sta debe ser libre y consciente,

Lpez Santa Mara, Jorge, obra citada, pp. 162-168.

parte explotando la necesidad, inexperiencia o ligereza de otro obtenga

ALESSANDRI RODRGUEZ, ARTURO, obra citada, p. 13.

irrenunciabilidad de los derechos conferidos por las leyes laborales,

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 172 y 173.

rendir caucin para el discernimiento de la guarda. Otros casos son los

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 190-192.

Los contratos tipo presentan ventajas y desventajas21:

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 189 y 190.

inversionistas es la estabilidad de la regulacin normativa que se le

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, p. 222.

2 No debe tratarse de un ttulo translaticio de dominio, porque en tal caso

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 227 y 228.

Su origen se encuentra en el liberalismo racionalista de los siglos

se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la

PEAILILLO, DANIEL, ob. cit., pg. 354 y 355.

Sabemos que la seriedad es un requisito de la voluntad, no se acta

Dentro de la nocin de contrato consensual debe distinguirse entre el

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, pp. 253 y 254.

La libertad contractual se ve comprometida por la existencia del

La fuerza obligatoria de los contratos

Lpez Santa Mara, Jorge, obra citada, pp. 287-320.

Tercero absoluto es aquel que en modo alguno se ver afectado por

La estipulacin a favor de otro

La teora tambin ha sido criticada, ya que existen muchas

de una excepcin al efecto relativo slo si se acepta la teora de la creacin

LPEZ SANTA MARA, JORGE, obra citada, Tomo II, p. 351

La promesa de hecho ajeno

Personas que intervienen