Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Thibaut Cuvelier
iii
iv
20
20
20
20
22
22
22
23
23
23
23
25
25
25
26
26
27
27
27
27
28
28
28
29
29
29
29
30
30
30
30
31
31
32
32
32
32
33
34
34
34
35
Droits intellectuels
Le secret
Un brevet dpos devient public aprs dix-huit mois (au moins), cela peut
reprsenter un risque.
Dans certains cas, le secret n'a pas de sens : pour un mdicament, on peut
analyser le produit vendu pour retrouver la molcule active.
On peut coupler un brevet du secret : on doit dcrire une manire de raliser
l'invention, mais on ne doit pas donner tous les dtails pour la rendre aussi
efficace que possible.
La publication
Notion d'invention
Dfinition
L'invention est une cration1. Ces textes excluent notamment les dcouvertes (une chose cache
dans la nature, prexistante), les thories scientifiques, les mthodes mathmatiques. Une dcouverte
(comme la flore microbienne) peut cependant mener une invention (un procd de fabrication du
vinaigre par ensemencement du vin).
L'invention est d'ordre technique. Ces mmes textes excluent les crations esthtiques, les
prsentations d'information, les plans, principes et mthodes dans l'exercice d'activits intellectuelles,
en matire de jeu ou dans le domaine des activits conomiques (business plans) ainsi que les
programmes d'ordinateur.
Cependant, ces exclusions ne sont valables que si la demande de brevet ne concerne que l'un de
ses lments considr en tant que tel2
. Ainsi, on divise les inventions en deux catgories : produits et procds.
Doctrine
J.-M. Mousseront dfinit l'invention comme une solution technique un problme technique .
A. Schatz pcise, quant lui, que une dcouverte enrichit le savoir de l'homme tandis qu'une
invention enrichit son savoir-faire .
Conditions de brevetabilit
Quatre conditions doivent tre remplies pour qu'une invention soit brevetable :
la nouveaut ;
l'activit inventive ;
l'application industrielle3 ;
une exploitation commerciale non contraire l'ordre public et aux bonnes murs4.
1
la LBI [http://
la LBI [http://
la LBI [http://
la LBI [http://
Droits intellectuels
Nouveaut
Toute invention rendue publique avant la demande et toute demande antrieure de brevet effectue
pour le mme territoire dtruisent la nouveaut d'une invention.
Plus prcisment, on utilise le concept d'tat de la technique : une invention sera considre comme
nouvelle si elle n'est pas comprise dans l'tat de la technique. On impose donc une condition de
nouveaut absolue.
Une exception cette nouveaut absolue : le droit de priorit. Si on effectue un dpt de brevet
dans une autre juridiction, on dispose d'un dlai de douze mois partir de ce premier pour dposer
d'autres demandes de brevet dans d'autres pays signataires de la convention de Paris. Le premier dpt
doit constituer la premire demande de protection de l'invention et tre rgulier en forme. L'tat de la
technique sera valu cette date de priorit5.
Si on communique d'autres le sujet du brevet sous accord de non-divulgation (par exemple, pour
obtenir les fonds ncessaires), toute divulgation effective ne sera pas considre comme intgre
l'tat de la technique67.
En cas de dpt de brevets semblables presque en simultan (le deuxime dpt tant effectu avant la
publication du premier), on considre la premire demande comme intgre l'tat de la technique, la
deuxime demande sera rejete. Si, par contre, le premier dpt est effectu dans une autre juridiction
et si le brevet n'est pas encore publi, alors on ne la considre pas comme intgre l'tat de la
technique8.
Activit inventive
On part d'un rfrent : l'homme de mtier, qui n'est pas dot d'une imagination exceptionnelle mais
bien d'une connaissance pousse du domaine. L'invention ne doit pas dcouler de manire vidente
de la partie divulgue de l'tat de la technique9.
Cela permet d'viter que le droulement technique et routinier soit entrav par des droits exclusifs.
Application industrielle
Pour tre brevetable, une invention doit avoir une application dans l'industrie (en ce compris
l'agriculture), tant fabrication qu'utilisation. En gnral, cette condition n'est pas trs rductrice10.
Cependant, on ne compte pas les mthodes chirurgicales ou thrapeutiques, les diagnostics, tant pour
l'humain que l'animal ; on peut nanmoins monopoliser les outils et produits utiliss pour la mise en
uvre de ces mthodes11.
De mme, un logiciel n'a pas d'application industrielle, sauf s'il est coupl une machine.
5
Droits intellectuels
Conditions de forme
Contenu de la demande de brevet
Une demande de brevet doit contenir13 :
une requte en dlivrance d'un brevet : il s'agit de la partie administrative de la demande : on
identifie le dposant, avec une date de dpt14, les noms des inventeurs15, la classification et
ventuellement une date de priorit ;
une description de l'invention, suffisamment claire pour qu'un homme de mtier pour l'excuter16,
bien qu'il ne soit pas obligatoire de dcrire la meilleure manire de raliser l'invention ; on y
dcrit l'tat de la technique, le problme technique rsolu, la solution technique apporte, en faisant
rfrence la doctrine et la littrature scientifique au besoin ;
une ou plusieurs revendications, bases sur la description et dfinissant l'tendue de la protection
demande17 ; elles n'ont qu'une utilit juridique : l'tendue de la protection confre par le brevet
est dtermine par la teneur des revendications 18. On cherche se protger autant que possible,
gnralement en dfinissant une premire revendication large puis plusieurs de plus en plus prcise :
pour une attaque en contrefaon, on fait valoir les clauses les plus prcises pour une copie servile
(et assurer sa position) et plus larges pour une copie plus dtache ; pour attaquer un brevet, on peut
faire annuler les clauses les plus larges pour non-nouveaut ou absence d'activit inventive ;
les dessins auxquels se rfrent description et revendications19 ;
un abrg, rsumant en quelques lignes l'essence du brevet 20.
Un brevet ne peut porter que sur une unit d'invention : une invention ou plusieurs lies de telle
sorte qu'elles ne forment qu'un seul concept inventif gnral21. Sinon, on doit effectuer une demande
divisionnaire pour chacun des lments ; la protection totale demande ne peut pas dpasser l'tendue
de la protection initialement demande, sous peine de ne pas garder la date de dpt initiale22.
Au niveau europen, la demande de brevet auprs de l'OEB peut tre effectue dans n'importe quelle
langue, mais doit tre traduite dans l'une des langues officielles dans les deux mois (allemand, anglais,
12
3
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.17].
20
Articles 85 de la CBE [http://www.epo.org/law-practice/legal-texts/html/epc/2010/f/ar85.html] et 17 4 de la LBI [http://
www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.17].
21
Articles 82 de la CBE [http://www.epo.org/law-practice/legal-texts/html/epc/2010/f/ar82.html] et 18 de la LBI [http://
www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.18].
22
Articles 76 de la CBE [http://www.epo.org/law-practice/legal-texts/html/epc/2010/f/ar76.html] et 18 de la LBI [http://
www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.18].
Droits intellectuels
franais)2324. Au niveau belge, le brevet dpos l'OPRI doit tre en franais, en nerlandais ou en
allemand.
Procdures d'obtention
Le dpt doit tre effectu par une personne domicilie dans la juridiction cible ou travaillant pour
une entreprise y ayant un sige ; au besoin, on passe par un mandataire agr.25.
En Belgique, la procdure d'obtention est assez courte mais pas forcment la plus fiable :
dpot ;
contrle de la rgularit formelle ;
rapport de recherche command l'OEB et opinion crite, qui value les questions de nouveaut,
d'activit inventive, etc. ;
fin de la procdure nationale : au vu du rapport de recherche (dont le rsultat peut tre mitig, voire
ngatif), on peut dcider de demander un brevet (auquel cas le brevet est publi par arrt ministriel
et enregistr) ou de se retirer.
Cependant, ces brevets sont dlivrs sans examen pralable de la brevetabilit de l'invention, sans
garantie du mrite de l'invention ou de l'exactitude de la description de celle-ci et aux risques et prils
des demandeurs 26.
Au niveau europen (qui recouvre quarante tats), le rapport de recherche est suivi d'une requte en
examen (auquel cas une premire publication est effectue, celle de la demande de brevet europen27),
en retrait (suite un rapport ngatif ; aucune divulgation n'a lieu) ou en modification (suite aux
conclusions du rapport de recherche ; les modifications ne peuvent pas tendre le champ du brevet).
Aprs, une deuxime phase a lieu : les conditions de brevetabilit sont examines en concertation avec
le dposant, qui doit convaincre les examinateurs de la validit de sa demande ; aprs cette tape, le
brevet est publi au bulletin europen des brevets. Une troisime phase peut alors suivre : dans les neuf
mois, les concurrents peuvent faire opposition auprs de l'OEB et faire rvoquer le brevet europen
dans tous les pays de dpt28. Les motifs opposables sont le non-respect des conditions de brevetabilit,
la description pas suffisamment claire ou complte pour l'homme de mtier ou l'extension de l'objet du
brevet au del du contenu de la demande29. Aprs cette procdure, le brevet ne restera pas forcment
vingt ans non rvoqu : il est possible d'effectuer des actions en justice dans chaque pays o le brevet
a t dpos pour le casser (une action par pays, mme si un jugement dfavorable est gnralement
suivi par les autres cours).
Note
La protection effective commence la publication du brevet, bien que la dure de vingt
ans commence au dpt.
Titulaire du brevet
On doit distinguer trois types d'invention, trois cas o l'inventeur n'est pas forcment le titulaire du
brevet :
23
3
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.22].
27
Article 93 de la CBE [http://www.epo.org/law-practice/legal-texts/html/epc/2010/f/ar93.html].
28
Article 99 de la CBE [http://www.epo.org/law-practice/legal-texts/html/epc/2010/f/ar99.html].
29
Article 100 de la CBE [http://www.epo.org/law-practice/legal-texts/html/epc/2010/f/ar100.html].
24
Droits intellectuels
l'invention libre : ralise par l'employ mais sur son temps libre sans lien avec l'employeur
(l'inventeur sera titulaire) ;
l'invention de service : ralise par l'employ pendant les heures de travail, sous contrat de travail
(l'employeur sera titulaire) ;
l'invention mixte : ralise par l'employ avec la proprit de l'employeur (outils, notamment). La
situation est tudier au cas par cas : si le sujet du brevet n'a pas de rapport avec le contrat de travail,
l'employeur sera gnralement rmunr pour les outils, l'employ sera titulaire.
En toute gnralit, le droit au brevet appartient l'inventeur ou son ayant cause 30.
L'inventeur a le droit d'tre dsign en tant que tel sur le brevet, il peut galement s'y opposer31.
En cas d'invention en commun, toutes les personnes physiques ont la coproprit, chacun peut exploiter
le brevet en son nom, mais toute cession de licence doit tre dcide en commun32.
Si un brevet est dpos par une personne qui ne devrait pas le faire, une action en revendication est
possible de la part de la partie lse pour le transfert du brevet (en ce compris les joint ventures)33.
Glossaire
Signe distinctif
Cration
30
1
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.9].
34
Article
27
1
(a)
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.27].
35
Article
27
1
(b,
c)
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.27].
36
Article
52
1
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.52].
37
Article
28
1
(a)
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.28].
38
Article
28
1
(b)
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.28].
39
Article
30
1
de
la
LBI
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1984032835&language=fr&fromtab=loi_all#Art.30].
Droits intellectuels
tat de la technique
40
de
la
LBI
[http://
Contrats
Formation
Le principe du consensualisme est l'uvre : un contrat est tabli par simple change des
consentements.
Un crit n'est pas ncessaire : la forme du contrat importe peu, en gnral, sous rserve de la preuve.
Si l'autre partie nie avoir donn son accord sur le contrat, le droit ne peut pas s'y appliquer.
En gnral, l'accord ne peut pas tre dduit du silence, sauf circonstances.
Priode de pourparlers
Certains contrats sont ngocis avant conclusion. Cependant, tous les coups ne sont pas permis pour
autant.
Responsabilit dlictuelle
Il faut notamment veiller ne pas exposer sa responsabilit dlictuelle. En effet, si une victime a subi
un dommage cause d'un tiers, cette victime a droit rparation2. Il faut pour cela que trois lments
soient runis :
1. Une faute, qu'elle soit lourde (intentionnelle : tromperie, mensonge, etc.) ou lgre (comme une
ngligence) ;
2. Un dommage (physique, pcuniaire, etc.) ;
3. Un lien de cause effet.
Il s'agit uniquement d'une responsabilit civile, non pnale.
En cas de ngociation, les parties doivent exposer tous les dtails, toutes les informations importantes.
Sinon, la responsabilit dlictuelle peut tre engage : si quelqu'un arrive prouver qu'un manque
d'information ou une information errone a caus un dommage, il est possible d'obtenir rparation. On
attend de la part des ngociateurs qu'ils soient loyaux et de bonne foi.
Par exemple, si un vendeur omet de prciser qu'un vhicule a t accident, l'acheteur peut demander
l'annulation de la vente s'il peut prouver que, s'il avait eu connaissance de ce fait, il n'aurait pas conclu
le contrat de vente ; si, cause de ce dtail, le vhicule ne fonctionne pas correctement au vu des
informations fournies, l'acheteur peut galement demander rparation au vendeur.
Frais
Avant de conclure un contrat, des tudes pralables peuvent tre effectues. Dans ce cas, la partie qui
effectue des tudes en assume l'entiret des frais, en esprant rcuprer cet investissement grce au
contrat.
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
Caution
Une tierce personne peut se porter caution pour quelqu'un : cette tierce personne s'engage alors comme
dbiteur suppltif, qui s'engage payer la place de la premire personne au cas o elle ne remplit
pas ses obligations.
3
Article
1134
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032133&language=fr&fromtab=loi_all&#Art.1134].
4
Article
7
de
la
Loi
hypothcaire
caller=list&cn=1851121601&language=fr&fromtab=loi_all&#Art.7].
5
Article
8
de
la
Loi
hypothcaire
caller=list&cn=1851121601&language=fr&fromtab=loi_all&#Art.8].
10
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
Srets relles
Dans tous les cas, on rpond de ses dettes sur tous ses biens ; les srets relles, telles que l'hypothque
ou le gage, donnent un droit de priorit certains cranciers sur un bien, pas sur tout le patrimoine6.
Articles
12
et
suivants
de
la
Loi
hypothcaire
caller=list&cn=1851121601&language=fr&fromtab=loi_all&#Art.12].
11
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
Proprit
La proprit est le droit le plus absolu, bien que trs limit par les lois et rglements : tout ce qui n'est
pas interdit est permis.
Il est compos de trois parties :
l'usus, qui correspond l'usage de bien ;
le fructus, grce auquel on peut retirer les fruits de la chose ;
l'abusus, qui permet de disposer de la chose (vendre, dtruire, etc.).
On lui confre trois proprits :
perptuel : il dure tant que dure l'objet ;
absolu : tout ce qui n'est pas interdit est permis ;
exclusif : le bien n'appartient qu' une seule personne.
Pour acqurir la proprit, il faut tablir un contrat de vente2. On devient propritaire par et au moment
des consentements3, pas besoin que le bien soit livr ou pay. Ce contrat peut tre tabli sous seing
priv ou tre notari, authentifi (ce qui est ncessaire pour la publicit de l'acte, notamment dans les
ventes immobilires, car on ne rend officiellement publiques que des informations fiables).
Coproprit
$Article
544
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032131&language=fr&fromtab=loi_all#Art.544].
2
Article
1583
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032134&language=fr&fromtab=loi_all#Art.1583].
3
Article
1138
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032133&language=fr&fromtab=loi_all#Art.1138].
4
Article
577-2
et
suivants
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032131&language=fr&fromtab=loi_all#Art.577].
5
Article
815
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032132&language=fr&fromtab=loi_all#Art.815].
12
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
Droit priv
En coproprit force, chaque copropritaire possde une partie privative du bien, le lot, dont il est
l'unique propritaire, ainsi qu'une quote-part sur des parties communes, dont il est copropritaire. Il
n'est pas possible de forcer le partage, on ne peut pas mettre fin la coproprit ; par contre, on peut
vendre son lot.
Usufruit
L'usufruit est le droit d'utiliser un bien charge de le garder en tat. Cet tat de fait correspond l'usus
et au fructus. Le nu-propritaire garde l'abusus.
Il s'agit d'un droit viager : il s'teint la mort de l'usufruitier, auquel moment les nu-propritaires
deviennent (co)propritaires. Avant lors, il peuvent vendre la nu-proprit, mais le bien reste grev
d'un usufruit.
Dans le cas d'un capital, l'usufruit ne porte que sur les intrts, soit sur les fruits du bien, mme s'il
s'agit d'un bien consommatif, qu'on ne peut user sans dtruire.
Servitude
La servitude est une charge impose sur un immeuble (le fonds servant) pour l'utilit d'un autre bien
(le fonds dominant). Il s'agit gnralement d'un passage entre deux immeubles, mais il peut galement
s'agir du puisage, de plantations, etc.
En tant que droit rel sur un immeuble, la publicit est requise, sinon la servitude est inopposable. Il
s'agit d'un droit de suite : peu importe le propritaire du bien grev par la servitude, elle substiste.
Elle s'arrte si elle est inutilise pendant plus de trente ans, devient inutilisable ou inutile8.
Superficie
Le droit de superficie est unh droit rel qui consiste avoir des ouvrages et plantations sur la proprit
d'autrui.
Le propritaire du sol et du sous-sol est appel trifoncier, tandis que le propritaire du sur-sol est
appel superficiaire.
Ce droit est limit dans le temps cinquante ans au plus avant de s'teindre. Aprs ce dlai, le trifoncier
devient galement propritaire du sur-sol, une fois qu'il aura rembours la valeur des constructions au
superficiaire (il garde un droit de rtention jusqu'au remboursement complet).
10
Emphytose
L'emphytose consiste avoir la pleine jouissance d'un immeuble appartenant autrui en lui payant
une redevance annuelle, le canon, en reconnaissance de son droit de proprit.
L'emphytote dispose ainsi de la jouissance pendant une dure de vingt-sept nonante-neuf ans. Si
rien n'est prvu dans le contrat, la fin de cette priode, le propritaire retrouve son bien sans devoir
ddommager l'emphytote.
6
Articles
578
et
suivants
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032131&language=fr&fromtab=loi_all#Art.578].
7
Articles
637
et
suivants
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032131&language=fr&fromtab=loi_all#Art.637].
8
Articles
703
et
suivants
du
Code
civil
caller=list&cn=1804032131&language=fr&fromtab=loi_all#Art.703].
9
Loi
sur
le
droit
de
superficie
caller=list&cn=1824011031&table_name=loi&language=fr&fromtab=loi_all].
10
Loi
sur
le
droit
d'emphytose
caller=list&cn=1824011030&table_name=loi&language=fr&fromtab=loi_all].
13
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
Principes
Objet du droit pnal
Il vise sanctionner un comportement, pas rparer un dommage commis (c'est le rle du droit civil).
Il assure ainsi la dfense de la socit, d'abord par son aspect menaant, puis contraignant ; de mme,
il dfend l'individu face l'arbitraire dont pourrait faire preuve l'tat.
Principe de lgalit
Le principe de base en droit pnal est la lgalit1 : selon la constitution (qui dfinit les droits
fondamentaux), tout doit se baser sur des lois promulgues. Tout comportement sanctionnable et les
sanctions associes doivent tre inscrites dans la Loi. Ainsi, selon la constitution, nul ne peut tre
poursuivi que dans les cas prvus par la loi et dans la forme qu'elle prescrit 2et nulle peine ne peut
tre tablie ni applique qu'en vertu de la loi 3. On assure ainsi la scurit juridique.
Le droit pnal est un droit lgal et crit : tout citoyen doit savoir ce qu'il ne peut pas faire, ce qu'il doit
faire et les risques qu'il encourt ; le rle du juge est d'appliquer la loi, rdige en des termes gnraux
et abstraits, aux cas concrets. Cette interprtation est limite par le principe de stricte interprtation :
les termes de la lgislation doivent recevoir leur sens premier, sans analogie.
2
3
Article 14 de la Constitution.
Article 1 du Code pnal.
5
Article 1 du Code pnal.
4
14
Droit pnal
3. Les crimes, punis par une peine criminelle6. En gnral, ils sont traits par les cours d'assises7. La
peine de rclusion est suprieure cinq ans, l'amende vingt-six euros ; les peines de travail ne
sont pas possibles.
On parle galement d'infractions rglementaires, qui visent faire respecter certains rglements.
Multiplicateur et amendes
Le lgislateur a prvu un multiplicateur pour adapter le montant des amendes, comme une
indexation : il s'agit des dcimes additionnels.
Peine de travail
Une peine de travail consiste effectuer un travail gratuit au bnfice de la socit, avec pour
but la conscientisation.
Elle est autonome : elle peut remplacer l'emprisonnement et l'amende.
La personne condamne doit marquer son accord avant qu'une telle peine soit prononce, le
juge ne peut l'imposer.
Si elle n'est pas preste malgr le jugement, la peine subsidiaire est applique : il s'agit d'une
combinaison d'emprisonnement et d'amende prvue par le juge la condamnation au cas o la
peine de travail n'est pas preste ; elle est gnralement plus lourde que la peine initialement
prononce et qui a t remplace par la peine de travail.
Note
Au vu de la surpopulation des prisons, les peines de moins de six mois ne sont
plus effectues, il est donc inutile d'en prononcer.
Pour des personnes insolvables, il est inutile d'infliger une amende qui ne sera
jamais paye.
lments constitutifs
Pour qu'il y ait infraction, trois conditions doivent tre remplies :
un lment lgal, en application du principe de lgalit ;
un lment matriel, la faon de raliser l'infraction (tant positif que ngatif : faire8 ou ne pas faire9) ;
un lment moral, il faut avoir la volont de commettre l'infraction. Il peut tre de deux types :
le dol : avoir la volont mchante de commettre l'infraction,
la faute : l'infraction est arrive par dfaut de vigilance ou de prvoyance.
15
Droit pnal
Acteurs judiciaires
Les magistrats du sige (aussi dits magistrats assis) dcident des peines au tribunal de police, ils
prennent la dcision finale (ce sont des juristes qui ont suivi une formation et ont t slectionns par
un concours).
Les magistrats debout (tels que le procureur du Roi, le ministre public, le parquet) interviennent
dans les procs pnaux pour reprsenter la socit, en donnant leur avis (ce qui signifie gnralement
requrir les peines les plus grandes). Ils veillent galement l'application des peines, mais ne les
dcident pas.
Le greffier suit le procs et note tout ce qui se dit et se fait, il agit en simple secrtaire.
Le prvenu est l'auteur prsum des faits (on parle d'accus en cour d'assises). La dfense peut
s'effectuer avec ou sans avocat (bien que le juge puisse en imposer la prsence en fonction du dossier).
Le prjudici est la victime : la partie civile n'est pas prsent pour discuter de la peine, mais bien du
dommage caus et du lien causal avec l'infraction. Le but du procs est de dterminer comment il peut
tre remis dans son tat prcdent du fait jug (par le biais d'une indemnisation). Ces victimes peuvent
tre indirectes, mais le lien du dommage subi avec l'infraction doit tre direct.
En cas d'insolvabilit
Si le prvenu est jug coupable et est insolvable, il ne peut rembourser les victimes ; cependant,
la commission d'ide aux victimes de faits de violence peut intervenir ( concurrence de 62 500
maximum), en fonction de ses moyens (elle est renfloue par les forfaits pays par les auteurs
de faits de violence condamns).
16
Droit pnal
Analyse d'infractions
Faux en criture
Un faux est constitu quand la ralit est altre (lment matriel) et qu'on a une intention frauduleuse
(lment moral : une erreur d'inattention ne constitue pas un faux). On ne doit pas avoir de prjudice
pour qu'il y ait faux.
Usage de faux
L'usage de faux survient quand le faux est utilis, ce qui n'inclut pas sa fabrication (bien que les deux
aillent souvent de pair). On le considre comme un dlit.
Escroquerie
Le vol vise soustraire de manire frauduleuse le bien d'autrui.
Au contraire, l'escroquerie survient si l'on se fait remettre quelque chose sous la contrainte (arme,
menaces, etc.), ce qui en constitue l'lment moral. L'lment matriel est la remise proprement
dite, l'utilisation de moyens frauduleux (tels qu'un papier en-tte pour obtenir une signature, un
environnement bancaire, etc.). On la considre comme un dlit.
Corruption
Il y a corruption quand on s'adresse un fonctionnaire public pour obtenir des avantages de par sa
fonction, en change de quelque chose. Les deux parties sont punissables (soit de corruption active,
soit de corruption passive).
17
Droit pnal
Note
Certaines entits sont exclues de telles poursuites : l'tat fdral, les rgions, les
communauts, les provinces, les communes et les CPAS. On les considre comme des
groupements, non des personnes morales.
Note
Une personne morale ne peut pas purger une peine de prise ; par contre, elle peut tre
dissolue. La peine de rfrence reste la peine de prison, mais le Code pnal prvoit une
correspondance11 avec une peine d'amende.
Une personne morale ne peut tre mise en cause que dans trois hypothses :
une infraction intrinsquement lie l'objet de la socit (par exemple, si elle a t cre pour
blanchir de l'argent) ;
une infraction intrinsquement lie la dfense des intrts de la personne morale (par exemple,
un maquillage de comptabilit) ;
une infraction pour le compte de la socit, pas des personnes, pour lui procurer un avantage ou lui
viter des inconvnients (par exemple, une publicit mensongre).
Elle est donc restreinte aux cas o les personnes physiques n'ont fait que profiter du cadre juridique
ou matriel de la personne morale pour commettre des infractions.
Note
On ne parle cependant pas de responsabilit pnale objective, elle n'exclut pas forcment
la responsabilit d'une personne physique. Si l'infraction a t commise de manire
volontaire et sciente, on peut condamner tant la personne physique que la personne
morale ; sinon, seul le fait le plus grave est condamn : soit la personne physique, soit
la personne morale est condamne.
Note
Si on ne peut identifier prcisment la personne physique responsable, la personne
morale supportera seule les consquences pnales de l'infraction (par exemple, en cas de
dcision collgiale du conseil d'administration).
Tentative
Le pnal ne peut intervenir de la mme manire si l'auteur des faits s'est rtract de son propre gr
que s'il est all jusqu'au bout de l'acte.
Pour qu'il y ait tentative, il faut que la rtraction ait eu lieu avant d'arriver au rsultat de l'infraction
mais que tout soit mis en uvre pour qu'il soit possible d'y arriver. On ne considre pas qu'il peut y
avoir de tentative si l'infraction est commise de manire involontaire : il faut que l'auteur recherche
un rsultat dtermin.
L'lment moral est constitu par la volont de commettre l'infraction ; l'lment matriel, par des
actes clairs, univoques de commencement de l'acte.
Une tentative peut galement tre punissable, en fonction de la catgorie d'infraction :
contravention : pas punissable ;
11
18
Droit pnal
Participation
On parle de participants pour dsigner les personnes ayant commis l'infraction.
L'auteur principal profite de l'action.
Le complice est dit simplement utile : il sait qu'il y aura infraction et y participe, mais n'importe qui
aurait pu prendre son rle (il prpare le matriel accessoire ncessaire, par exemple).
Le coauteur est indispensable pour que l'infraction ait lieu (il oublie de fermer une porte cl, par
exemple).
Seul l'auteur principal a une peine en cas d'infraction involontaire ou de contravention. Sinon, le
coauteur copera de la mme peine, le complice d'une peine moindre.
Responsabilit civile
La responsabilit civile vise rparer les dommages commis, pas sanctionner un comportement.
Elle concerne tant les personnes physiques que morales.
Elle se base sur un principe de base : tout fait quelconque de l'homme, qui cause autrui un dommage,
oblige celui par la faute duquel il est arriv le rparer 12. On ajoute galement que chacun est
responsable du dommage qu'il a caus non seulement par son fait, mais encore par sa ngligence ou
par son imprudence 13. De l dcoulent les trois lments constitutifs de la responsabilit civile : la
faute, le dommage et le lien de causalit.
Note
Une infraction prnale, si elle cause un dommage, est galement constitutive d'une faute
civile : l'auteur engage tant sa responsabilit pnale que civile (dlictuelle, en l'espce).
Il peut tre astreint tant rparer le dommage qu' la sanction pnale. Cependant, ces
deux lments sont bien distincts.
En dehors de la responsabilit dcoulant d'une infraction, il existe une responsabilit purement civile,
indpendante d'une infraction, appele quasi dlictuelle ou aquilienne. Elle est engage ds qu'une
faute est commise. Il s'agit d'un manquement, volontaire ou non, aux dispositions lgislatives ou
rglementaires et aux rgles de conduite d'un bon pre de famille (honnte, diligent, soigneux et
prudent). Si toute autre personne place dans les mmes conditions aurait commis la mme erreur (non
fautive), il y a exonration de la responsabilit.
12
13
19
Actes de commerce
On distingue les actes de commerces en deux catgories : par nature ou en raison de la qualit de
commerant de leur auteur.
Les actes par nature se dcomposent encore en trois catgories :
par leur forme : documents et oprations de commerce (par exemple, utilisation de moyens de
payement rservs aux commerants, comme les lettres de change) ;
par leur objet : prestations habituellement accomplies par des commerants (par exemple, courtage,
commission, crdit) ;
par leur cause : actes qui ne relvent pas d'eux-mmes du commerce, mais accomplis dans un cadre
commercial dans le but de lucre.
La qualit de commerant peut tre accorde une personne morale : la socit sera considre comme
commerante, pas ses grants. Elle disposera alors de ses propres droits et obligations, bien distingus
des associs.
Publicit
Il est intressant pour les futurs cranciers de connatre l'tat financier d'une socit (car la socit
s'engage sur son patrimoine pour rembourser ses cranciers), d'o le rgime de publicit du patrimoine
des commerants : l'immatriculation la Banque carrefour des entreprises (BCE) est requise avant de
dbuter l'activit, ceci afin d'obtenir un numro d'entreprise communiquer sur tout document mis
par la socit. Cette banque de donnes centralise diverses informations sur les entreprises, comme
les assignations par l'ONSS.
Pour une srie de types d'entreprises2, il est aussi requis de publier les comptes annuels, sous peine
de sanction (pouvant aller jusqu' la dissolution de l'entreprise en cas de non-publication trois annes
conscutives sur demande par toute personne intresse).
Pour les personnes physiques, il est aussi requis de publier les contrats de mariage.
1
20
Note
Pour crer une socit, il est aussi requis de publier les statuts.
Comptabilit
Il est ncessaire de disposer d'un compte en banque.
galement, la comptabilit est rglemente3. En fonction de la taille de l'activit, des contraintes de
plus en plus strictes sont imposes, du livre d'entres-sorties jusqu'aux comptes et bilans annuels dans
le cadre d'un plan comptable minimum normalis, avec publication des rsultats.
Rgime de la preuve
Le droit civil impose une preuve pour toute crance, qui doit tre crite pour des montants suprieurs
375 . Cependant, les entreprises sont parfois obliges de commercer plus vite que l'crit4, la preuve
est donc libre entre commerants.
Rorganisation judiciaire
Face une difficult qu'il juge temporaire, le commerant espre faire redmarrer son activit avec
une aide provisoire.
Le commerant dpose une requte de rorganisation judiciaire au tribunal de commerce, avec la liste
de ses crances.
Si la demande est accepte par le tribunal, un sursis provisoire peut tre accord : pendant une priode
d'un mois un an, les dettes sont geles. Un plan de rorganisation doit tre dpos la fin de cette
priode, expliquant comment dgager des recettes, comment les cranciers seront rembourss, sur une
dure maximale de cinq ans, grce aux recettes dgages. Il est aussi possible d'obtenir l'abattement sur
certaines crances : les intrts de retard ne seront pas dus. Le plan doit tre approuv par les cranciers
(le vote doit recueillir au moins 60 % d'avis positifs) ; tous ceux qui ne viennent pas voter sont rputs
ne pas accepter le plan. Pendant tout ce temps, le commerant continue grer lui-mme l'entreprise.
Le sursis est dfinitif : si le plan n'est pas appliqu, un crancier peut demander passer en faillite.
Faillite
Le commerant ou ses cranciers estiment qu'il n'est plus possible que l'activit reparte. Le
commerant peut faire aveu de faillite (en se prsentant au tribunal avec la liste des crances et son
bilan), mais il peut galement tre cit en faillite par n'importe quel crancier ou le procureur du Roi (
3
21
la suite d'une enqute de la chambre de commerce, qui veille sur la situation financire des entreprises
l'aide des informations de la BCE ; les rsultats de l'enqute sont transmis au procureur pour un
examen approfondi et possiblement citation en faillite).
Un juge doit valuer si les deux conditions de faillite sont bien rencontres :
1. La cessation de paiement ;
2. L'boulement du crdit.
Ds lors, la faillite peut tre prononce : le commerant est dssaisi de la gestion de l'entreprise
(contrairement une rorganisation) au bnfice du curateur, qui a pour objectif de raliser l'actif
(vendre tout ce dont dispose l'entreprise pour rcuprer des liquidits) et d'purer le passif (rembourser
les dettes, selon un ordre de prfrence dtermin).
On parle de faillite dficitaire si, aprs ralisation de l'actif, il n'y a pas assez pour purer le passif.
Les cranciers sont alors rembourss par ordre de prfrence : d'abord les cranciers privilgis, ceux
qui disposent de garanties spciales (gage spcial sur les meubles pour le propritaire des locaux,
hypothques, etc. : l'tat, l'ONSS, le personnel, le propritaire des locaux de l'entreprise seront parmi
les premiers servis), puis les cranciers chirographaires, qui n'ont pas de garantie spciale.
On considre le grant excusable s'il n'a pas commis de faute grave ayant men la faillit ; il sera
dit malheureux et de bonne foi et ne sera pas oblig rembourser le reste de ses dettes de son
patrimoine propre : il s'agit d'une exception la responsabilit limite.
Capitaux et personnes
Dans une socit de personnes, ce sont les personnes, les associs qui constituent le centre (comme
dans une SPRL), au contraire de la socit de capitaux, o seul leur apport est considr (comme dans
une SA).
6
Code
des
socits,
article
2,
2
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.2].
7
Code
des
socits,
article
2,
1
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.2].
22
Si un associ quitte la socit, la socit de personnes sera dissoute (sauf exception prvue dans les
statuts ; la socit survit ce dpart pendant un certain dlai pendant lequel elle peut changer de forme),
tandis que la socit de capitaux ne verra que la vente d'actions d'autres.
la cration de la socit de personnes, en change de leurs apports, les associs auront droit des
parts sociales incessibles ; pour la socit de capitaux, ce seront des actions, que l'on ne peut pas
interdire de revendre.
Il est possible d'assouplir ces rgles : les statuts peuvent prvoir le cas d'un dpart d'un associ
(gnralement soumis un vote o les trois quarts des autres associs devront marquer leur accord,
sauf en cas de vente intrafamiliale) ou l'interdiction de revendre des actions pendant une dure limite.
Responsabilit
Si des capitaux sont injects dans une socit personnalit juridique, ils en deviennent la proprit :
les associs changent ces apports contre des parts.
En cas de faillite d'une socit responsabilit limite, les cranciers peuvent se servir sur ce capital
(les associs s'engagent sur leurs apports uniquement), sauf exception. Cependant, les associs peuvent
toujours offrir des gages personnels la socit (bien en hypothque pour un prt, par exemple) sur
base volontaire.
Si la socit est responsabilit illimite, les associs s'engagent galement sur leurs fonds
propres. Cette forme prsente nanmoins des avantages : risque de faillite inexistant (pas de forme
commerciale), facilit d'obtention du crdit, etc.
Socits et associations
Une socit a une forme commerciale, mais peut avoir un objet commercial et un but lucratif ou bien
tre finalit sociale (objet social mais forme commerciale). A contrario, une association n'aura pas
de but lucratif ni de forme commerciale.
Apports
Une socit requiert, pour sa constitution, une mise en commun de fonds pour en former le patrimoine.
Les associs, en change, reoivent des parts (actions dans une socit de capitaux et parts sociales
dans une socit de personnes) et des parts bnficiaires, proportionnellement leurs apports.
Ces apports sont obligatoires, sauf pour une socit cooprative responsabilit illimite.
On peut apporter une socit tout ce qui est susceptible d'valuation conomique :
apport en numraire : argent ;
apport en biens, en nature : immeubles, brevets, etc. On fait appel un rviseur d'entreprises pour
en valuer la valeur conomique et ainsi attribuer des parts ;
apport en industrie : savoir-faire, connaissances, etc. Il n'est pas possible pour toutes les formes
d'entreprise (par exemple, il est interdit dans une SPRL ou une SC et autoris dans une SA).
23
Types d'actions
On distingue trois types d'actions :
1. Les actions au porteur : on achte des actions contre des titres. La socit ne sait pas
qui possde ces titres (changeables librement), les actionnaires sont anonymes (d'o
l'appellation SA). Ces titres sont en voies de disparition : au 31 dcembre 2013, s'ils n'ont
pas t convertis, ils seront perdus ;
2. Les actions nominatives : le nom du propritaire et toutes les activits autour de ces actions
sont inscrits dans le registre des actions/parts, tenu au sige social de la socit. L'inscription
dans ce registre vaut preuve de possession ;
3. Les actions dmatrialises : elles sont inscrites sur un compte auprs d'une organisation
bancaire ; cette dernire sera la seule connatre l'identit de l'actionnaire, tandis que
l'entreprise peut connatre le nombre d'actions enregistres par compte8.
Actions et obligations
Une action est un capital risque, une contrepartie un apport (qui devient proprit d'une
entreprise). Soit le patrimoine de la socit augmente, soit il diminue, ainsi varie la valeur de
l'action ; possder des actions revient donc participer tant aux bnfices qu'aux pertes.
Une obligation est un prt une socit, on dispose d'une garantie plus grande de rcuprer
l'apport. Celui qui en possde n'est pas associ mais bien crancier.
Capital minimum
Pour former une socit, un capital minimal est requis (62 500 pour une SA, 18 550 pour une
SPRL9).
On distingue le capital souscrit du capital librer : le capital librer est le capital qui doit tre
disponible l'ouverture de la socit, tandis que le capital souscrit est un engagement de la part des
associs verser un certain montant la socit lorsqu'un appel de fonds est effectu par le conseil
d'administration.
Dans une SA, le capital souscrit est gal au capital librer ; pour une SPRL, 6 200 doivent tre
librs l'ouverture. La SPRL-S peut se satisfaire d'un capital minimal de 1 librer pendant cinq
ans, aprs quoi elle doit se transformer en SPRL ; si, aprs trois ans, cette transformation n'est pas
effectue, la socit devient responsabilit illimite ; elle est galement limite tant qu'elle reste sous
cette forme (pas plus de cinq quivalents temps plein, pas de parts d'autres socits, grant personne
physique, etc.)10.
8
Cet anonymat est cependant assez relatif en Belgique, tant donn que le secret bancaire n'est pas garanti.
Article
214
1
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.214].
10
Article
214
2
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.214].
9
24
Capital suffisant
Le capital inject dans la socit doit, selon le plan financier tabli, tre suffisant pour lui permettre
de fonctionner pendant deux ans. Si tel n'est pas le cas, en cas de faillite dficitaire pendant les trois
premires annes de l'entreprise, les fondateurs seront responsables sur leur patrimoine personnel
(mme s'ils ne sont pas actifs dans la gestion de la socit).
Affectio societatis
Les associs se donnent le droit de contrle sur la gestion de la socit, d'gal gal avec ceux qui
la grent au jour le jour.
A contrario, un contrat de travail instaure une subordination : il ne donne pas le droit de contrle sur
la gestion de la socit.
Conditions de forme
Un acte crit est toujours requis pour la constitution d'une socit ; dans le cas d'un SA, SPRL ou SC,
un acte notari est ncessaire.
L'acte doit tre publique : la socit doit tre enregistre auprs de la BCE, l'acte publi dans le
Moniteur belge.
Assemble gnrale
Tous ceux qui ont le droit de vote (les titulaires d'actions) sigent cette assemble. Il s'agit de l'organe
de contrle, qui ne dispose que des comptences non attribues aux autres organes.
Notamment, elle doit statuer sur une srie de dcisions importantes : nomination, rvocation des
administrateurs12, modification des statuts13, approbation des comptes14, affectation des bnfices15,
etc.
Conseil d'administration
Le conseil d'administration peut poser tous les actes ncessaires et utiles, il dispose des comptences
rsiduaires de l'assemble gnrale. Il s'agit du vrai centre de gravit de la socit.
11
Article
32
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.32].
12
Article
524
bis
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.524bis].
13
Article
286
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.286].
14
Article
554
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.554].
15
Article
384
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.384].
25
Il dispose de deux types de pouvoir : de gestion, dans la sphre interne (il doit dcider si la socit
s'engage ou non dans un contrat, par exemple), et de reprsentation (notamment, pour que la socit
soit valablement engage dans un contrat, il soit tre sign par le conseil d'administration ou ses
dlgus), dans la sphre externe.
On applique donc le principe de collgialit : pour l'exercice de ses pouvoirs (tant de gestion que de
reprsentation), tous les administrateurs doivent tre prsents, dlibrer, la dcision tant prise la
majorit simple.
Cependant, ces principes ne sont plus applicables en pratique pour une socit de plus grande ampleur :
les statuts peuvent dcider d'assouplir ces conditions et donner le droit de reprsentation une ou
plusieurs personnes16
. Si plusieurs personnes sont dsignes, la double signature est requise. Si on veut assouplir encore (en
l'tat, il est toujours ncessaire de rassembler tout le conseil d'administration pour dcider), on peut
dlguer une partie du pouvoir d'autres organes de pouvoir.
Comit de direction
Il est constitu de dirigeants effectifs17, qu'ils soient administrateurs ou pas18. Le conseil
d'administration peut lui dlguer tous ses pouvoirs, sauf la dtermination de la politique gnrale de
l'entreprise.
Article
525
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.525].
17
En effet, on a remarqu que certaines personnes taient nomms administrateurs titre honorifique, sans rellement s'occuper de la gestion
de la socit.
18
Les administrateurs peuvent tre rvoqus tout moment, sans pravis ni indemnits (toute clause contraire dans un contrat est nulle). Au
contraire, les dirigeants d'entreprise sont sous contrat d'emploi.
19
Les limites de son pouvoir ne sont pas imposes par la Loi, mais bien par la jurisprudence rendue par la Cour de cassation.
20
Pour qu'un administrateur se dgage de ses responsabilits, il doit dnoncer les faits la prochaine assemble gnrale.
26
Socit civile
Elle ne dispose pas de personnalit juridique. C'est un socit de fait au sens du droit : pas de choix
de structure particulire.
Par consquent, elle ne dispose pas de patrimoine propre : la socit n'a pas de dette, ce sont les associs
qui les contractent ; les achats se font sous le rgime de la coproprit. galement, elle ne dispose
pas de capacit propre : la socit ne peut pas tre engage elle-mme ; sauf contrat, chaque associ
peut accomplir tous les actes.
Les deux associs seront commerants solidaires et partegeront pertes et bnfices.
Note
On parle aussi de socit de droit commun ou de fait.
23
Socit momentane
Une socit momentane n'a pas de personnalit juridique ; son objet est limit une ou plusieurs
oprations de commerce prvues d'avance. Elle permet de dfinir des rgles entre les entrepreneurs,
elle fournit une plateforme commune d'exploitation, avec des comptes tenus, tout en gardant une
grande souplesse.
24
Socit en commandite
La socit en commandite dispose d'une personnalit juridique. Elle permet de distinguer deux types
d'associs : les commandits et les commanditaires. Les commandits sont les associs qui s'occupent
de la gestion, avec une responsabilit illimite ; les commanditaires ne peuvent toucher la gestion
(sous peine de devenir commandits) et ne s'engagent qu' concurrence de leurs apports.
La socit en commandite simple est ferme, les parts ne sont pas cessibles ; a contrario, la socit en
commandite par actions est ouverte, ses actions sont cessibles, notamment sur un march d'actions25.
21
Article
1382
du
Code
civil
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
caller=list&cn=1804032133&language=fr&fromtab=loi_all#Art.1382].
22
Article
46
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.46].
23
Article
47
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.47].
24
Articles
202
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.202]
(simple)
et
654
[http://
www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.654] (par actions) du Code des socits.
25
C'est l d'ailleurs l'une de ses utilits : en cas d'offre publique d'achat, o un actionnaire devient petit petit actionnaire majoritaire, il ne
pourra pas prendre le contrle de la socit.
27
Socit cooprative
Une socit cooprative doit tre constitue d'au mois trois membres ; si un seul associ acquiert toutes
les parts, elle est immdiatement dissoute.
Son capital peut varier, tant qu'il reste au-del du capital statutaire (18 550 ), sans ncessiter d'acte
de la part de l'assemble gnrale : on peut entrer et sortir de la socit l'envi, on peut rembourser
une partie du capital aux associs.
Contrairement aux SPRL et SA, on peut prvoir, dans les statuts, l'galit des associs au vote dans
les assembles gnrales (une voix par associ, sans tenir compte des parts) et l'ingalit (certains ont
plus de voix, indpendemment de leurs parts).
26
Article
527
du
Code
des
socits
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
DETAIL=1999050769%2FF&caller=list&cn=1999050769&language=fr&fromtab=loi_all#Art.257].
27
Principe de subsidiarit.
28
29
Droit social
Dans certains secteurs de travail, ces critres ne sont pas assez prcis et laissent une grande marge la
fraude. C'est pour cela que la loi du 25 aot 2012 dfinit des prsomptions rfragables, qui admettent
qu'on prouve le contraire : si plus de la moiti de ces prsomptions sont vrifies, on part de l'hypothse
d'un contrat de travail, mais les parties peuvent apporter les preuves qu'il s'agit bien d'un contrat de
collaboration indpendante. Par exemple, on compte :
l'absence de mise de dpart, de participation dans l'entreprise ;
l'absence de pourcentage sur le chiffre de l'entreprise.
Dure
Il faut distinguer le contrat dure dtermine (dit CDD) du contrat dure indtermine (dit CDI) :
le premier est conclu pour une dure dtermine, pour un travail dfini, il peut tre reconduit par
30
Droit social
Contenu
La rmunration doit tre incluse, indiquant s'il s'agit d'un salaire fixe avec ou sans partie variable
(comme des commissions), en mentionnant les avantages rmunratoires supplmentaires (chques
repas, voiture de fonction, etc.). L'objet du travail doit galement tre inclus. En cas de contrat
international, le droit duquel dcoule le contrat doit tre stipul (selon qu'il s'agit du pays de la socit
mre, du lieu de travail ou de la rsidence de l'employ).
L'employeur dispose du ius uariandi, il peut modifier les conditions de travail non mentionnes par
crit s'il ne s'agit pas d'lments essentiels du contrat. Notamment, on considre que la rmunration
est un tel lment : l'employ doit marquer son approbation pour lui retirer un avantage rmunratoire.
Clauses particulires
Certaines clauses doivent toujours tre crites. C'est notamment le cas de toutes les clauses cites dans
cette section.
Clause d'essai
Cette clause facilite tant le licenciement que la dmission pendant une certaine priode aprs la
conclusion du contrat : aucun pravis n'est requis, aucune indemnit compensatoire de licenciement
n'est verse. Ce dlai permet l'employeur de vrifier que le travailleur correspond ses attentes et
vice-versa.
Cette clause individuelle peut courir pendant douze mois au plus, en fonction de la rmunration. Elle
doit tre conclue au plus tard au moment de l'entre en service du travailleur. Il n'est pas possible
de signer une telle clause valablement en cas de changement de fonction d'un employ au sein de la
socit.
Clause d'colage
L'employeur paie une formation au bnfice de son employ ; si cet employ dmissione avant un
certain dlai, l'employeur pourra rcuprer une partie du cot de cette formation.
Cette clause n'est possible qu'en contrat dure indtermine, pour autant que la rmunration soit
suffisamment importante et que la formation d'au moins cinquante heures permette l'employ
d'acqurir de nouvelles comptences professionnelles.
Elle n'est pas applicable en cas de licenciement, pendant une priode d'essai ou en cas de dmission
pour faute grave dans le chef de l'employeur. Elle doit tre signe au plus tard le premier jour de la
formation.
Clause de non-concurrence
Si l'employ quitte l'entreprise, il ne peut plus exercer une activit semblable pendant un certain
dlai (au maximum douze mois) pour un concurrent ou son propre compte. Elle n'est valable qu'en
cas de double similarit : des activits similaire et un employeur similaire. Elle est aussi limite
gographiquement au territoire d'activit de l'entreprise en Belgique.
31
Droit social
Exceptionnellement, cette clause commence agir aprs la rupture du contrat de travail. Pour qu'elle
soit valable, une indemnit doit tre verse l'employ, correspondant au moins la moiti de sa
rmunration pour l'emploi qu'il quitte pour la dure d'action de la clause.
Sa porte dpend du salaire vers au travailleur (elle est souvent systmatique pour de grandes
rmunrations, partielle pour des rmunrations moyennes, elle est interdite pour des rmunrations
plus faibles).
Cette clause n'est pas lie la concurrence dloyale, qui joue pendant l'excution du contrat de travail :
la loi prvoit qu'un travailleur ne peut pas faire concurrence son employeur pendant la dure de
l'excution de son contrat de travail.
Responsabilit de l'employ
L'employ n'est responsable, au sens de la responsabilit civile, que dans trois cas1 : le dol, la faute
lourde, la faute lgre habituelle. Sinon, l'employeur sera civilement responsable des dommages causs
par l'employ.
L'employ seul reste responsable au pnal.
Ces principes ne sont d'application que si l'employ est dans l'excution de son contrat de travail au
moment des faits.
Incapacit de travail
Suite un accident ou une maladie, le travailleur est reconnu inapte poursuivre son travail, il est
donc en incapacit de travail, peu importe qu'il soit encore capable d'effectuer un autre travail au sein
de la mme entreprise que celui prvu par son contrat. Le travailleur est alors oblig de prvenir son
employeur de la situation et de se soumettre un contrle mdical de la part de l'employeur.
Sous rserve du rsultat du contrle mdical le cas chant, l'employ vera son salaire vers pendant
trente jours comme d'habitude, ce dlai est assimil une priode de travail ; aprs ce dlai, un
organisme public prend en charge la rmunration, un certain pourcentage de la rmunration
ordinaire.
1
Article
18
de
la
Loi
sur
le
contrat
de
caller=list&cn=1978070301&language=fr&fromtab=loi_all#Art.18].
32
travail
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
Droit social
Rupture du contrat
Contrairement aux autres types de contrat, un contrat de travail peut toujours tre rsili, mme
sans accord des deux parties. Cependant, la forme diffre alors grandement. Notamment, l'employeur
n'a jamais l'obligation de garder son service un travailleur et peut ainsi rsilier unilatralement le
contrat de travail, avec un certain ddommagement du travailleur, l'employeur dispose du pouvoir de
rsiliation unilatral.
), de la moiti en cas de dmission ; il s'agit galement du minimum lgal pour tous les employs.
Pour les employs moyens (soit un salaire annuel brut entre
et
), les parties ngocient le
dlai du pravis en fonction de l'ge, de l'anciennet, de la fonction, de la rmunration, au moment
du cong ; en cas d'chec des ngociations, un juge tranche ; en gnral, la table Cleays, tablie avec
la jurisprudence, est utilise pour dterminer ces pravis. Pour les employs suprieurs, les parties
ngocient au moment de la conclusion du contrat de travail la dure minimale de pravis.
2
Article
82
de
la
Loi
sur
le
contrat
de
caller=list&cn=1978070301&language=fr&fromtab=loi_all#Art.82].
33
travail
[http://www.ejustice.just.fgov.be/cgi_loi/loi_a1.pl?
Droit social
Pour les contrats signs aprs cette date, les notions d'employs moyen et suprieur sont fusionnes,
seule l'anciennet compte alors pour dterminer le pravis, les minima tant prvus par la loi.
Note
Ce sytme devrait tre nouveau rform, suite aux dcisions de la Cour
constitutionnelle concernant les ingalits dues aux statuts d'ouvrier et d'employ.
Organes de l'entreprise
Conseil d'entreprise (dit CE)
Ce conseil a une mission consultative de l'employeur et est compos de reprsentants des employs et
de l'employeur. L'employeur garde le pouvoir de dcision, mais doit avertir le conseil de ses dcisions
(notamment, en cas de changement du rglement de travail, de licenciement collectif, pour les vacances
annuelles, etc.) pour recueillir ses avis et objections. L'employeur doit rpondre toutes les objections
du conseil. Dans le cas contraire, des indemnits sont dues.
Il est obligatoire si l'entreprise emploie plus de cent personnes. Les reprsentants sont lus lors des
lections sociales.
34
Droit social
Dlgation syndicale
Cet organe est constitu exclusivement de reprsentants des employs et dfend leurs droits.
Notamment, elle tabli la convention collective de travail de l'entreprise avec l'employeur.
Les conditions de prsence dpendent du secteur d'activit de l'entreprise.
35