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En primer lugar, habra que valorar la calificacin de los hechos que nos cuenta Ana, pues
si bien prima facie la apariencia es de pacto parasocial tambin podramos calificarlo
como acuerdo de la sociedad celebrado en junta universal habida cuenta de que estn
presentes en l todos los socios de la misma y este tipo de junta no precisa convocatoria.
Adems, en apoyo de esta tesis, hay una evidente conexin de objetos entre el pacto
suscrito y la sociedad hasta el punto de que sin la sociedad no cabra entender el pacto y
el inters defendido en el pacto que no es otro que el social.
Seguir esta lnea, y conseguir que el juzgado nos la admitiera, nos conducira a oponer el
pacto al acuerdo de la junta con el fin de impugnarla. Economa procesal y doctrina de los
actos propios, del levantamiento del velo, artculo 7 del Cdigo Civil, abuso de Derecho y
de la buena fe, parece pues una buena lnea pero el problema que nos encontraremos es
que la jurisprudencia al respecto parece contraria a considerar esta tesis aunque tambin
encontramos sentencias que la suscriben como la del Caso Munaka (STS de 26 de febrero
de 1991 y 10 de febrero de 1992) o la del Caso Hotel Atlantis Playa (STS 24 de septiembre
de 1987) el Caso Keops (Resolucin DGRN 26 de octubre de 1989) etc...
En el caso de que no consiguiramos esta consideracin del pacto como acuerdo de junta
universal, podramos recurrir a impugnar el acta de la junta oponiendo el pacto parasocial
pero aqu la jurisprudencia ms reciente parece contraria a admitir la tesis como la STS de
6 de marzo de 2009, que indica que el hecho de infringir un pacto parasocial, no basta, por
s solo, para la anulacin de un acuerdo adoptado en junta general y los propios preceptos
de la ley, artculos 29 y 204 LSC que rechazan frontalmente que se pueda impugnar un
acuerdo de junta general por incumplimiento de pacto parasocial.
El problema bsico de Ana ha sido, como casi siempre el no acudir a un abogado antes
de la firma del pacto porque de haberlo hecho, el letrado le habra aconsejado sobre la
conveniencia de adoptar una clusula penal para el caso del incumplimiento del mismo. Al
no haber previsto dicha cautela, el incumplimiento de lo pactado se tendr que resolver
por la va judicial civil, en trmite de juicio declarativo ordinario, con forma de demanda
donde requeriremos al resto de socios el cumplimiento del contrato suscrito o su resolucin
ms daos y perjuicios en todo caso.
Un problema aadido nos lo podemos encontrar en la validez del pacto parasocial que,
entiendo es cuestionable pues restringe la posibilidad de accionar de la sociedad contra
Ana por un tema legtimo como son los dividendos pasivos. Adems, el hecho de que haya
habido una modificacin en la relacin de socios de la sociedad, con la incorporacin de
Carla, supone que el inters social se ve vulnerado pues ya no son todos los socios los
firmantes y obligados sino que oponerse a la accin contra Ana, lesionara los derechos de
esta nueva socia y por tanto de la sociedad, siendo adems que el pacto pretende sujetar
la actuacin del rgano de administracin a las directrices contenidas en l, poniendo en
riesgo el carcter representativo del rgano y su deber de lealtad con la sociedad. Por lo
expuesto, creo que, jurdicamente, parece sensato pensar que en este caso concreto se
impone privilegiar el consentimiento social sobre el inters particular de los contratantes,
aunque ello traiga consigo el incumplimiento del pacto parasocial.
No obstante, siendo mi cliente Ana y estando la situacin en este punto, estas son las
alternativas que valorara para el asunto que me plantea:
-
Por tanto: demanda de juicio civil declarativo ordinario solicitando el cumplimiento del
contrato o subsidiariamente su resolucin y en todo caso la indemnizacin por daos y
perjuicios que correspondiera.
De impugnar el acuerdo de junta general, mejor olvidarse porque parece tener menor
viabilidad y el inters de Ana es en primer lugar hacer que paguen Juan, Carlos y Pedro y,
una vez conseguido esto por la va civil, debera transmitir sus acciones de la sociedad y
buscar aires nuevos.
Al margen de lo expuesto, yo aconsejara interponer una querella por lo penal contra los
tres socios al mismo tiempo por estafa a la vista de lo ocurrido, pues los tres socios
consiguen que se incorpore Ana con un engao bastante ya que la firma del pacto
parasocial la liberaba del pago del capital social. Hay pues un acto de disposicin que
realiza Ana engaada por la firma del pacto y que produce un desplazamiento patrimonial
hacia los tres socios cuando le exigen el pago de los dividendos pasivos contraviniendo lo
pactado. En este caso previo a la querella habra que plantear un acto de conciliacin.
Aunque no prosperara, su finalidad es a la catalana, es decir, forzar el acuerdo en la va
civil as que con la admisin sera suficiente.
Demanda que desarrollo en las pginas siguientes.
VIII.- COSTAS. Es preceptiva la condena en costas a los demandados por imperativo de los
artculos 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Por todo ello, SUPLICO AL JUZGADO
que tenga por presentado este escrito de demanda junto con los documentos que se
acompaan y copia de todo ello; se sirva admitirlo; tenerme por comparecido y parte en la
representacin que ostento, entendindose conmigo las sucesivas actuaciones; por
promovido el correspondiente juicio ordinario sobre el cumplimiento del contrato suscrito
entre la demandante y los demandados con fecha 20 de mayo de 2010 en sus propios
trminos y subsidiariamente, para el caso de que tal cumplimiento fuera imposible, la
resolucin del mismo con la condena al pago de manera solidaria, a todos ellos y en
cualquier caso, de la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios valorada por
esta parte en 15.000 de principal ms 5.000 a efectos de intereses y costas., citando a
los demandados para que comparezcan en el da y la hora que se seale para celebrar la
correspondiente vista y, en su da, previos los trmites legales oportunos, se dicte sentencia
por la que:
A) Se declare obligacin de cumplir lo pactado en los trminos previstos en el pacto
parasocial que se acompaa como DOCUMENTO N3 suscrito entre DAna, D. Juan, D.
Carlos y D. pedro o bien subsidiariamente y para el caso de que tal cosa no fuera posible
se declare resuelto dicho contrato.
B) Se condene a los demandados, en cualquier caso, de manera solidaria, al pago de la
indemnizacin solicitada.
C) Se condene a los demandados al pago de las costas que se causen en la instancia.
En VALENCIA, a 10 de octubre de 2013
Procurador