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1-
CAPITULO
GENERALIDADES
133.
134.
L
Derecho Comercial
No acontece lo mismo, en el contrato de trabajo, en que la remuneracin
constituye un elemento esencial y, adems irrenunciable, atendiendo a
que el ordenamiento laboral participa de algunos caracteres de derecho
pblico, por el bien social protegido.
En Derecho Civil diramos que no hay contrato de trabajo si el servicio
prestado no es retribuido legalmente. Como en este caso nos encontramos con un derecho irrenunciablede carcter pblico, la sancin no
puede ser la inexistencia o nulidad del contrato, no hay slo valores o
bienes particulares involucrados, por lo cual la ley encuentra otra salida
para esa dificultad que es suplir las deficiencias contractuales, sea
estableciendo un renta mnima, teniendo por no escrita cualquier otra
estipulacin que importe un pago de remuneracin inferior a sa, sea
fijando una periodicidad mxima para el pago de remuneraciones,
etctera.
Adicionalmente a lo relatado, tambin es dable reconocer en el contrato
de trabajo la obligacin de cumplir jornada (aun cuando no est sujeta a
limitacin), lo que no sucede con el contrato de comisin.
Por consecuencia, lo determinante en el contrato de comisin no lo
vemos en el tema de la existencia o inexistencia de un vnculo laboral,
sino que en la extemalidad de la vinculacin y prestacin de servicio,
tomando como referente para ello la estructura de la empresa del
comitente.
CAPITULO H
AGENTES AUXILIARES EXTERNOS
EL CONTRATO DE COMISION MERCANTIL
135.1 ASPECTOS GENERALES
este contrato en cada una de las diversas formas que toma en la pr~ctica
del comercio. Felizmente los principios del mandato comOn se encuentran
sabiamente expuestos en el COcligo Civil; y supuesta la existencia de tan
preciosos antecedentes, el verdadero trabajo de la redacciOn del Proyecto
ha consistido en la clasificaciOn de las materias que debian entrar en la
composiciOn del Titulo VI, en la ampliaciOn y modificaciOn de esos
principios de acuerdo con las necesidades peculiares del comercio y en la
agregaciOn de ciertas ,reglas relativas a la administraciOn del comisionista
en general, al derecho de retention que se le concede para asegurar el pago
de su salario, anticipaciOn, inter~s y costo, y a la fijaciOn de las obligaciones
especiales que se imponen a los comisionistas para comprar, vender o
realizar en su propio nombre el
transporte de mercaderfas".
425
Gonzalo Baeza
El Cdigo Civil define el mandato en su artculo 2116 diciendo que
"El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms
negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera ".
'El mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o ms
operaciones mercantiles individualmente determinadas".
El artculo 234 del mismo Cdigo hace una clasificacin del mandato comercial
que, no obstante considerar la clasificacin doctrinaria, segn lo observamos en el
punto anterior, no contempla otros mandatos que, igualmente, son comerciales.
En otras palabras, los mandatos comerciales no estn limitados a los que seala
ese artculo, no obstante la forma en que fue redactada esa disposicin, que dara
a entender un grado de taxatividad que no tiene.
Doctrinariamente, el contrato de comisin mercantil ha sido definido por Julio
Olavarra, diciendo "que es una especie de mandato por el cual una persona
encarga una o ms operaciones de comercio individualmente determinadas a otra
persona, que las realiza por cuenta de la primera".
Sobre esta materia Gabriel Palma apunta que nuestro sistema legal atiende, par
calificar de mercantil el mandato, a la naturaleza de la operacin encargada con
respecto al mandante, lo que lleva a veces a soluciones absurdas y seala como
ejemplo el caso de un agricultor que encarga a un comisionista la venta de los
productos de su fundo. En este evento, el mandato deber sercalificado de civil,
pues el negocio tiene ese carcter para el que dio el encargo.
La consecuencia de ello es que sern aplicadas las normas del Derecho Civil y no
En tanto el contrato pudo ser civil para el mandante, en razOn a que la naturaleza
de los negocios encomendados tienen esa calidad, ello no conlleva que el
mandatario sea arrastrado a estar regido por la legislaciOn civil sino bajo las
circunstancias en que un comerciante estaria sometido a esas regulaciones,
cuando celebra un contrato mixto.
Para el comisionista el mandato sera comercial, pues accedera a su giro
comercial, sin importar que para el mandante pueda adoptar el caracter civil.
De consiguiente, siendo bueno el razonamiento, resulta equivocada la conclusion,
desde que en un acto mixto ode doblecaracter, el mandatario comerciante pasare
a estar sometido a las regulaciones comerciales en todo lo que le sea reclamado.
Adicionalmente, si las operaciones sobre que versa la comisi6n son mercantiles
en razOn de su forma, el raciocinio de Gabriel Palma pierde consistencia, desde
que no afectara la calificaciOn de mandato comercial, la actividad del mandante
en tanto ella no tendra ninguna influencia en torno a la calidad de civil o mercantil
de los negocios referidos.
Ahora, su apreciaci6n nos parece aun mas inexacta si consideramos el tenor
literal del articulo 233 del COdigo de Comercio, toda vez que esa norma no exige
que el mandante sea comerciante para que el mandato quede calificado como
comercial. Al contrario, no hace distinciOn de ningtin tipo, solo dice "una
persona", de donde debemos colegir que no importa la actividad o profesiOn que
asta tenga.
El acento para establecer si el mandato es comercial o civil esta puesto Onica y
exclusivamente en el objeto del mandato. De este modo, si originariamente los
negocios encomendados son comerciales, no cambian su caracter por
accesoriedad y, por el contrario, arrastran al mandato a ser comercial, aun
cuando el mandante no sea comerciante.
427
Derecho Comercial
CAPITULO III
ANALISIS DE LA COMISION
136. PRINCIPALES ELEMENTOS DE LA COMISION
Tanto de la descripcin que entrega el Cdigo de Comercio
como de aquella que proporciona Julio Olavarra pueden ser
derivados diferentes elementos que conforman la naturaleza
jurdica de la comisin y ellos son los siguientes:
1. Es un contrato.
2. Tiene por objeto una o ms operaciones mercantiles
individualmente determinadas.
3.
Al revisar la definici6n entregada por el articulo 2116 del COdigo Civil, pudimos
destacar que tanto en ese caso como en el articulo 233 del C6digo de Comercio
fue utilizada la expresiOn "negocio" y, tal como es
430
Derecho Comercial
advertido por David Stitchkin (2), el legislador emple deliberadamente esa palabra,
pues se vali de ella no slo para esa situacin, sino que tambin lo hizo en otros
artculos del Cdigo Civil, como son el 2119, 2120, 2121. etctera.
El empleo de este trmino "negocio", que de alguna manera puede ser considerado
ajeno al lenguaje jurdico, aun cuando haya sido utilizado desde larga data, obliga a
iniciar el camino necesario para desentraar su sentido ms exacto atribuido al orden
jurdico.
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola asigna a la expresin
"negocio" la acepcin de "todo lo que es materia de una ocupacin lucrativa o de
inters".
JI
Lo que seala David Stitchkin para el mandato civil, en el sentido que el legislador se
refiri en el ttulo pertinente a determinados mandatos especiales, cuyo objeto consiste
esencialmente en la ejecucin de actos jurdicos, tambin lo encontramos vlido para
las materias comerciales, desde que el artculo 236 del Cdigo de Comercio seala que
hay cuatro clases de comisionistas y todos ellos aluden a actos jurdicos de distinta
naturaleza.
De all deriva, con razn, que aplicando las reglas de interpretacin de los artculos 20
y 22 del Cdigo Civil, es posible concluir que en nuestro sistema legal la expresin
"negocio" remite tanto al "negocio jurdico" propiamente tal, como al "negocio de ndole
econmica que se materia de una ocupacin lucrativa o de inters".
Segn aparece expresado por el artculo 235 del Cdigo de Comercio, la comisin
debe versar sobre una o mas operaciones mercantiles individualmente determinadas,
concepto en el que deben estar inscritas las expresiones empleadas por el artculo 233
del mismo Cdigo, en el sentido que el mandato comercial tiene por objeto la ejecucin
de uno o ms negocios lcitos de comercio.
No consideramos que sea una interpretacin ajustada al espritu de la ley el asignarle
una particular significacin al cambio de expresin utilizado por el artculo 235 del
Cdigo de Comercio, en relacin con la empleada en el artculo 233 del mismo. Cdigo,
dado que esa modificacin slo podra ser encaminada por la va de sostenerque en la
comisin ha puesto especial nfasis en el aspecto material antes que en el jurdico,
cuestin que resulta desvirtuada tan rpido como en el artculo siguiente, dado que
dicho artculo 235 fija como objeto de las comisiones que indica diversos actos jurdicos
particularmente determinados.
431
Gonzalo Baeza Ovalle_____________________________________________
La singularizaciOn de los negocios resulta esencial en la comisi6n, toda vez que constituye
el referente para establecer el cumplimiento o incumplimiento del cometido materia del
mismo, que estando sujeto a rendiciOn de cuenta precisa de un limite material y
temporal para dimensionar ventures y desventuras relatives al senalado encargo,
que sere la substancia de fondo de la indicada rendici6n.
Dicha cuestiOn no podria ser realizada si el asunto encomendado carece de
especificaciOn que, sin duda, constituye lo que quiso involucrar el legislador en el
concepto comentado, que de por si es amplio, si asumimos que el termino
"negocio" comprende todo lo que este inscrito en el ~mbito de una ocupaciOn
lucrative, segOn expresa el Diccionario de la Real Academia de la Lengua
Espanola.
136.3. POR CUENTA DE LA PRIMERA
Teniendo en consideraci6n que la comisiOn tiene por objeto la gesti6n de
operaciones mercantiles, por su naturaleza estas traeren aparejadas diversas
consecuencias econ6micas.
La diferencia que es dable apreciar en esta materia entre el articulo 233 del
COdigo de Comercio y el articulo 2116 del COdigo Civil queda traducida,
sint~ticamente, en que este Ultimo dice que el mandatario toma de su cargo la
gestiOn de los negocios encomendados "por cuenta y riesgo" del mandante,
expresiOn que no utilize el primero.
Tal diferencia es trascendente, desde que en el articulo 272 del COdigo de
Comercio permite renunciar al comisionista que no ha sido provisto de fondos con
suficiencia en relaciOn al encargo y, por su parte, tanto el articulo 233 como el
articulo 279 lo obligan a dar cuenta documentada de su gesti6n, lo que no tendria
sentido si esta fuera de su cargo y justifica, entonces, que sea un elemento que
sea considerado en la definici6n estudiada.
definiciOn que entrega el articulo 2116 del C6digo Civil, como tampoco en la del
articulo 233 del COdigo de Comercio.
David Stitchkin proporciona, adicionalmente, algunos argumentos que,
complementados con las normas del COdigo de Comercio, dejan en claro
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Derecho Comercial
que el mandato y la representacin son independientes y, por
consecuencia, que esfundado colegirque esta ltima no es un
elementode la esencia de la primera, a saber:
2.
1. Tanto del articulo 2151 del Cdigo Civil como del articulo 254 del
Cdigo de Comercio es bien decir que el mandatario o comisionista
pueden actuar representando al mandante o comitente, de donde
desprende que tiene esa facultad, y por el articulo 2132 del Cdigo
Civil puede ser concluido que ella tiene el carcter de un elemento de
la naturaleza, al decir "el mandato no confiere naturalmente al mandatario mas que el poder de efectuar los actos de administracin..." y
seala un conjunto de gestiones y finaliza expresando que: "Para
todos los actos que salgan de estos , necesita de poder especial".
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Derecho Comercial
CAPITULO IV
FORMACION DEL CONTRATO DE COMISION
137. ACUERDO DE VOLUNTADES EN EL CONTRATO DE COMISION
En el Cdigo Civil, el mandato queda perfeccionado desde que hay acuerdo de
voluntades, segn lo seala el artculo 2124 de ese cuerpo orgnico de leyes, al
establecer:
"El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del mandatario. La
aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato... ".
El Cdigo de Comercio no establece normas muy diferentes a las del Cdigo Civil,
como podemos observar en el artculo 245, al decir:
"Aceptada expresa o tcitamente la comisin, el comisionista deber ejecutarla y
concluirla, y no hacindolo sin causa legal, responder al comitente de los daos y
perjuicios que le sobrevinieren ".
En el mbito del mandato podemos encontrar uno de los pocos casos en que el
silencio tiene efectos jurdicos y ello no lo hallamos en el Cdigo de Comercio,
sino que en el artculo 2125 del Cdigo Civil, que es aplicado supletoriamentea las
disposiciones comerciales, porvirtud del artculo 22 del Cdigo de Comercio y que,
al efecto, dispone:
"Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn
obligadas a declararlo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una
persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se
mirar como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda ".
1. Si nos encontramos con una persona que por prof esiOn u oficio est~
encargada de negocios ajenos, su silencio es mirado como aceptaci6n y, por
ende, se entiende perfeccionado el contrato y obligado en los terminos de
este.
2. Si, por el contrario, esa persona que no tiene esa actividad pero es
comerciante, para que pueda serle aplicable el COdigo de Comercio, no cabe
presumir su aceptaciOn a partir del silencio, es decir, no hay contrato, sin
embargo, el legislador 51 le impone determinadas obligaciones y ellas est~n
senaladas especificamente en los ntimeros 1 y 2 del articulo 243 del C6digo
de Comercio.
Sin embargo, el C~digo de Comercio no termina all( de regular la situaciOn
prevista para este segundo caso, pues el artkul0244establece:
"Si despu6s de avisado el comitente de la repulsa no eligiere dentro de un t6rmino
razonable, atendida la distancia, persona que subrogue al comisionista, podni Este
pedir al juzgado de comercio el dep6sito de las mercaderias consignadas y la yenta
de las que considere suficientes para el reembolso de las cantidades que hubiere
anticipado".
Tal precepto haria considerar que, no obstante los tarminos utilizados en el articulo
anterior, en orden a que la persona que no aceptaba el encargo quedaba obligada
a cuidar las cosas materia del mismo solo hasta que Ilegara el aviso del rechazo
at comitente, ello no es asi, por cuanto tal liberacian de responsabilidad queda
sujeta a una nueva circunstancia, "el termino razonable, atendida la distancia"
para que el comitente designe otra persona para que asuma la comisiOn.
El espiritu del legislador expresado a tray& de estas disposiciones es que el
Tampoco resulta ser efectivo que esos derechos los pueda ejercer tan pronto el
comitente recibe el aviso del rechazo, sino que el renuente queda obligado a
esperar el 'trmino razonable, atendida la distancia" a que se refiere el artculo
244, ya transcrito.
Finalmente, debe considerarse que no siempre la ley permite a la persona que
recibe el encargo rehusarlo, cuestin muy particular al Cdigo de Comercio. En
efecto, el artculo 242 precepta que:
"La renuncia no pone trmino a la comisin toda vez que cause al comit2ente un
perjuicio irreparable, sea porque no pueda proveer por s mismo a las necesidades
del negocio cometido, sea por la dificultad de dar un sustituto al comisionista".
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Derecho Comercial
CAPITULO V
OBLIGACIONES DEL COMISIONISTA
139. GENERALIDADES
Para estudiar adecuadamente esta materia, debemos tener en
consideracin que el contrato de comisin difiere del mandato civil en
cuanto a la naturaleza del encargo, por una parte y, principalmente,
porque se trata de asuntos comerciales, esto es, de aquellos que
usualmente son asumidos por personas que hacen del comercio su
profesin habitual, vale decir, que tienen una disposicin personal y
una infraestructura que los habilita para realizar estos encargos en
forma competente y adecuada.
Son esas consideraciones las que, sin duda, el legislador tuvo
presente
son
Para regular este aspecto del contrato en el Cdigo de Comercio, dado que
singularmente amplias, como podremos observar.
139.1. EJECUTAR EL MANDATO CONFERIDO
Estas obligaciones aparecen expresamente tratadas en el artculo
245 del Cdigo de Comercio, en trminos que obliga al comisionista
que acept expresa o tcitamente la comisin a "ejecutarla y
concluirla".
Tal como lo seala el Cdigo Civil, el mandato es un contrato de
confianza. Concretamente el artculo 2116 seala que por este
contrato:
No obstante, la presuncin del legislador que le permiti dar vida al inciso segundo
transcrito no llega tan lejos como para contrariar las instrucciones que, por su
claridad y explicitud, no dejan al comisionista.ningn espacio para su decisin, lo que
consider en el inciso final con estas palabras:
"En ningn caso podr obrar contra las disposiciones expresas y claras de su
comitente".
2.
Artculo 291:
"El comisionista encargado de comprar deber observar estrictamente las
instrucciones que tenga en cuanto a la especie, calidad, cantidad, precio y dems
circunstancias de las mercaderas que su comitente le pidiere".
protesta (artculo 293), vale decir, un reclamo por la diferencia que le ocupa. La
oportunidad de ese reclamo o protesta es en el acto de abrir los embalajes que las
contengan.
3.
Artculo 305:
"En cuanto al precio, lugar, poca, modo y dems circunstancias de la venta
encomendada, el comisionista se conformar rigurosamente a sus instrucciones".
A pesar de la seriedad de las instrucciones expresas del comitente, esta situacin sufre una
excepcin cuando de seguirse dichas instrucciones se deriva algn dao para este, cuestin
que ya planteaban los artculos 268 y 269 del Cdigo de Comercio. Ahora, en el caso del
comisionista para comprar, el articulo 296 de ese cuerpo orgnico de leyes, le impide hacer
la adquisicin en el precio instruido, si este es mes alto que el de plaza, debiendo pagar
solo este Ultimo y, de no proceder de esa manera, lo hace responsable de la diferencia,
segn se lee en el inciso segundo de ese precepto, como tambin en el articulo 297.
Si el encargo que es materia de la comisin es la venta, no alcanzamos
una solucin muy diferente a la relatada, pues si vende a precios mas
bajos que los instruidos, el comisionista es responsable de la diferencia,
como lo previene expresamente el articulo 306 del Cdigo de Comercio.
El ejemplo lo podemos estirar para el caso que el comisionista haya
recibido instrucciones de vender al contado y a un precio fijo y, sin
embargo, vendiere a plazo y por un precio mas subido, pues en ese
evento este queda responsable frente al comitente de la diferencia, si este
Ultimo le exige el pago en la forma prescrita, ya que en el caso contrario se
presumir una aceptacin de las nuevas condiciones, segn lo seala
literalmente el articulo 309.
Codigo Civil:
1.
Articulo 2131:
"El mandatario se ceir rigurosamente a los trminos del mandato, fuera de
los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo".
2.
Articulo 2134:
"La recta ejecucin del mandato comprende no solo la substancia del negocio
encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se
lleve a cabo.
3. Articulo 2147:
"En general, podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar
su encargo con mayor beneficio menor gravamen que los designados por el
mandante; con WI que bajo otros respectos no se aparte de los trminos del
mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el gravamen
designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o
en el mandato, le ser imputable la diferencia".
mas
B) MANDATO FACULTATIVO
El concepto de esta forma de mandato es obtenido a contrario sensu de aqul
proporcionado para el mandato imperativo y, en ese sentido, resulta viable sostener
que tiene esa calidad aqul en que es sealado el objeto o finalidad del mismo,
pero el mandante no da instrucciones ni especifica los medios para lograrlo o el
mandatario es instruido para obrar del modo que ms conveniente le parezca.
No obstante lo perentorio de las regulaciones precedentemente transcritas, el
legislador debi asumir la situacin de que las instrucciones que imparte el
comitente lo son para un tiempo y circunstancias determinadas que pueden cambiar
sin previo aviso o que, por la distancia, sean mal ponderadas por el comitente,
siendo el comisionista el nico que puede resolver con un mejor juicio la situacin,
dado que tiene todos los antecedentes en forma oportuna y correcta.
A ello atendi el inciso segundo del artculo 268 del Cdigo de Comercio al decir:
"Pero si creyere que cumplindolas ala letra debe resultar un dao grave a su
comitente, ser de su deber suspender la ejecucin y darle aviso en primera
oportunidad".
no lo son, dado que en las primeras el comisionista debe obrar en forma prudente y
siguiendo los usos, prcticas y procedimientos que normalmente emplean los
comerciantes "entendidos y diligentes".
En el evento que el imprevisto admita la tardanza necesaria para solicitar y recibir
instrucciones del comitente, el comisionista debe seguir esta segunda alterativa.
Este segundo caso est contemplado explcitamente en el inciso segundo del
artculo 269 transcrito en las lneas anteriores, al sealar que el comitente puede
haber. autorizado para obrar a su arbitrio..." al
Comisionista.
Tales facultades son las que indica el articulo 2132 del Cdigo Civil, que
precepta:
"El mandato no confiere naturalmente al mandatario miss que el poder de
efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar los
crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo
ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e
interrumpir la prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las
reparaciones de las cases que administra; y comprar los materiales necesarios
para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fabricas, u otros objetos de
industria que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos limites, necesitara de poder especial".
dispone:
1.
Cuando el comitente recibe las cosas del comisionista propiamente tal o del
renuente, sin protesta.
0.
Cuando las cosas han sido expedidas al comitente, salvo pacto en contrario.
Artculo 299 del Cdigo de Comercio.
1.
2.
articulo 246".
Es necesario destacar, entonces, que las cosas pueden ser recibidas por el
comisionista tanto de parte del comitente como de terceros, y esa recepci6n
tener su origen en la propensin de celebrar el contrato de comisin, en el
contrato mismo o como producto de la ejecucin del contrato, entre otras
alternativas.
Lo que conviene dejar establecido es la existencia de muchas vas y
justificaciones jurdicas para que el comisionista acceda a la tenencia de efectos
que le pertenezcan al comitente o que deban entregrsele a este, aun cuando no
sea el duele de los mismos.
No importa, entonces, el origen que tenga la entrega de los efectos al
comisionista. Si dicha entrega responde a la comisin en proyecto o
Celebrada, este queda obligado en los trminos que seala el artculo 2129
del C6digo Civil, que at efecto expresa:
"El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha
visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante,
sera menos estricta la responsabilidad que sobre el recaiga".
Conforme con esos artculos es posible ordenar las regulaciones citadas de esta
manera:
Regla General:
El comisionista responde de culpa leve por todo deterioro o avera en los
efectos recibidos por o con ocasin de la comisin.
Excepciones:
1.
2.
Contra excepcion
0.
10
A dar
Si resulta efectivo que, dndose los supuestos sealados, esto es, que el comisionista
no est exonerado de esa obligacin por el comitente y que haya administrado bienes,
siempre es obligado a rendir cuentas, no importando si la realizacin de su cometido la
hizo a nombre propio o a nombre del comitente.
En el Cdigo de Comercio dicha obligacin la encontramos en el nmero 2 del artculo
279, que dispone:
"Evacuada la negociacin encomendada, el comisionista est obligado:
...2A poner en manos del mismo, a la mayor brevedad posible, una cuenta detallada y
justificada de su administracin, devolvindole los ttulos y dems piezas que el comitente
le hubiere entregado, salvo las cartas misivas..."
Este precepto tambin concuerda con el citado artculo 2155 del Cdigo Civil, en cuanto
es el comisionista que ha tenido a su cargo la "administracin" el que est obligado a la
rendicin de cuentas.
La cuenta que el comisionista est obligado a rendir, segn lo sealan las normas
transcritas, debe ser justificada y, en este ltimo concepto, es preciso entender incluida
la exigencia de acompaar los documentos fundantes de cada una de las partidas que
compongan la rendicin que, al tenor de lo que igualmente exigen esos preceptos, es
preciso que sea perfectamente detallada.
En el caso que el comisionista tenga la calidad de comerciante, la cuenta debe
concordar con su contabilidad, segn lo previene expresamente el artculo 280 del
Cdigo de Comercio, al decir:
"Zas cuentas que rindiere el comisionista debern concordar con los asientos de sus
libros.
Sino estuvieren conformes con ellos, el comisionista ser castigado como reo de hurto con
falsedad.
En la misma pena incurrir el comisionista que altere en sus cuentas los precios o las
condiciones de los contratos, suponga gastos o exagere los que hubiere hecho".
Para entender el alcance que tienen los incisos segundo y tercero del artculo transcrito,
no ha de ser olvidado que el artculo 469 del Cdigo Penal contempla expresamente el
tipo delictivo anotado al decir:
"Se impondr respectivamente el mximum de las penas sealadas en el artculo
467:...39A los comisionistas que cometieren defraudacin alteran do en sus cuentas los
precios olas condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando los que
hubieren hecho...".
El caso es que el articulo 279 del Cdigo de Comercio no fija un termino para
evacuar la rendicin de cuentas, sino que se limita a decir que el comisionista
deber hacerla llegar al comitente "a la mayor brevedad posible", que constituye
una expresin de suyo vaga, pero que beneficia la buena ley la informalidad
que, muchas veces, es una impronta en esta forma de relacin jurdica, donde
prima la confianza mutua, desde que el contrato de mandato, por definicin,
tiene el carcter de intuito persona.
La obligacin contemplada en el citado articulo 281 adquiere una
39
del Cdigo de
Los motivos por los cuales pueden existir saldos a favor del comitente con
ocasin de la realizacin de la comisin son muchos y de muy variada ndole.
Baste considerar que el comisionista puede haber ejecutado el encargo con menos
gastos de los presupuestados o en mejores condiciones y, por esa va, contar con
un remanente o, bajo otro punto de vista, tambin es factible imaginar que la
propia comisin haya derivado en cobro de precios, saldos de los mismos o
crditos del comitente y, por ende, de la misma naturaleza de la comisin derivar
o traer aparejada, como consecuencia de la gestin, la existencia de saldos
monetarios en favor del comitente.
Esto no queda limitado slo a los conceptos indicados, en tanto el legislador no
estableci restriccin alguna en cuanto al origen del saldo, bastando que exista el
remanente en cuestin.
Alcanzar esa conclusin, que resulta de la mayor lgica en nuestro parecer, exige
que pasemos por alto la expresin "reintegrar", utilizada por el legislador, que
nos remite a la idea de devolver, reponer, restituir, esto es, algo que el comitente
ha entregado y que el legislador obliga al comisionista a devolver.
.Si tomramos esa palabra en su sentido natural y literal, la disposicin
comentada sufrira una reduccin en su aplicacin de tal envergadura que
arrastrara a los ms infundados absurdos, como pretender que el comisionista
encargado de vender no est obligado a remitir el precio al
La excepcin a esta obligacin son las cartas misivas, pues ellas dan cuenta de
las instrucciones recibidas del comitente para el desernpeo de la comisin y
constituyen una prueba de su buena ejecucin, al igual que aquellas cartas
misivas relativas a terceros con los cuales se ha debido relacionar por motivo de
la comisin, atendiendo a idntica consideracin.
Al igual que en el caso de la rendici6n de cuenta, tambin rige en esta situacin
el articulo 281 del Cdigo de Comercio, en cuanto obliga al comisionista a
abonar a su comitente intereses corrientes, aunque no preceda interpelacin, si
fuere moroso en remitir el saldo en la forma especificada en el articulo 279.
Ya fue analizada la ineficacia y, riles que ello, la inconsecuencia jurdica de la
frase "aunque no preceda interpelacin" contenida en ese articulo, por lo cual
no volveremos sobre ella.
Por Ultimo, es necesario tratar la forma en que el comisionista debe cumplir la
obligacin comentada.
Este asunto tambin es abordado por el articulo 279 del Cdigo de Comercio,
al decir:
"...debiendo valerse para ello de los medios que el mismo comitente hubiere
designado, o en su defecto, de los que fueren de use general en el comercio".
La solucin del legislador es prudente, pues siendo el motivo principal del comercio la
finalidad de lucro, es de presumir que los que ejercen esa profesin tomarn el cuidado
adecuado para evitar prdidas o daos en los valores o efectos que deban enviar de un
lugar a otro, por lo cual tambin es de colegir que los medios que ellos utilizan pueden
considerarse los ms seguros y convenientes, de donde se sigue la exigencia impuesta
por el artculo 279 del Cdigo de Comercio, que est basada en un criterio emprico, con
su principal referente en los usos mercantiles.
CAPITULO VI
PROHIBICIONES DEL COMISIONISTA
140. ASPECTOS GENERALES
los actos de administracian; como son pager las deudas y cobrar los craditos del
mandante, pertenenciendo unos y otros al giro administrativo ordinario; perseguir
en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e interrumpir las
prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las reparaciones de las cosas
que administra; y comprar los materiales necesarios pars el cultivo o beneficio de
las tierras, minas, ffibricas, u otros objetos de industria que se le hayan
encomendado.
Para todos los casos que salgan de estos limites, necesitarei de poder especial".
462
Derecho Comercial
Tal cosa resulta comn para el contrato de comisin y deriva de la esencia de ste, en
tanto tiene por principal obligacin la ejecucin de la o las operaciones mercantiles que
forman su objeto y constituyen el motivo de la expresin de voluntad del comitente.
La mayor rigidez del Cdigo Civil la notamos en la segunda frase yen el inciso
segundo, que es del siguiente tenor:
En el Cdigo Civil, entonces, el mandatario que cuenta con una clusula de libre
administracin slo est facultado para los actos del giro ordinario del negocio y
aquellos que la ley entiende expresamente incluidos en esa clusula.
Unos ejemplos de estos casos particulares los encontramos en el artculo 1629 del
Cdigo Civil:
"El procurador o mandatario no puede novar si no tiene especial facultad para ello, o no
tiene la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece
la deuda".
Este terra fue tocado en la parte final de la introducciOn, y queda en evidencia que
la preocupaciOn del legislador atiende a evitar que sean confundidos los bienes
que el comisionista puede tener a su cuidado, sea porque el opere en el mismo
giro y, por consecuencia, tenga bultos, bienes o elementos de la misma naturaleza
Esta prohibiciOn debemos interpretarla dentro del contexto en el cual este inscrito,
pues no creemos razonable considerar que el comisionista va a actuar en forma
tan generosa en el ambito comercial, que decida renunciar a su derecho para
cobrar por su trabajo o por la inversion de sus bienes.
464
Derecho Comercial
Porde pronto, la remuneracin del comisionistaconstituye un elemento de la naturaleza
del contrato de comisin, lo que importa que el comisionista, a menos que ste diga
expresamenteque la o las operaciones mercantiles que forman el objeto del contrato las
realizar en forma gratuita, tendr
derecho a cobrar la remuneracin convenida o, en su defecto, la usual en plaza.
Sobre este punto encontramos que el artculo 239 del Cdigo de Comercio establece:
"La comisin es por su naturaleza asalariada".
Tal cosa fue reconocida por el legisladoral generar la prohibicin, diciendo en el artculo
Siguiendo esa linea, podemos encontramos con que el articulo 2145 del
C6digo Civil establece la siguiente regulaci6n:
"Encargado de tomer dinero prestado, podia !nested el mismo al inter& designado
por el mandante, o a falta de este designackin, al interes corriente...".
Derecho Comercial
"Se prohibe al comisionista dar en prenda de sus propias obligaciones las
mercaderas que con cualquier objeto tuviere en consignacin.
Si contraviniendo a esta prohibicin las entregarea su acreedor, el comitente
no podr reivindicarlas sino pagando la deuda garantida hasta la cantidad
concurrente al valor de las mercaderas, salvo si probare que el acreedor, al
recibirlas, tuvo conocimiento de que no pertenecan al comisionista.
Por el mero hecho de la constitucin de la prenda, el comisionista comete un
abuso de confianza, y ser castigado con arreglo al Cdigo Penal".
ellos. Los efectos de la contratacin han excedido /la rbita de su vinculacin para
alcanzar a los terceros. Estos terceros involucrados, como lo son el acreedor
prendario, por ejemplo, merecen la atencin del legislador en orden a que sean
protegidos en sus intereses, de esa manera la regulacin legal debi contemplar
una solucin para ese tercero absolutamente ajeno a la relacin generada por la va
de la comisin, teniendo en particular atencin que dicha persona no tiene
posibilidades de indagar con certeza respecto de la propiedad de los bienes
muebles que detenta el comisionista, siendo dable atribuirle a dicho tercero la
posibilidad de que presuma de buena fe que el comisionista detenta el dominio
sobre los bienes que ostenta.
Atendido a lo expuesto, que es una realidad ineludible del comercio y, derivando la
relacin con el tercero de una decisin del comitente, desde
que ste,' libremente, celebr el contrato de comisin con el comisionista
Ahora bien, convieneteneren consideracin que la prohibicin del artculo 278 del
Cdigo de Comercio, que constituye la regla general, no es una
norma particular a este cuerpo orgnico de leyes, dado que el Cdigo Civil tambin
contempla una semejante, en el artculo 2147, al decir:
"En general, podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para
realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte de los
trminos del mandato. Se le prohibe apropiarse lo que exceda a/ beneficio o
minore el gravamen designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los
designados en el mandato, le ser imputable la diferencia"..
vender y pan comprar. Pues si vende el comisionista mss taro que los precios
instruidos, no puede dejar para si la diferencia. El legislador lo obliga a
traspasar al comitente el mayor beneficio obtenido, segtin lo previene el
articulo 306 de ese COdigo.
140.3. PROHIBICION DE REPRESENTAR INTERESES INCOMPATIBLES
Asi, no podni:
Comprar o vender por cuenta de un comitente mercaderias que tenga pare
venderoqueesM encargado de comprarporcuenta de otro comitente.
Comprar pars si mercaderias de sus comitentes, o adquirir pare ellos
efectos que le pertenezcan".
Derecho Comercial
o bien por cuenta propia yajena, deber anotaren sus libros yen los recibos que
otorgue, el nombre del interesado por cuya cuenta haga el deudor entregas
parciales".
Este caso presenta un equilibrio delicado entre los intereses de los distintos
comitentes del comisionista y entre ellos y este ltimo, por lo cual el legislador
tambin se ocup de reglamentar la solucin en forma minuciosa, como es
posible apreciarlo en el artculo 316:
"Omitida la anotacin que prescribe el precedenteartculo, la imputacin de los
pagos se har conforme a las reglas siguientes:
Derecho Comercial
No habindolo, el comisionista impedido deber dar pronto aviso del impedimento y
esperarlas rdenes de su comitenteTM,
De este modo, cada uno de los incisos de ese artculo contempla una situacin diferente,
siendo la autorizacin implcita para delegar aqulla tratada en el inciso primero, dado
que en el caso del inciso segundo el comisionista no tiene esa facultad y, por el contrario,
est obligado a esperar las rdenes del comitente.
Tambin es posible considerar que en el artculo 262 del Cdigo de Comercio est
comprendida una autorizacin implcita para delegar, si es analizada adecuadamente.
Ese artculo expresa:
"La precedente prohibicin no comprende la ejecucin de aquellos actos subalternos que
segn la costumbre del comercio se confan a los dependientes ".
Del anlisis del artculo 265 deriva que el legislador exige que en la delegacin el
comisionista tenga en consideracin el cuidado de los intereses del comitente y ello lo
concreta en lo siguiente:
El comisionista debe delegar en una persona notoriamente capaz y solvente; en caso
contrario, responder al comitente por los daos y perjuicios que ste pueda sufrir.
Debe cautelar en la delegacin que no sea alterada de ningn modo la forma de la
comisin, dado que en el evento que as no lo haga, tambin lo hace responsable
frente al comitente de los daos y perjuicios que le puedan ser ocasionados.
471
Gonzalo Baeza Ovalle__________________________________________________
2. Autorizaci6n explfcita
Derecho Comercial
Dichas consecuencias sern distintas segn la forma en que acte el mandatario o
comisionista, pues si lo hace a nombre propio, dar lugar a un contrato de comisin
nuevo, dejando subsistente el que mantiene con el comitente.
Si, por el contrario, acta a nombre del comitente, estando autorizado implcita o
explcitamente, habr generado un nuevo contrato entre el delegatario y el comitente,
poniendo trmino al contrato de comisin del delegante, o subsistiendo ste en aquello
que no haya sido materia de delegacin. En este ltimo evento, queda perfeccionado
un nuevo contrato respecto a lo delegadoy el contrato del delegante, como va dicho,
queda concluido respecto a la parte delegada.
Y Esta situacin ha sido regulada por el artculo 266 del Cdigo de Comercio y es
sustancialmente diferente a aqulla prevista en el Cdigo Civil para el mandato. Ese
artculo dispone:
"La delegacin ejecutada a nombre del comitente pone trmino a la comisin
respecto del comisionista.
Verificada la delegacin a nombre del comisionista, subsiste la comisin con todos sus
efectos legales, y se constituye otra nueva entre el delegante y el delegado".
De modo que, para comprender el sistema creado por el Cdigo de Comercio ha de
hacerse una distincin bastante razonable si se recuerda que por el artculo 254 del
mismo cuerpo orgnico de leyes el comisionista poda obrar a nombre propio o a
nombre de sus comitentes.
Esa distincin la hace el artculo transcrito, al sealar que el comisionista que acta
por su comitente, esto es, representndolo, produce todos los efectos pertinentes a la
representacin, cuales son los de celebrar un nuevo contrato decomisin entre el
comitenteyel comisionistadelegatario.
Por el contrario, si el comisionista delegante no acta representando al comitente,
prefiriendo hacer la delegacin a nombre propio, el legislador no puede atribuir ms
efectos a esa delegacin que aquellos que el mismo delegante quiso atribuirle. El
contrato de comisin original subsiste y se genera un nuevo contrato de comisin, pero
sin participacin del comitente, sino que limitado al comisionista delegante y
comisionista delegatario.
473
______________________________________________________Derecho Comercial
CAPITULO VII
OBLIGACIONES DEL COMITENTE
141. ASPECTOS GENERALES
En este acapite nos ocuparemos del estudio de cada uno de los derechos del
comisionista, parte de los cuales ya fueron esbozados en los pArrafos
precedentes. Estos derechos constituyen la contrapartida de las obligaciones
del comitente, por lo cual la materia puede ser estudiada desde cualesquiera
de esos puntos de vista con igual validez, en definitiva, estaremos hablando de
la misma cosa.
Estas obligaciones del comitente son las mismas que el articulo 2158 del
Cddig0 Civil atribuye al mandante, en los siguientes terminos:
"El mandante es obligado:
1 A pro veer al mandatario de lo necesario para la ejecucidn del mandato.
22A reembolsarle los gastos razonables causados para la ejecuchin del
mandato.
32A pagarle la remuneration estipulada o usual.
42A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes.
5A indemnizarle de las perdidas, en que haya incurrido sin cu/pa, y por cause
del mandato.
No podr~ el mandante dispensarse de cumplirestas obligaciones, alegando que
el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen exit, o que pudo
desempeiiarse a menos costo; salvo que le pruebe culpa".
Las obligaciones previstas en el articulo 2158 no son las mas importantes, aun
mas, ninguna de ellas es de la esencia del contrato de mandato, segOn piensa
David Stitchkin. Tal interpretaciOn no resulta enteramente cierta, dado que si
fuere posible excluir del mandato y liberar al mandante de todas esas
obligaciones, rapidamente caeriamos en cuenta que el mandato deg:, de ser
un contrato por cuenta del mandante y ello si altera la
475
De seguir el tenor literal del nOmero 2 del articulo 2158 del Cedigo Civil, en el
caso que el mandatario haya incurrido en gastos con ocasiOn del cumplimiento
del mandato y, siempre que estos sean razonables (cuestiOn de hecho que
debe determinar el juez), el mandante o comitente, segUn el caso, es obligado
a su reembolso.
Naturalmente que aqui se presentaria una inconsecuencia de no ser entendida
correctamente la norma, pues si tenemos en cuenta que en el Fulmer) 4 del
mismo articulo el legislador oblige al mandante al pago de intereses corrientes
sobre las anticipaciones, no divisamos razOn alguna por la cual no debemos
seguir la misma regla respecto de estos gastos, cuando sean producto de
dinero del comisionista, pues en ese evento pasan a quedar confundidas las
dos obligaciones.
Conform a lo relatado precedentemente, este ntimero viene a tomer vide
propia solo en el caso que los gastos hayan sido efectuados con fondos
ajenos y sean incluidos como gastostanto esosfondos como los intereses
pagados por ellos, desde que en el evento de ser interpretado lo contrario se
produciria un enriquecimiento sin causa del mandante, en tanto este quedaria
liberado de pagar intereses sobre fondos facilitados para pro-veer los gastos
derivados de la comisi6n que el mandante debi6 haber provisto, sin ninguna
causa que justifique tal liberaciOn, por un lado y, por el otro, quedaria sin una
aplicaciOn efectiva el nUrnero 4 del articulo 2158 del COdigo Civil que, en el
caso de las anticipaciones, precisamente, oblige al comitente al pago de
intereses.
De este modo, deberen ser considerados como razonables, bajo nuestro punto
de vista, tanto el egreso o desembolso en si como los intereses pagados para
proveer el dinero necesario para sufragar el gasto original, siguiendo la pauta
de lo que hacen los comerciantes entendidos y prudentes que, segiln ha sido
visto, es el criterio utilizado por el legislador para calificar la buena actuaci6n
del comisionista cuando no tiene instrucciones expresas del comitente. Si los
fondos han sido proporcionados por el comisionista, debemos remitirnos a las
normas que el COdigo de Comercio y el COdigo Civil dan en materia de
anticipaciones.
477
Gonzalo Baeza
142.1.3. PAGAR LA REMUNERACION AL COMISIONISTA
En el sistema legal chileno, el mandato civil se entiende remunerado y el
artculo 2117 del Cdigo Civil, no dispone otra cosa, puesto que en el
inciso primero slo se limita a sealar que:
Artculo 276:
"Ejecutando alguno de los contratos de que habla el artculo 271 con previa
autorizacin de su comitente, slo percibir el comisionista la mitad de la
comisin ordinaria en defecto de pacto expreso".
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______________________________________________________Derecho Comercial
AtticUlo 277:
"Revocada la comiskin antes de evacuar el encargo, el comitente abonara al
comisionista una retribution proportional a la parte en que este hubiere
ejecutado el encargo recibido.
La retributi~n solo podrti cobrarla el comisionista pore! trabajo desempefiado
antes de haber liegado a su conocimiento la revocaci~n".
2.
3.
4.
Sobre mercaderas. Tiene ese derecho, siempre que le hayan sido remitidas
de una plaza a otra y le hayan sido entregadas real o virtualmente.
El artculo 286 dice que hay:
"Entrega real cuando las mercaderas estn a disposicin del comisionista en
sus almacenes o en ajenos, en los depsitos de aduana o en cualquier otro
lugar pblico o privado.
Hay entrega virtual si antes que las mercaderas se hallen a disposicin del
comisionista, ste pudiere acreditar que le han sido expedidas con una carta
de porte o un conocimiento, nominativos os la orden".
Derecho Comercial
cado por un hecho voluntario del deudor prendario, mas and de lo previsto
Esta norma es novedosa, pues en nuestro sistema legal existe un principle que se
conoce como "la mora purga la more y que deriva de lo prevenido en el artfculo
1552 del C6digo Civil, at decir:
"En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes este en mora dejando de
cumplir lo patted, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se enema a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos".
decir:
"Siendo moroso en la rendicin de su cuenta, el comisionista no podr cobrar
intereses de sus anticipaciones desde el da en que hubiere incurrido en mora".
Es precisamente este elemento, vale decir, que el mandato sea porcuenta del
mandante o comitente, el que entrega suficiente fundamento al legislador para
disponer que son de cargo del mandante o comitente tales perjuicios, en tanto
constituyen un derivado natural y posible de la o las operaciones mercantiles
encomendadas y como el riesgo es del comitente, a l le corresponde soportar el
detrimento patrimonial producto de la prdida comercial, en la medida que esos
perjuicios no sean una consecuencia de culpa o dolo del comisionista, lo que
constituye una aplicacin de las reglas generales de derecho en materia de
responsabilidad civil.
Por esta va, la prueba de la culpa o dolo del comisionista como atenuante o
eximente de la responsabilidad del comitente en relacin a esta obligacin le
corresponde, precisamente, a este ltimo, siguiendo la regla de onus probandi que
se encuentra en el artculo 1698 del Cdigo Civil. El que alega la extincin de la
obligacin en la situacin que ocupa este anlisis es el comitente, por lo cual a l
remite la obligacin de probar.
483
Derecho Comercial
CAPITULO VIII
EXTINCION DE LA COMISION
143. ASPECTOS GENERALES
Derecho Comercial
El mandatario no puede seguir actuando, pues los poderes que le fueron
conferidos estaban indisolublemente atados a la realizacin del negocio
encomendado y, habindolo ejecutado, quedan concluidos todos los poderes, no
pudiendo dicho mandatario aplicarlos a otras finalidades.
Esta forma de conclusin del contrato de mandato es particularmente aplicable a
los mandatos especiales y, con mayor bro, al contrato de comisin.
143.2. POR PLAZO O CONDICION
El mandato concluye toda vez que haya sido fijado un plazo o condicin / cuando,
en el primercaso, llega el hechofuturoycierto del que se ha hecho
depender la duracin del contrato o, en el segundo, cuando acontece el
hecho futuro e incierto que, igualmente, est fijando la extensin de la
vigencia del contrato comentado.
Sobre esta materia conviene sealar que, siendo poco usual que los mandatos
estn sujetos a condicin, la bilateralidad del contrato de comisin determina que
siempre quede restringido por una condicin en razn a lo establecido por el
artculo 1489 del Cdigo Civil, como lo estn todos los contratos bilaterales.
El tema a plantear en relacin a la condicin resolutoria es la fecha en que sta
empieza a operar y, sobre esa materia existe una interesante jurisprudencia que
sienta la siguiente doctrina:
"Si bien la condicin resolutoria verificada extingue ipso facto el contrato
juntamente con las obligaciones quede l se derivany aunque tal extincin obra,
por regla general, retroactivamente, con los caracteres propios de una verdadera
resolucin, otras veces no obra as, pues se convierte en una simple cesacin,
terminacin o disolucin con los caracteres del trmino extintivo o resolutorio, en
forma que el contrato se resuelve slo para el porvenir quedando
irrevocablemente todo lo producido en el pasado, de donde resulta que
verificndose la resolucin cuando el deudor ha cado en mora, ste no queda
libre de pagar lo que haba debido.
Este gnero de condiciones sin efecto retroactivo, sin efecto ex tunc, y que slo
producen efecto ex nunc, desde ahora, para adelante, tienen lugar en las
convenciones de vencimientos sucesivos, o sea, en los contratos de que se
derivan prestaciones continuas o peridicas, como el arrendamiento, la sociedad,
el mandato, la fianza, la anticresis. La condicin resolutoria en estos contratos no
obra ni puede obrar retroactivamente por la propia naturaleza de ellos que no
permiten dejar sin efecto lo que ya ha tenido efecto, respeta lo pasado y tiene
como se hadichotodos los caracteres del trmino resolutorio". (C. Suprema, 3junio
487
p. 1048 y C. Suprema, 16 octubre 1923, G., 1923, 2 2 sem., N2 31, p. 192, R., t.
22, sec. 12, P. 547) (1).
De este modo, es posibleconcluir, con buen f undamento, que la condiciOn
resolutoria en el mandato y, particularmente en la comisiOn, solo tiene efectos ex
nunc, es decir, desde que es dictada hacia adelante, pero no puede tener un
efecto retroactivo, de donde resulta razonable concluir que no invade los actos
celebrados por el comisionista antes que operara esa condiciOn.
Ahora, esa derivaciOn que, a simple vista resulta bastante lOgica, no podemos
aplicarla a table rasa, siendo una cuestiOn de hecho que debe quedar a criterio
del juez, para que acote dicho efecto atendiendo a las circunstancias, que no
siempre son las mismas y justifican una regla rigida en esta materia.
(1) Repellant de Legislation y Jurisprudencia Ceidigo Civil. Art. 1489, nOrnero 40.
488
Derecho Comercial
En consecuencia, siendo correcta, en lneas generales, la tesis jurisprudencial,
ella slo podr ser aplicada dependiendo de las circunstancias de hecho, para
establecer si produce o no efectos retroactivos.
Lo mismo acontece con el plazo. La existencia de un trmino para evacuar el
encargo, las ms de las veces dir razn con que ese encargo slo tiene utilidad
que sea realizado para el comitente, si tal cosa es llevada a cabo dentro del
perodo fijado.
El advenimiento del plazo que pone fin al contrato de comisin, producir efecto
ex tunc o ex nunc?. Tambin tenemos la opinin que debemos estarnos a la
situacin de hecho, para determinar qu actos y contratos celebrados por el
comisionista en el desempeo de su cometido habrn de ser, necesariamente,
afectados por la culminacin del contrato al sobrevenir el plazo prefijado.
mandante.
TambiOn pueden citarse como ejemplo de este espiritu de la ley los articulos
1584 y 1585 del Caligo Civil.
En suma, el criteria del legislador es que cada vez que existan intereses
comprometidos de ambas partes, los contratos no pueden ser dejados sin
490
Derecho Comercial
efecto por la decisin unilateral de una de ellas, como acontece con
la revocacin, que constituye claramente una excepcin a lo
prevenido por el artculo 1545 del Cdigo Civil, en cuanto seala:
"Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes,
y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales".
el
ajo determinadas circunstancias preestablecidas, lo que podemos constater en los articulos 272, 273 y 274 de ese cuerpo org~nico de leyes.
Las reglas relatives a la renuncia son muy semejantes a aquellas aplicables a la revocaciOn, en tanto representa el otro purito de vista del
problema, esto es, del derecho equivalente a aqua del cual es titular el
mandante.
Sin embargo, la disposici6n que contempla ese derecho en forma
general en el C6digo Civil, que es el inciso final del artfculo 2124,
deja un buen margen de duda. Ese articulo senala en el inciso referido
que:
"Aceptado el mandato, pods el mandatario retractarse, mientras el
mandante se belle todavia en aptitud de ejecutar el negocio por si mismo,
o de cometerlo a diverse persona. De otra manera se hare responsable en
los terminos del articulo 2167".
Derecho Comercial
Sin embargo, como va dicho, en los contratos de tracto sucesivo o continuos, para este
evento, no siempre es posible retrotraer a las partes con los efectos de una resolucin,
por lo cual ms propiamente hablamos de una terminacin.
Esa norma era necesaria y resulta adecuada, en tanto no existe claridad en torno a la
naturaleza jurdica del contrato de mandato, vale decir, si estamos frente a un contrato
unilateral o bilateral, de donde resulta concluir que la aplicacin del artculo 1489 referido
podra ser discutible bajo varios puntos de vista. Adicionalmente, el artculo 2159 que
hemos venimos analizando es consistente con lo prevenido por el artculo 1552 del
mismo Cdigo Civil, que habilita a los contratantes para excusarse del cumplimiento de
las obligaciones derivadas del contrato, si su contraparte, a su vez, est tambin en
mora.
Para entender cabalmente los alcances que el legislador atribuye a la sealada
disposicin, estimamos necesario acudiral artculo mencionado
en ella, esto es, el artculo 2167, que establece:
"La renuncia del mandatario no pondr fina sus obligaciones, sino despus de
transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocios
encomendados.
De otro modo se har responsable de/os perjuicios que la renuncia cause al mandante; a
menos que se halle en la imposibilidad de administrar por enfermedad u otra causa, o sin
grave perjuicio de sus intereses propios ".
De esta manera podemos resumirlas reglas dela renuncia de/mandatario en la
legislacin civil en los siguientes trminos:
Puede renunciar libremente, sin expresin de causa, si el mandante est en
condiciones de ejecutar el negocio directamente o cometerlo a otra persona.
Si no se encuentra en la situacin referida en el nmero anterior, puede renunciar
pero cesar su calidad (terminarn sus obligaciones) transcurrido un tiempo
razonable para que el mandante asuma el negocio.
Esta materia resulta perentoria en el Cdigo Civil, dado el tenor del nmero 5 del
artculo 2163 de ese Cdigo, salvo el caso que estemos ante un mandato para
ser llevado a cabo despus de la muerte del mandante, evento en el cual la
muerte de este ltimo no extingue dicho mandato, segn lo previene
expresamente el artculo 2169 del mismo cuerpo legal o que de terminarse el
mandato derivare perjuicio para los herederos del mandante, evento en el que es
obligado el mandatario a finalizar su gestin, al tenor de lo establecido por el
artculo 2168 del Cdigo Civil.
Si, por su lado, la muerte afecta al mandatario, los herederos de ste que sean
hbiles para la administracin de sus bienes deben avisar ese hecho al mandante
y adoptar las medidas que puedan para evitarle perjuicios.
495
La regla de la comisiOn es diferente a la del mandato civil, como aparece del tenor
literal del articulo 240 del Ca/Igo de Comercio:
"La comiskin no se acaba por la muerte del comitente: sus derechos y obligaciones
paean a sus herederos".
Lo que si resulta ser un efecto del primer postulado es que al subsistir la comisiOn
despu~s de la muerte del comitente, los derechos y obligaciones
/ de las cuales debera hacerse cargo la sucesiOn son mayores ode distinta entidad
que si la comisiOn hubiera concluido por la muerte, en tanto el contrato seguird
produciendo efectos.
Por Ultimo, el termino de una persona juridica es asimilable a su muerte, para
estos efectos, pero el mandato concluird al finalizar la liquidaciOn de la misma,
dadoque durante este proceso la persona juridica existe, siendo la culminaciOn de
su existencia el fundamento de la expiraciOn del mandato, lo que no sucede,
como va dicho, hasta que haya sido agotada la sefialada liquidaciOn.
143.6. QUIEBRA 0 INSOLVENCIA DEL COMITENTE 0 DEL COMISION1STA
Las motivaciones para dar por terminado el mandato son las mismas revisadas para
el caso de quiebra del mandatario, por lo cual solo cabe darlas por reproducidas.
Ahora, como esta es una situaci6n de hecho, para que opere en la vide juridica
precisa de una declaraciOn judicial que asi lo establezca, lo que sera materia del
juicio que sea iniciado para obtener la terminaciOn del contrato, por consecuencia,
el mandato concluira cuandoasf sea dispuesto judicialmente por sentencia
ejecutoriada.
143.7. INTERDICCION DEL COMITENTE 0 DEL COMISIONISTA
La interdicciOn constituye un estado que debe ser declarado por una sentencia
judicial, de la cual deriva la incapacidad de una persona, priv~ndola de la
administraciOn de sus bienes.
Derecho Comercial
143.8. CESACION DE FUNCIONES DEL COMITENTE
La causal de trmino del mandato prevista por el nmero 9 del artculo 2163 del
Cdigo Civil, reducida al contrato de comisin se traduce en la cesacin de
funciones del comitente, cuando el contrato de comisin fue celebrado en ejercicio
de dichas funciones.
Tanto Julio Olavarra como David Stitchkin interpretan que este caso resulta
procedente aplicarlo por igual a los representantes legales de las personas
naturales como de las jurdicas.
Bajo otro punto de vista , si este autorizado pare delegar el mandato y act ria a
nombre del mandante en la delegaciOn, naturalmente que no existe ninguna
razOn juridica para estimar que el mandato generado de esta segunda manera y
que crea un nuevo contrato con la persona juridica, termine por el cese de
funciones del delegante, el que, a~n mes, path a ser tercero respecto de esta
nueva contrataciOn.
Lo que preceptira el raimero 9 del articulo 2163 del COdigo Civil, entonces, es que
para adoptar una exegesis que sea arm6nica con el resto de las disposiciones
legales que rigen la materia, como son aquellas relatives a la delegaciOn, el
contrato de mandato concl uire toda vez que sea conf erido por el representante
de una persona juridica, generando una relaciOn juridica personal de este con el
mandatario y no un nuevo contrato con la persona juridica.
Interpretado de esa manera, el ntimero 9 del articulo 2163 del COdigo Civil tiene
sentido y, adicionalmente, no genera un camino que, eventual mente, pueda ser
usado on perjuicio de terceros. Tambien por esa via adquiere un mejor sentido la
doetrina de la Excma. Corte Suprema que, de otra forma, aparece como
caprichosa y dando una soluciOn pr~ctica, que seguramente estuvo inspirada on
criterios de justicia muy atendibles para el litigio del cual estaba conociendo, pero
sin gran fundamento legal.
En efecto, al senate'. la Excma. Corte Suprema que ha 'surgido una nueva
relaciOn juridica entre la persona juridica y el tercero que recibiO el
/
500
Derecho Comercial
mandato del representante que ces en sus funciones, est arribando a una conclusin,
que si no es debidamente fundada del modo propuesto en las lneas precedentes, debe
ser considerada equivocada por su excesiva amplitud.
Todas las sentencias, con mayor razn las de ese alto tribunal, deben ser fundadas. No
cumple ese requisito aquella que deja constancia del resultado de una argumentacin,
omitiendo consignar esta ltima, en trminos procesales, debemos derivar que adolece
de falta de considerandos, lo que es motivo de casacin, vale decir, est viciada de
nulidad, aun cuando ese recurso no sea procedente contra las sentencias del supremo
tribunal.
La funcin de lostribunales, particularmente de la Excma. Corte Suprema, no est
radicadao constreida slo a resolver litigios, ya que en ese evento podra obviar todos
los considerandos. El carcter de "magistrado" de los jueces remite al origen de la
expresin y este lo encontramos en el concepto de "maestro" y es tal quien ensea,
quien educa. Ese es tambin un papel principalsimo de los magistrados que,
lamentablemente, muchas veces, por el recargo de trabajo, queda preterido.
Por consecuencia, las consideraciones del fallo no slo son exigidas para que las partes
puedan saber el "porqu" de una resolucin y, conforme a ello hacer valer sus derechos
procesales, cuestin que, por cierto, es extraordinariamente importante, sino que
adems, para ensear a quin acude a solicitar justicia, cmo entienden los
"magistrados" que debe ser interpretado y aplicado el derecho, no slo la ley, para dar
soluciones justas y el fundamento de su decisin, para que a su vez pueda ser
comprendido el criterio seguido por ese servicio pblico. Eso es lo que encontramos
ausente en esa sentencia, teniendo presente que nada dijo respecto al por qu habra
sido generada una nueva relacin jurdica.
Expresado con otras palabras, si el fallo queda restringido a sostener, como lo hizo, que
el mandato conferido por el representante de una persona jurdica genera un nuevo
contrato entre esta ltima y quien recibi el mandato, constituye un error, dado que no
todos los mandatos conferidos por esos representantes tienen tal virtud, y para dilucidar
cules producen ese efecto y cules no, habremos de estarnos a las reglas de la
delegacin.
[ a7
_________________________________________________Derecho Comercial
CAPITULO IX
COMISION PARA COMPRAR
144. ASPECTOS GENERALES
El concepto de operaci6n, como un conjunto de actos juridicos concatenados en
funciOn de un fin, no resultO una acepciOn bien manejada por el legislador en la
Opoca en que fue dictado el COdigo de Comercio, pues es una estructuraci6n
actual del tOrmino. De alli que no debe sorprendernos que en el articulo 235 aluda
al objeto de la comisiOn como una o mas operaciones mercantiles individualmente
determinadas y, posteriormente, en el articulo 236, remita a tipos de contratos
especificos en dos de los cuatro casos, lo que no deja de tener un carecter ger16c relativo al contrato en cuestiOn.
Con todo, parece indudable que para Gabriel Ocampo esa expresi6n aludia tanto
a un giro u objeto de un negocio como a actos o contratos singulares, en forma
muy amplia, como resaltamos, igualmente, al analizar los actos de comercio, lo
que obviamente crea una dificultad exeg~tica de envergadura.
generales.
Esas normas generales son las derivadas del mandato facultativo. De esta
manera, la comisin para comprar, si est estructurada de la
manera
expresada en el artculo 291, sin modificaciones particulares, es
adquiri504
~~~
__________________________________________________Derecho Comercial
das por el comisionista, cuestiOn que no debe ser entendida en forma demasiado
amplia, y bajo ningiln concepto con perjuicio del tercero que vende, a menos que
haya sabido la restricciOn de la comisiOn.
Es preciso recordar, en todo caso, que el Unico que puede reclamar de la
deficiencia de la contrataci6n por virtud de una extralimitaciOn en los poderes
otorgados al comisionista es el comitente y que el primero resufta obligado con el
tercero cuando no le ha hecho saber de modo adecuado la extension de sus
facultades o se obligO personalmente, segOn lo previene el articulo 2154 del
COdigo Civil.
En la situaciOn particular producida por la violaciOn a las instrucciones
especiales a que alude el articulo 291, fue estudiado que ese derecho el
/ comitente puede hacerlo valer, siemprey cuando cumpla con la exigencia de
protesta oportuna y formal.
Esa materia esta reglada por el articulo 293, que establece, en definitiva,
comofecha I finite para hacer ese reclamo o protesta, el momento de abrir los
embalajes que contengan la mercaderia, asumiendo que Sean de aqu~llas
susceptibles de ser embalados. En caso contrario debemos entender que est~
obligado a ejercer el derecho tan pronto como yea la mercaderfa en cuestiOn en
tOrminos que pueda detectar las diferencias que sirven de fundamento a su
decision de rechazo.
Gonzalo Baeza
La alternativa de solucin que finalmente dopt el legislador, entonces, fue
obligar al comitente a recibir las mercaderas compradas al precio instruido,
limitando el castigo para el comisionista slo al diferencial sealado, el que queda
de su cargo, con lo cual tambin logra desafectar de todo perjuicio al comitente,
pues si ste encarg la adquisicin de las mercaderas por el contrato de
comisin, resulta obvio que las necesitaba y de seguir exclusivamente la primera
regla, por la cual el nico derecho que le asista era devolverlas o no recibirlas,
sufra un dao traducido en el incumplimiento del contrato de comisin, dado que
no tendra las mercaderas que requera. Esa situacin lo obligaba a desplazarse
a las reglas generales en materia de derecho y, en particular, a aqullas
establecidas por el artculo 1489 del Cdigo Civil, que habilitan al contratante
diligente para requerir del moroso el cumplimiento o resolucin del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
Sin embargo, tambin era posible que el comisionista causara daos al comitente
por su demasiada estrictez en el cumplimiento de las instrucciones impartidas por
este ltimo.
Por su lado, el artculo 297 de ese Cdigo podra ser interpretado como
una repeticin de la norma anterior, pero no es se el caso, pues de una parte
est generando un precepto de carcter general quetiene por objeto
506_
______________________________________________________Derecho Comercial
encargo en t~rminos que no sean mas onerosos que aquellos que rijan en la plaza
y, de otra, esta disposici6n no dice relaciOn solo con el precio, sino que tambien
remite a todas las condiciones del negocio. Esas condiciones no pueden ser mas
onerosas que las vigentes en plaza, aun cuando las instrucciones del comitente
den pavulo para contratar en otros tOrminos.
El cardcter mas oneroso no solo podemos encontrarlo en el precio, sino que
tambi~n puede ser una consecuencia del interds que sea convenido, de la forma
de entrega, del transporte, por la presentaciOn del producto, en fin, hay diversidad
de aspectos en una negociaciOn que pueden tornarla mas onerosa que aquella
que tuvo en vista el comitente.
148. DOMINIO DE LAS MERCADERIAS COMPRADAS POR EL COMISIONISTA A
NOMBRE PROPIO, EN VIRTUD DE LA COMISION PARA COMPRAR
Respecto de este precepto, Julio Olavarria afirma que: "...es tambi~n una
repeticiOn 'rail de algo que no habfa para que decir" y, despu~s de copiar el
articulo finaliza: "jClaro! Si para eso el comisionista compra por cuenta ajena".
Bajo nuestra manera de ver las cosas, consideramos que estamos frente a una
opinion poco reflexiva o apurada de ese autor. Ademas, el tono en que esta
expresada no tiene ningfin fundamento, especialmente cuando la base misma de
ella es una manifiesta equivocaciOn del opinante, dejando en evidencia que no
entendiO el problema que trata de solucionar el legislador.
La aclaraciOn era conveniente, jamas ya que el comisionista puede obrar a
nombre propio o a nombre de su comitente, segOn lo establece el articulo 254, lo
que no dice ninguna relaciOn con el hecho de obrar por cuenta ajena, que elude a
responsabilidades por el negocio y la administraciOn del mandato.
La facultad que entrega la ley al comisionista de obrar a nombre propio o a
nombre del comitente importa la concesiOn del arbitrio de escoger si el acto o
contrato lo hate usando de su facultad de representar al comitente o a titulo
personal, vale decir, sin representaciOn.
En el primer caso, todos los efectos jurfdicos del acto o contrato son radicados en
el patrimonio del comitente como si hubiere celebrado directamente dicho acto o
contrato, pero en el segundo, todos los efectos
507
__________________________________________________Derecho Comercial
Consideramos que debemos escoger un canal de interpretaciOn para este
precepto que le asigne algOn efecto y, ese sauce no es otro que interpretar la
existencia de una propiedad legal del comitente sobre la mercaderfa adquirida
por el comisionista en use de una comisi6n para comprar.
Si escogemos otra via de interpretaciOn, el articulo 298 del COdigo de Comercio
no tiene ningtin sentido debiendo ser aplicada la disposiciOn del articulo 1562 del
COdigo Civil que, si bien es pertinente a los contratos, por la generalidad de sus
tarminos, no creemos posible extenderla a todo tipo de disposiciones jurldicas,
legales o contractuales.
Ese precepto establece que "El sentido en que una clausula puede producir algtin
efecto, debera preferirse a aguel en que no sea capaz de producir efecto alguno".
Dicha regulaciOn es perfectamente concordante con los articulos 19, 22 y 24 del
mismo COdigo.
La recta interpretaciOn del precepto, entonces, pasa por resolver, en primer
B)
REPRESENTACION LIMITADA
Por esta va es interpretado que el legislador acepta la incorporacin formal al
patrimonio del comisionista, del derecho sobre las mercaderas, declarando
que ste siempre ser un derecho de mera tenencia, de all la remisin al
artculo 246 del Cdigo de Comercio y, entendiendo que, no obstante que
pueda no operar la representacin respecto del contrato, como para entender
que el comprador es el comitente, ella puede darse respecto de la tradicin, en
tanto el comisionista no tiene, por disposicin legal, la intencin de adquirir el
dominio de la cosa para s, sino para su comitente, por lo cual ste nunca
puede llegar a ser dueo, segn lo entiende el artculo 298 del Cdigo de
Comercio y deriva del artculo 670 del Cdigo Civil, pues al comisionista le
faltara el ltimo requisito exigido para que la tradicin produzca plenos efectos
jurdicos a su respecto como modo de transferir el dominio.
0) TRANSFERENCIA LEGAL
Esta ltima posibilidad de interpretacin aduce que, cualquiera sea la forma en
que el mandatario acte, esto es, a nombre propio o a nombre del comitente,
las mercaderas que adquiera a propsito de la ejecucin del mandato,
teniendo porttulo el contrato de compraventa,
510
______________________________________________________Derecho Comercial
pasan a ser del mandante, tan pronto como el comisionista o mandatario las
haya recibido, esto es, at ser efectuada la tradiciOn. Bajo estos respectos, solo
cabe considerar que el tftulo de la transferencia es la ley.
La reducci6n del alcance de esta norma solo a la compraventa y despu~s de
perfeccionada la tradiciOn ha de serentendida en armon fa con lo prevenido
por el artfculo 257 del COd igo de Comercio, que priva al comitente de toda
acciOn directa contra los terceros con quienes el comisionista hubiere
contratado. Por lo cual solo cabe concluir que el legislador, por el artfculo 298
del COcligo de Comercio, a lo m~s le entrega una acciOn real al comitente
contra el comisionista bajo las ,circunstancias senaladas, pero en ningOn caso
respecto de los terceros que contrataron con el comisionista, obrando este
Ultimo a nombre propio.
"El comisionista goza del derecho de retenci6n que sanciona el artfculo 284, aun
respecto de las mercaderfas que se encontraren en triinsito al tiempo de la quiebra
de su comitente".
Este hecho mama el fin de toda retenciOn, para todo tipo de comisionista, dado
que no hay otra norma sobre la materia, debiendo ser aplicadas las
reglasgenerales, en el sentido que la tenencia real oficta es la que permite ejercer
la retenciOn legal.
511
Gonzalo Baeza
150. TERMINO DE LA RESPONSABILIDAD DEL COMISIONISTA
A partir del texto de artculo 298 derivamos que el comisionista para comprar no
constitua una excepcin en materia de responsabilidad por las mercaderas que
son materia de la comisin, respecto de los otros comisionistas, l tambin era
obligado a la conservacin y custodia de las mismas.
Sobre la base de lo prevenido en el artculo299del Cdigo de Comercio
consideramos procedente acotar en el tiempo esa obligacin de la siguiente
manera:
"Expedidas las mercaderas, cesa la responsabilidad del comisionista, y ellas
corren de cuenta y riesgo del comitente, salvo que hubiere convencin en
contrario".
De esetexto es dable colegirque al comisionista no le es exigida la entrega real de
las mercaderas y cosas recibidas con motivo de la comisin para que cese su
obligacin de conservacin y custodia a su respecto, sino que slo la
entregavirtual, con los alcances en que sta aparececonceptualizada en el artculo
286 del Cdigo de Comercio.
Tambin queda abierta la posibilidad de que el comisionista escoja libremente la
512
_____________________________________________________Derecho Comercial
CAPITULO X
COMISIONISTA PARA VENDER
151.
ASPECTOS GENERALES
0.
"El comisionista que al recibir los efectos notare que se hallan averiados o en
distinto estado del que indicare la carte de pone a el conocimiento, debera practicar
inmediatamente las diligencias que prescribe el articulo 249".
Julio Olavarria senala que este articulo es de una inutilidad manifiesta, ya que lo
Unica relevante de esta disposiciOn estaria constituido por la remisiOn que este
efectOa al articulo 249 del COdigo de Comercio.
Lamentablemente y, a riesgo de ser majaderos, tampoco nos parece acertada
esta opini6n de Julio Olavarria, puesto que siendo la comisi6n precisamente para
vender, es del todo razonable que el legislador haya percibido la necesidad de
aclarar al comisionista que esa finalidad no altera su responsabilidad general
derivada del contrato de comisiOn y, en particular, del articulo 249, en orden a dar
aviso inmediato al comitente y hacer constar en forma legal el deterioro o perdida.
Tal coca es importante desde que el comisionista este obligado a rendir cuenta y
ella debe estar ajustada al estado real de las cocas remitidas para la yenta y no al
estado teOrico de las mismas.
513
Gonzalo Baeza
De esta manera precave el legislador que el comisionista entregue una cuenta
disminuida sobre la base de pretextar que no le llegaron todas las cosas, las
recibi en mal estado o cualquier otra circunstancia semejante.
Reafirma esa disposicin con el artculo 303 del Cdigo de Comercio, que
expresa:
"No haciendo constar las averas en los trminos del artculo precitado, se presume
que el comisionista ha recibido las mercaderas en el mismo estado que enuncia la
carta de porte o el conocimiento, y responder de ellas a su comitente, a menos que
justifique que han sido averiadas antes de su recepcin".
Gonzalo Baeza
Tal sancin parece ajustada al sistema legal implmentado en esta materia si
tenemos presente que el artculo 311 del Cdigo de Comercio no
Las modalidades de la venta dicen razn con la forma de pago y en particular con la
existencia de estipulaciones relativas al plazo o condicin.
El legislador trat slo el tema concerniente al plazo, que es lo de uso frecuente
en el comercio y mereca un acpite especial.
De este modo, la regla general est consignada en el artculo 307 del Cdigo de
Comercio:
"El comisionista podr vender a los plazos de uso general en la plaza, a no ser que
se lo prohiban sus instrucciones".
Sobre esa regla general empiezan a ser levantadas las primeras dificultades, una de ellas es a quin es posible venderle a plazo, dado que esta
modalidad de venta importa un riesgo adicional para el comitente que
vender de contado, cul es el riesgo del crdito, vale decir, que el deudor pague o
no el saldo de precio, asunto que est regulado porel artculo 308 del Cdigo de
Comercio:
Esos perjuicios, las ms de las veces quedarn manifiestos en el pago del o de los
crditos no cobrados y que, como tal, pasan a quedar extinguidos por la va de la
prescripcin, adems de los intereses respectivos.
Las normas relativas a la imputacin del pago a que aluden los artculos 315 a
316 del Cdigo de Comercio ya fueron estudiadas y la comisin de garanta,
materia del artculo 317 del mismo Cdigo, tal como lo indica Julio Olavarra, no
existe en forma legal y depende de una estipulacin contractual, ameritando un
estudio particular sobre la materia que no lo entendemos justificado para este
trabajo que tiene un propsito esencialmente docente. De todas formas, el anlisis
del punto tiene relevancia prctica y su realizacin sera particularmente til.
518
_____________________________________________________Derecho.Comercial.
CAPITULO XI
AGENTES Y MEDIADORES
155.
GENERALIDADES
156.
CONCEPTO
Al analizar el nOmero 7 del art fculo 3 4 del COdigo de Comercio, revisamos los
distintos conceptos entregados por Gabriel Palma, Real Varela y Julio Olavarria
sobre el tema, inclinandonos a seguir el texto de Juan Pablo Cardenas, que
resultaba mas razonable para explicar este contrato que aquellos senalados por
los autores indicados, aun cuando sea, obviamente, bastante menos conocido.
Conviene recordar que Gabriel Palma postulO que el origen de este contrato,
tanto en su nombre como en su calidad comercial, era posible encontrarlo en
Francia, teniendo por base un interes esencialmente prectico. Expres6 que habia
muchas personas que se Ilamaban a si mismos agentes de negocios y que
prestaban a los particulares toda clase de servicios y que podian ser
considerados distintos a los comisionistas y no sometidos, por lo tanto, a la
legislaciOn mercantil, pensando que
519
Gonzalo Baeza
exista el peligro de que esas personas burlaran la ley y por eso fueron insertos
expresamente en las regulaciones que son materia de la legislacin comercial.
Juan Pablo Crdenas explica que los antecedentes del contrato de agencia
pueden ser encontrados, como figura jurdica en la "commenda" que, en su
concepto, constituira una creacin rabe ingresada en Europa a travs de
Espaa y que sirvi de base, por igual, a la sociedad en comandita y a la comisin
mercantil.
Entre los conceptos importantes entregados respecto de este contrato, conviene
traer a colacin aqul proporcionado por el art(culo 1248 del Cdigo de Comercio
boliviano:
"Por el contrato de agencia o representacin de negocios, un comerciante asume,
en forma independiente y estable, el encargo de promover o explotar negocios en
determinado ramo y dentro de una zona prefijada del pas, como intermediario de
otro empresario nacional o extranjero, con libertad para dedicarse a cualquier otra
actividad comercial".
Por su lado, Csar Vivante (1) expuso que agentes de comercio eran aquellos que
ejercan de modo autnomo y se dedicaban de manera estable ala bsqueda de
negocios porcuenta de uno o ms comerciantes.
Considerando los elementos de este contrato que ya fueron descritos, es posible
concebirlo como aqul en virtud del cual una persona, llamada agenciado o
mandante, encomienda a otra, llamada agente o mandatario, la representacin y
promocin de sus intereses comerciales en un rea geogrfica determinada, quien
acepta a cambio de una retribucin.
157. ESTUDIO PARTICULAR DE LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO
Estimamos relevante entrara discriminar entre el contrato de agencia y el de
mediacin, que aparecen en variados aspectos con notables semejanzas, pero
que, sin embargo, responden a una realidad jurdica completamente diferente. Por
de pronto, la estabilidad del agente marca una diferencia sustancial con el de
mediacin.
En los puntos siguientes volveremos sobre los elementos del contrato para
configurar de mejor manera las particularidades del mismo.
No hay una limitaci~n por via de las operaciones mercantiles, como fue estudiado
en relaciOn con la comisiOn, sino que la actividad del agente esta dotada de una
caracteristica de generalidad que el giro del agenciado le comunica.
En este caso nos encontramos con una representaciOn comercial, pero no
juridica, y el exit del agente depender~ del resultado de su promociOn en
terminos de allegar negocios al agenciado, por lo cual debe proveer los medios
para que esos negocios se produzcan y eso lo logra a traves de la promociOn.
Sobre esta materia Joaquin Garrig~s (2) explica que bajo este elemento es
considerada la obfigaciOn del agente en orden a concluir contratos a nombre y en
inter~s de otro y es la que separa la actividad de los agentes como actividad
parcial de la actividad del mediador como actividad imparcial. Agrega que el
mediador siempre queda fuera del contrato resultante de su actividad, lo que no
acontece con el agente que interviene activamente en la gestaciOn del negocio, y
podemos anadir que, adem~s, puede incluso ser incorporado directamente en el
contrato, lo que no es posible para el mediador.
(2) GARRIGUES, JOAQUIN. Curso de Derecho Mercantil T. IV, p. 121, Ed. Temis, Colombia,
1987.
521
Gonzalo Baeza
Al estudiar en detalle ese contrato, no resulta tan claro dicho argumento, desde
que la promocin, salvo pacto expreso en ese sentido, es de cargo y cuenta del
agente, lo que no acontececon el mandato, desde que en este ltimo, el
mandatario es titular del derecho al reembolso de los gastos y perjuicios derivados
de la ejecucin del o de los encargos.
Por esta va resulta posible colegir que no es un elemento del contrato de agencia,
que sea por cuenta del agenciado, por el contrario, un elemento de la naturaleza
del mismo est constituido por el hecho de que el agente asuma de su cargo los
gastos de la promocin y los riesgos propios de que esa promocin pueda o no
entregar un resultado.
Al ser un elemento de la naturaleza, es procedente concebir un pacto contrario sin
cambiar la calidad del contrato.
Ser necesario recorrer otro camino para llegar a la conclusin de que, el actuar
por cuenta del agenciado, es un elemento del contrato de agencia.
La caracterstica de mandato que tiene el contrato de agencia le es otorgada por
el fin mismo de la convencin, pues ste tiene como propsito representar los
intereses del agenciado, lo que importa una gestin en beneficio de ste y dentro
de su giro, como tambin puede conllevar o no una representacin jurdica. El
agente promueve los negocios y, generalmente, stos los realiza el agenciado,
pero es factible convenir que ellos sean finiquitados, tambin por el agente a
nombre propio o a nombre del agenciado.
Para superar las diferencias relatadas, Juan Pablo Crdenas entra en una
reduccin de la expresin "porcuenta de otro", diciendo: "Que se acte por cuenta
de otro significa que se pretende obtener para un tercero, en este caso el
agenciado, las utilidades del negocio. Esto no quiere.decir que el agente no corra
con algunos riesgos, porque su independencia implica que asume los peligros de
su propia gestin, pues, por lo general, su remuneracin depender de los
negocios celebrados, y por ello, sino se perfecciona ninguno, sufrir los gastos de
promocin sin obtener utilidad" (3).
Bajo ese prisma es razonable considerar que el agente hace una labor por cuenta
de otro, desde que representa sus intereses y no slo los propios.
Con ese punto de vista tambin estimamos factible derivar, entonces, que el
contrato de agencia, aun cuando no est descrito ni regulado expresa-
mente por el COdigo de Comercio, puede quedar inscrito dentro de aquellos calif
icados como mandatos comerciales con la particularidad, a diferencia de la
corhisiOn,
que
no
tienen
por
finalidad
la
realization
de
operacionesmercantilesdeterminadas, sinoque remite al giro del mandante o
agenciado, por lo cual siempre estaremos en presencia de un mandato comercial
de carecter general respecto de ese giro, en particular.
No creemos posible arribar a esa conclusion por la via del otrofundamento que
utiliza ese mismo autor al senalar que "las utilidades y las pOrdidas propias del
contrato promovido corresponden at agenciado" desde que el agente puede
contratar por si mismo y, el interds del agenciado est~ representado, en este caso,
en el contrato realizado, aun cuando Ono sea parte en el mismo, pero tal cosa no
Ileva tan lejos como para atribuir a este las utilidades o pOrdidas de un contrato
en el que no intervino.
Hay un inter~s del agenciado v~lidamente representado en esa actuation del
agente que culmina en un contrato celebrado en forma di recta en el giro del
agenciado, cuando se pretende, por ejemplo, colocar productos siendo este
Ultimo el fabricante de los mismos, ya que para la contrataciOn directa del agente
requiere, previamente, la adquisiciOn de parte del agenciado. Como ejemplo
podemos entregar el caso de un agente de una empresa con giro metalmec~nico.
El interes del agenciado es que sus productos tengan presencia y distribuci6n en
el mercado en que est~ presente el agente, no si~ndole relevante que sea este el
adquirente o un tercero, si el agente logra alcanzar el objetivo primario de
mantenci6n y promoci6n en el mercado.
______________________________________________________Derecho Comercial
158. NATURALEZA JURIDICA
158.1. CONSENSUAL
Participa de las caracteristicas del mandato y, como tal, es consensual, esto es,
Esa elucubracin, en todo caso, tiene menor significacin .en el mbito comercial,
desde que el mandato se presume remunerado y el contrato de agencia, con
mayor razn, es esencialmente remunerado. El agente desarrolla su actividad de
promocin y gestacin de negocios en miras de la remuneracin qu puede lograr
en su beneficio.
Juan Pablo Crdenas plantea que de esta calificacin es posible derivar la
aplicacin del principio de non adimpleti contractus, esto es, del contrato no
158.3. ONEROSO
Ambos contratantes persiguen, respectivamente, obtener una utilidad derivada del
contrato, gravndose uno en beneficio del otro.
El beneficio para el agenciado es su presencia y permanencia en el mercado y la
realizacin misma de su giro, representado en los distintos negocios que son
incluidos en el mismo. Para el agente, por su lado, dicho beneficio est
representado por la remuneracin convenida.
158.4. CONMUTATIVO
La comisin, por definicin, es siempre mercantil, desde que el artculo 235 del
Cdigo de Comercio la remite a operaciones mercantiles individualmente
determinadas.
159.4. ESTABILIDAD
Atendiendo al diferente objeto de uno y otro contratos, es claro que la comisin es
que si esta limitada solo a los t~rminos introductorios, sin ninguna especificaciOn
adicional, deberemos concluir que estamos frente a una fianza.
Algunos indican que el origen de esta estipulaciOn posiblemente sea dable
encontrarlo en el derecho romano, a trav~s de la denominada fidejussio
indemnitatis; otros estiman que debe ser buscado en las costumbres mercantiles
de las ciudades italianas.
Al agenciado le interesa que el agente le garantice el cumplimiento del contrato
por el tercero, pues el no conoce at cliente y de este modo evita que el agente, por
el deseo de lograr una remuneraci6n mayor, afirma Juan Pablo Cdrdenas, celebre
contratos en condiciones aparentemente
/ muy lucrativas con personas de dudosa solvencia.
Tambien es materia de estipulaciOn especial lo concerniente a los gastos que son
de cargo del agenciado, dado que el agente, como este organizado en forma de
empresa, normatmente asume gastos que van mucho m~s and de la realizaciOn
de las actividades que son propias at contrato de agencia. El agente debe
mantener su propia empresa, que tiene otros contratos y, ademas, presta otros
servicios para personas diferentes al agenciado.
La regla m~s equitativa Ileva a concluir que, a falta de estipulaciOn, solo corer&
por cuenta del agenciado aquellos gastos que son factibles de remitir
Derecho Comercial
CAPITULO XII
AGENTES AUXILIARES INTERNOS (SUBORDINADOS)
161. GENERALIDADES
En los captulos precedentes hemos emergido de la estructura interna de la
empresa generada por el comerciante, para estudiar el trabajo y las relaciones
jurdicas que, comnmente, crea en funcin de desarrollar una labor
geogrficamente ms extendida.
Es preciso consignar que tales vinculaciones no son, ni mucho menos, las nicas
que son concebidas en ese mbito, ni siquiera son las de mayor envergadura pero
s tienen el mrito y, por ello, la importancia, de constituir las de mayor
permanencia y que, por tal motivacin, estn dotadas de caractersticas
estn inscritas en este campo, siempre estn dotados de un grado de afinidad con
su emplador que los hace participar de sus intereses en mayor grado que los
otros trabajadores.
Joaqun Garrigus, no hace un sinnimo de la expresin comerciante y principal,
no obstante que reconoce que el Cdigo de Comercio espaol
531
Gonzalo Baeza Ovalle___________________________________________________
mandante, a menos que rat Pique, evento en el cual nos remitimos a la misma
situaciOn antes comentada.
De esta forma, nos parece correcto senalar que principal es sinOnimo de
mandante para este propOsito y, en palabras de Joaquin Garrigu~s, el principal
manda y no puede ser mandado por nadie.
162. ELEMENTOS DISTINTIVOS DE LOS AUXILIARES INTERNOS
Derecho Comercial
Esta estructura responde a una organizacin en que existe una jerarquizacin en
la cual a estos auxiliares les corresponde un rol particularmente destacado, pero
formando parte de esa jerarquizacin, vale decir, recibiendo y dando rdenes e
instrucciones.
Los dems auxiliares tienen sus propias organizaciones empresariales
establecidas en funcin de sus objetivos particulares, uno de los cuales puede
ser prestar servicios al comerciante que lo requiera, sea en forma de agencia,
sea en forma de corretaje, sea porasistencia financiera, como los bancos,
etctera.
162.2. PERMANENCIA EN LA FUNCION
El mismo hecho que este tipo de auxiliar sea incorporado a la estructura de la
empresa determina que esa participacin sea gestada en un rango de
permanencia que no lo divisamos en la generalidad de los otros auxiliares, con
excepcin del agente.
La empresa fija objetivos organizacionales que trascienden la existencia de las
personas, razn por la cual las estructuras y vinculaciones que genera tambin
estn imbuidas del mismo espritu. En definitiva, existe un logro comn que se
pretende alcanzar a travs del esfuerzo asociado y organizado, lo que
definitivamente no lo encontramos en ningn otro tipo de auxiliar del comerciante.
162.3. VINCULO LABORAL
Constituye un aspecto particularmente destacado el hecho que las vinculaciones
jurdicas que generadas con los auxiliares internos, por estarafectas a una
subordinacin, siempre dan lugara un contrato detrabajo, por lo cual, no obstante
la existencia de una regulacin en el Cdigo de Comercio, ellas pasan,
preferentemente, a quedar regidas por el Cdigo del Trabajo, que tiene aspectos
de derecho pblico que exceden el mbito comercial y que el legislador no
permite que sean desconocidos en perjuiciodel trabajador, como es factible
constatar en el tenor literal del artculo quinto del Cdigo del Trabajo, cuando
establece la irrenunciabilidad de los derechos laborales.
163. CONCEPTO DE FACTOR DE COMERCIO
El Cdigo de Comercio define al factor en el inciso primero del artculo
237:
"Factor es el gerente de un negocio o de un establecimiento comercial o fabril, o
parte de l, que lo dirige o administra segn su prudencia porcuenta de su
mandante... ".
533
Gonzalo Baeza Ovalle__________________________________________________
La extension del encargo que atribuye la legislation del ramo al factor se derive
de las siguientes disposiciones:
Artfculo 339:
"Los factores deben set investidos de un poder especial otorgado por el
propietario del establecimiento cuya administraciOn se les encomiende.
El poder sera registrado y publicado en la forma prescrita en el p~rrafo 1, Titulo ll,
Libro 1".
Articulo 340:
"Los factores se entienden autorizados pars todos los actos que abrace la
administraciOn del establecimiento que se les conflate, y podnin user de todas las
facultades necesarias al buen desempetio de su encargo, a menos que el
comitente se las restrinja expresamente en el poder que les diem".
Esa regulation legal tiene sentido si es considerado el interes de los terceros que
contraten con el, los que, teniendo presente la indicada restriction a los limites
que pueda imponerle el principal al mandato del factor, cuentan con la
tranquilidad de poder contratar con el sin reviser su titulo en particular,
bastandoles constatar la calidad de gerente.
Julio Olavarria cita varies definiciones de factor, aludiendo al Cedigo italiano
(articulo 387), que lo describe como aquel "que este al frente del establecimiento
de la persona que lo nombro, ya en el lugar donde esta lo ejerce, ya en un lugar
distinto" y se denomina "institore"; al Cedigo espatiol que lo representa como "el
gerente de una empresa o establecimiento fabril o comercial por cuenta ajena,
autorizado para dirigirlo, administrarlo y contratar sobre las cosas concernientes
a 61, con mss o menos facultades, segen haya tenido por conveniente el
propietario, tendria el concepto legal de factor" y el Cedigo boliviano (articulo
149) dice que el factor es un apoderado que constituye el propietario de algiin
establecimiento mercantil para que lo administre y trate sobre los negocios que
le conciernen.
En el derecho trances, esta persona dotada de poder amplio para la
administration de un establecimiento es denominada "fond~ de pouvoir", segun
cuenta Sole de Caiiizares, y comenta que le son aplicadas las reglas del
mandato, sin perjuicio de que este ligado al empresario por un contrato de
trabajo.
534
Derecho Comercial
Refirindose al derecho germano,'el contrato por el cuales constituida la persona del
factor, dndole poderes al efecto es conocida como Prokura y el apoderado como
Prokurist, con la singularidad de que la limitacin de poderes no puede seropuestao no
es oponible a terceros, a diferencia del derecho latino. El Prokurist, entonces, tiene un
poder ilimitado e ilimitable y puede ser una persona natural o jurdica o, incluso, varias
personas.
Con las descripciones entregadas debemos entender que el concepto de factor,
derivado del vocablo francs "fcteur", no es unvoco en el concierto mundial,
remitiendo a ideas ms o menos amplias en cuanto a su actividad y potestades.
f
En ese sentido conviene considerar, slo a va de ejemplo, que, por remisin expresa del
artculo 94 del Cdigo de Comercio francs, los deberesy derechos del comisionista
que acta en nombre de un comitente estn determinados en el Cdigo Civil,
concretamente en el Ttulo XIII, del Libro III. Los factores tambin son regulados por el
Cdigo Civil.
En todo caso, en Francia es usado el concepto "preposes" y no "facteur" antes
transcrito.
La controversia suscitada entre los autores extranjeros, en cuanto a si el contrato que
celebran factores y dependientes corresponde a un contrato de mandato o a uno de
arrendamiento de servicios, en el sistema chileno carece de toda pertinencia, pues
164.
De acuerdo con lo prevenido por el inciso segundo del torn-cub 237 del
C6digo de Comercio:
"Denominanse mancebos o dependientes los empleados subalternos que el
comerciante tiene a su lado pare que le auxilien en las diversas operaciones de su
giro, obrando bajo su direcci~n inmediata".
165.
Esta materia este regulada en el ambito comercial, por el articulo 338 del
C6digo de Comercio que dispone:
"Puede ser factor toda persona que tenga la libre administraci~n de sus bienes.
Sin embargo, pueden serlo el hijo de familia, el menor emancipado y la mujer
casada que hubieren cumplido diecisiete Ethos, siendo autorizados expresamente por su padre, curador o marido pare contratar con el comitente y
desempenar la factoria".
536
Derecho Comercial
De este modo es claro quede acuerdo ala legislacin comerciales exigida la plena
capacidad para ser factor, admitindose que, no obstante no cumplir con ese
requisito, tambin puedan serlo las personas que indica el inciso segundo.
Esta norma debemos concordarla, necesariamente, con la legislacin laboral y,
adicionalmente, considerar que la mayora de edad, en Chile, actualmente, es
alcanzada a los 18 aos de edad.
Julio Olavarra opina que, no obstante que el Cdigo del Trabajo exige una menor
edad para celebrar el contrato de trabajo, ello no importa una modificacin a la
disposicin contenida en el artculo 338 del Cdigo de Comercio, recin transcrita.
r Para serfactor la persona precisa reunir en s ambas condiciones, esto es, la capacidad
necesaria para celebrar el contrato de trabajo y aquella que requiere para ser factor de
comercio.
Esa proposicin puede ser equivocada en el caso de los factores y tambin de los
dependientes, para los cuales, antes que se dictara la norma que rebaj la mayora de
edad a los 18 aos, estaban beneficiados por el artculo 13 del Cdigo del Trabajo
que establece:
"Para los efectos de las leyes laborales, se considerarn mayores de edad y pueden
contratar libremente la prestacin de sus servicios los mayores de 18 aos.
Los menores de 18 aos y mayores de 15 pueden celebrar contratos de trabajo si
cuentan con autorizacin expresa del padre o madre; a falta de ellos, del abuelo
paterno o materno; o a falta de stos, de los guardadores, personas o instituciones
que hayan tomado a su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector
del trabajo respectivo.
Los menores de 15 aos y mayores de 14 pueden contratar la prestacin de sus
servicios, siempre que cuenten con la autorizacin indicada en el inciso anterior,
hayan cumplido con la obligacin escolar, y slo realicen trabajos ligeros que no
perjudiquen su salud y desarrollo, que no impidan su asistencia a la escuela y su
participacin en programas educativos o de formacin.
El inspector del trabajo que hubiere autorizado al menoren los casos de los incisos
anteriores, pondrn los antecedentes en conocimiento del juez de menores que
corresponda, el que podr dejar sin efecto la autorizacin si la estimare inconveniente
para el trabajador.
Otorgada la autorizacin, se aplicarn al menor las normas del artculo 246 del
Cdigo Civil y ser considerado plenamente capaz para ejercitar las acciones
correspondientes.
Lo dispuesto en el inciso segundo no se aplicar a la mujer casada, quien se regir al
respecto por lo previsto en el artculo 150 del Cdigo Civil.
En ningn caso los menores de 18 aos podrn trabajar ms de ocho horas diarias".
537
Gonzalo Baeza Ovalle__________________________________________________
1
Bajo esos lineamientos, entonces, es posible concebir como ajustado a derecho
que incluso los mayores de 14 anos, bajo las circunstancias descritas por el
articulo lo 13 del COdigo del Trabajo, est~n capacitados para celebrar contratos
de trabajo en calidad, tanto de factor como de dependiente.
Por virtud de lo expuesto, tambien obtenemos la conclusi~n, por demes
interesante, en orden a que un incapaz de actuar por si mismo debe ser
considerado plenamente capaz para representar a un tercero, en actos o
contratos que no este legalmente habilitado para celebrar por si mismo.
Un punto de conflicto es que la capacidad que este definiendo el citado articulo
13, no dice razOn solo con la celebraciOn del contrato de trabajo, sino que atiende
a un ambito mucho mayor, que son los efectos de ese contrato y, dentro de ellos
este inscrita la prestaciOn de servicio que es materia del mismo, por lo cual la
capacidad es extendida, tanto al perfeccionamiento de ese contrato como para los
actos y contratos que involucre cumplir las obligaciones que de el derivan, esto es,
los que constituyen la prestaciOn de servicio contratada. Asi, si el menor ha sido
contratado para ejercer como factor, podriamos entenderlo capacitado para todos
los actos y contratos cuya reahzaciOn involucra ese oficio, dado quecarece de
toda lOgica juridica asumirque la ley declare capaz al menor para celebrar el
contrato pero no para cumplir las obligaciones que de el derivan, como lo son los
actos y contratos comentados en el caso selialado.
Sin embargo, contra esa linea de interpretaci6n debemos tambien levan, tar otra
que nos hace acercarnos a la tesis de Julio Olavarria.
Derecho Comercial
interpretar que el artculo 338 del Cdigo de Comercio fue derogado tcitamente
por la legislacin laboral y, por ende, tanto los factores como los dependientes
deben cumplir con las exigencias del artculo comentado.
Finalmente, a los dependientes le son aplicadas las mismas normas relativas a
capacidad que a los factores, por decirlo expresamente as el artculo 342 del
Cdigo de Comercio:
"Pueden ser dependientes todos los que pueden ser factores conforme al artculo
338 ".
166. ` REQUISITOS DE FORMA PARA SER FACTOR
La principal exigencia para que una persona pueda asumir la funcin y calidad de
factor de comercio radica en asignarle poderes suficientes para el competente
desempeo de su cargo, como lo contempla el artculo 339 del Cdigo de
Comercio:
"Los factores deben ser investidos de un poder especial otorgado por el propietario
del establecimiento cuya administracin se les encomiende.
El poder ser registrado y publicado en la forma prescrita en el prrafo 1, Titulo U,
Libro 1".
La remisin que hace el Cdigo de Comercio dice razn con las obligaciones que
son impuestas a los comerciantes, entre las cuales debemos considerar la
inscripcin de los poderes que los comerciantes otorgaren a sus factores o
dependientes para la administracin de sus negocios en el registro de comercio
En esos terminos Julio Olavarria (2) entiende que el factor este habilitado para
realizar todos los actos inherentes y necesarios a la administraci6n del negocio,
que se le ha confiado, es decir, no sOlo los actos ordinarios del comercio, sino
aquellos que accidentalmente el establecimiento suscite; no sac) los
indispensables, sino tambien los Utiles; no solo los actos netamente comerciales,
sino los corrientes relacionados con el ejercicio del comercio; no sOlo los que son
propios de la rama del comercio encargada, sino tambi~n aquellos que son
generales a todo comercio, como por ejemplo: las cuentas corrientes, el giro de
letras, el depOsito bancario, el pago de impuestos, etcetera.
La disposiciOn del articulo 340 del COdigo de Comercio debe inscribirse en las
normas que la ley y, particularmente, el COdigo Civil, entrega para el mandato,
desde que no existe una explicitaciOn mayor en el COdigo de Comercio.
Derecho Comercial
De esta manera, no creemos posible dar a ese precepto una amplitud tan grande
como aquella que le supone dicho autor. Por el contrario, esa norma ha de ser
entendida dentro de las otras que conceden al mandatario la libre administracin de
los bienes del mandante y, por consecuencia, tambin ha de interpretarse con las
mismas restricciones, vale decir, slo habilitan para todos los actos y contratos que
digan razn con el giro ordinario del negocio en los trminos descritos por el
artculo 2132 del Cdigo Civil, ampliados de la manera especificada por el artculo
2133 del mismo Cdigo y, particularmente, con aquello que atienda a la conservacin y custodia.
En todo lo dems, esto es, lo que exceda del giro acotado por los artculos citados o
no podamos entenderlo como incorporado dentro del mbito de la conservacin y
custodia de los bienes, habremos de concluir que precisa de un poder especial.
Igualmente, el factor estar impedido de realizar todos aquellos actos y contratos
que el principal le haya prohibido en el poder (artculo 340 Cdigo de Comercio).
Esas prohibiciones no pueden llegar al extremo de desvirtuar el carcter de factor
de la persona que recibe el poder, pues si las limitaciones son de tal envergadura
que, en definitiva, ste se encuentre privado de la direccin o administracin del
establecimiento, habr de concluirse que no existe una designacin de factor.
Con esta consecuencia debemos tener algn cuidado, ya que tal predicamento no
importa que no exista mandato o que la designacin de factor sea nula, la idea
involucrada es que esta ltima nominacin no existe y, en su lugar, se ha dado curso
a un mandato comercial especial. De alguna manera estamos en presencia de lo que
en doctrina es conocido como la conversin de un acto nulo.
Ahora bien, hay que evitar confundir las instrucciones que puede impartir el
principal al factor para el mejor desempeo de su labor con los poderes que deben
constar por escrito y ser inscritos en el Registro de Comercio del Conservador
competente.
A los terceros slo les es oponible ese poder independientemente del hecho de si ha
sido inscrito o.no en forma competente y oportuna en el Registro de Comercio que
corresponda. Las omisiones y defectos en este mbito slo interesan en la relacin
El tenor literal del articulo citado cabe entenderlo dentro del contexto de
la operaciOn de un establecimiento comercial. De este modo, si el
dependiente ha sido contratado para realizar labores de mostrador, por
ejempb, es posible considerar que representa al principal para todas las
actividades afines a esa labor.
Carecerfa de toda lOgica que el usuario de un establecimiento comercial
debiera solicitar el poder al vendedor, para determinar si tiene poder
suficiente para atenderlo o no. En consecuencia, la sana lOgica dice que
ese articulo debemos interpreter, como venfamos diciendo, para todos
aquellos actos y contratos que naturalmente no ester) incluidos en el
servicio contratado al dependiente, y esa interpretaciOn reconoce
mayor fundamento a la vista del articulo siguiente (344) que, para actos
especff icos, como "girar, aceptar o endosar letras de cambio, firmer
docu mentos de cargo o descargo, recaudar y recibir dinero..." exige que
el poder sea "conferido at dependiente por escritura agregando que ese
poder debe ser "registrado y publicado en la forma establecida en el
p~rrafo 1, Tftulo II, Libro I".
Mayor fuerza adquiere lo expuesto a la vista de los siguientes articulos:
345 del COdigo de Comercio:
"Los contratos que celebre el dependiente con las personas a quienes su
comitente le haya dado a conocer por circulates como autorizado para ejecutar
algunas operaciones de su tnifico, obligan al principal, siempre que los contratos
se circunscriban a las negotiations encomendadas al dependiente.
Seran tambien de la responsabilidad del principal las obligations que el dependiente
contraiga por cartas, siempre que haya slob autorizado para firmar la
correspondencia del mismo principal, y se haya anunciado la autorizackin por
circulares".
346 del Cddigo de Comercio:
Derecho Comercial
Si las ventas se hicieren al fiado o si debieren verificarse los pagos fuera del
almacn, los recibos sern firmados necesariamente por el comitente o por persona
autorizada para cobrar".
"Los asientos que los dependientes encargados de la contabilidad hagan en los libros
de sus comitentes, perjudican a stos como si ellos mismos los hubieran
verificado".
instrucciones.
Ahora tanto el factor como el dependiente deben especificar que actan porsu
principal, para obligarlo, pues as se desprende del artculo 325 del Cdigo de
Comercio, al decir:
"Cuando los factores y dependientes contrataren a nombre de sus comitentes,
expresarn en la antefirma de los documentos que otorgaren que los suscriben por
poder".
543
a
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La frase de "actuar por poder" es considerada sacramental, incluso por la
jurisprudencia y, la relevancia de observer ese procedimiento rigurosamente
derive de lo prevenido en el articulo 326 del C6digo de Comercio cuando expresa:
"Obrando en la forma que indica el precedente articulo, los factores y dependientes
obligan a sus comitentes al cumplimiento de los contratos que celebren, sin quedar
ellos personalmente obligados".
Encontrandose los terceros con esa f rase sacramental, la 1.1 nica obligaciOn que
tienen es verificar en el poder o en el registro de comercio que el suscriptor tenga
efectivamente la calidad que invoca y la amplitud de sus potestades, pues
cualquier modificaciOn a ese instrumento debe constar tambien en el senalado
registro.
En los demas derechos del factor o dependiente hay que remitirse al COdigo del
Trabajo, particularmente en cuanto dice relaciOn con su contrato de trabajo,
remuneration, limitaciOn de jornada, termination del contrato, etcetera.
Todo lo anterior es agregado a las facultades y derechos que tiene conforme a su
calidad de mandatario del principal, lo que le permite ser indemnizado de todo
dano sufrido con motivo del desempefio de su labor, ser reembolsado en sus
gastos, etcetera.
El factor y el dependiente, como mandatarios, tienen las mismas obligaciones que
Ostos, las que fueron tratadas in extenso al revisar el contrato de comisiOn.
La exigencia contemplada por el articulo 325 del COcligo de Comercio transcrito
puede ser interpretada como una obligaciOn para el factor o dependiente, sin
embargo, es mss apropiado considerar que estamos frente a un requisito de
oponibilidad respecto del principal, atendiendo a los efectos que le atribuye el
articulo 326 del mismo COdigo a su omisiOn, interpretando esa disposiciOn a
contrario sensu.
Esa norma tiene las excepciones que prev~ el articulo 328 del COdigo de
Comercio:
Derecho Comercial
30Sic! comitente hubiere ratificado expresa o tcitamente el contrato, aun cuando se
haya celebrado sin su orden;
4Sf el resultado de la negociacin se hubiere convertido en provecho del comitente".
Esta materia estaba originalmente regida por los artculos 332 a 337 del Cdigo de
Comercio, sin embargo, fueron derogados tcitamente por el Cdigo del Trabajo,
primero y, posteriormente, por diferentes leyes especiales.
La actual ley que rige la terminacin de los contratos de trabajo, la nmero 19.010,
que fue refundida junto con otras leyes del ramo, en el Cdigo del Trabajo,
encontrndose las causales de terminacin en los artculos 159,
545