DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 1

Derecho del Trabajo II

Clase 01: Lunes 09 de marzo 2015
Clase introductoria.
Clase 02: Viernes 13 de marzo 2015
Derecho Colectivo:
No se trata de conflictos jurdicos. Se trata de conflictos de inters para la creacin de derechos.
Conflictos colectivos:
1. Conflictos jurdicos.
2. Conflictos de inters. Se parece mucho al derecho procesal, porque tiene muchos
procedimientos.
Es un conflicto principalmente de carcter econmico.
Aspectos constitucionales del derecho colectivo:
Negociacin constitucional de la organizacin colectiva.
Regulacin constitucional:
Art. 19 n. 16 inc. 5 CPR. "La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un
derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley no permita expresamente negociar."
Hay trabajadores y entes a los que no se les permite negociar. Por ejemplo, a la
Administracin y funcionarios del Estado.
~ De quin es el derecho a negociar? De los trabajadores. La CPR radic en los
trabajadores el derecho a negociar colectivamente.
~ Con quin? Con la empresa en que se labora. No es un asunto marginal, porque hay
tipos de negociacin colectiva en que los trabajadores se pueden unir en varias empresas (como
un rubro econmico). En teora, en Chile, solo pueden ocurrir estas negociaciones cuando existe
voluntad de ambas partes. El empleador no tiene obligacin de contestar el proyecto cuando en
la negociacin existen otros trabajadores.
Cuando los trabajadores presentan los proyectos de trabajo colectivo, en este caso, el
empleador tiene derecho para oponer una objecin de legalidad a todos los trabajadores que
no tienen relacin con l.
~ Por qu? Vincular los beneficios con los resultados de la empresa en que el trabajador
labora. Por eso la negociacin a nivel de actividad econmica perjudica a los trabajadores,
especialmente de las empresas ms pequeas, porque se tendran que repartir los beneficios de
la empresa entre ms trabajadores.
~ Grupos negociadores. El legislador podra autorizar que grupos negociadores de
trabajadores realicen sus propias negociaciones colectivas. La diferencia de la negociacin
realizada por el sindicato con la que realizan los trabajadores, es que no hay derecho a huelga
(negociacin semi reglada), porque solo est reservado para la negociacin reglada.
Estos grupos le hacen competencia al sindicato. "Monopolio sindical", es un problema
simplemente jurdico.
~ No puede negociar: trabajadores y empresas.
"La ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos adecuados
para lograr en ella una solucin justa y pacfica".
Tipos de negociacin colectiva:
1. Reglada. Empresa - Extraempresa.
2. Semi Reglada.
3. No Reglada.
~ Legislador establece procedimiento.

~ Procedimientos en la negociacin colectiva y sus diferencias.

~ Competencia entre titulares.
~ Mtodos de resolucin de conflicto.
La huelga es el punto fundamental y su alcance. A eso se refiere toda la eficacia del derecho
colectivo, tambin al reemplazo de los trabajadores en huelga.
La huelga en la constitucin:
"No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las municipalidades..."
Es la nica mencin de la huelga en la CPR.
~ Se reconoce derecho a huelga en la CPR? S. En el periodo previo a la CPR de 1980 se
hizo un uso que exceda el marco de lo laboral en la huelga, tena fines polticos. Por eso el
constituyente hizo esta declaracin un poco privatista.
Se incluy una ltima etapa en el procedimiento de negociacin colectiva que incluyera
la huelga, pero solo en el tipo de negociacin colectiva reglada, que tiene un plazo de 45 das. 3
das antes que acabe el plazo, el empleador enva un escrito con su ltima oferta. Ah es cuando
los trabajadores votan entre elegir la ltima oferta o huelga.
Art. 384 CT, que el empleador puede reemplazar a los trabajadores desde el primer da.
~ Es la huelga un derecho. Si se aplica la teora del bloque constitucional, s, porque se
encuentra en el Art. 19 CPR.
~ Solucin: Pacto de Derechos Civiles y Polticos. "El derecho a huelga, ejercido en
conformidad con las leyes de cada pas".
"Tampoco las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su
naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin
cause grave dao a la salud, a la economa el pas o a la seguridad nacional. La ley establecer
los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn
sometidos a la prohibicin que establece este inciso".
Clase 03: Lunes 16 de marzo de 2015
Derecho Colectivo del Trabajo: aquella parte del derecho del Trabajo que se ocupa del estudio
de los fenmenos colectivos laborales desde una doble perspectiva.
Relaciones industriales de trabajo. (?)
Sujeto Empleador:
Art. 3 letra a) CT.
Es lo mismo unidad econmica que la figura del multirut?
Unidad econmica: herramienta que utilizan los tribunales del trabajo para calificar cundo debe
considerarse que existe un solo empleador y no varios empleadores.
Art. 4 incs. 2 y 3 CT. Cmo una empresa o un conjunto de activos de una empresa pueden ir
cambiando de propiedad, de dueo.
Due Diligence.
1. Unidad de negociacin: con la empresa en que trabajan. La unidad de negociacin
es la empresa. La unidad de negociacin puede ser un establecimiento de una empresa, una
empresa, o toda la rama de una misma actividad econmica.
2. mbito de negociacin colectiva. Reducido, fijado por los trabajadores con un
contrato vigente en esa empresa. Una negociacin colectiva por empresa tiene un mbito de
aplicacin reducido slo a los trabajadores de esa empresa. En Chile la negociacin colectiva
por empresa es un derecho de los trabajadores, y una obligacin para los empleadores.
Art. 303 inc. 2 CT: La negociacin colectiva que afecte a ms de una empresa requerir
siempre acuerdo previo de las partes.

DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 3

3. Nivel de la negociacin colectiva. La negociacin colectiva es voluntaria para las
partes. La voluntariedad est de acuerdo con los ligamentos que estn dados de acuerdo a la
negociacin colectiva.
Art. 334 CT. Destina diversos artculos a un proceso de negociacin colectiva que tiene lugar ms
all de la empresa, en un nivel superior que rene a varias o a todas las empresas. El problema de
la letra a) establece que para que esta negociacin supra-empresa pueda tener lugar, es preciso
que las negociaciones sindicales lo acuerden de forma previa con el empleador y por escrito con
las organizaciones sindicales.
El mbito de negociacin colectiva ms extendido es el de una actividad econmica en
derecho comparado,
Hay modelos que consideran una negociacin colectiva desde un mbito comunal, local, con un
mbito regional. Hay un tercer mbito que pudiera ser nacional, y especialmente en Europa se
maneja el concepto de negociacin desde un punto de vista territorial que sea multinacional.
Qu pasa con todas estos aspectos respecto de personas que no estn regidas por el CT? Cul
ser la unidad de negociacin para los funcionarios pblicos?
1. Servicio pblico.
2. A nivel estatal.
Ley de multi-rut vino a resolver una situacin que en la prctica se estaba dando con frecuencia
en torno a las redes domiciliares.
(Resumir texto)
Clase 04: Viernes 20 de marzo de 2015
Sujeto empleador en un proceso de negociacin colectiva del trabajo:
En general la dinmica es entregar a las partes el nivel en que van a negociar. Eso es lo
que se dice en derecho comparado.
El CT chileno hace una excepcin, diciendo que la negociacin colectiva est acotada
a la empresa.
Ejemplos:
Art. 316 CT. Negociacin colectiva del sector agrcola, cada predio se considera una
unidad para negociar.
Art. 304 CT. Negociacin colectiva en el sector pblico. En las empresas en que el Estado
tenga un aporte mayoritario no puede haber negociacin colectiva. El inciso final de este artculo
establece que el Ministerio de Economa determinar a travs de un decreto las empresas en que
el Estado tenga aporte o participacin mayoritaria que debern negociar por establecimiento,
que tendrn el carcter de empresa para todos los efectos legales del CT.
Con un decreto se cambia la unidad de negociacin, puede ser slo un establecimiento
de la empresa.
Caso de los trabajadores portuarios, que pueden parar a nivel nacional. Se quiere buscar un
nuevo orden laboral para los portuarios.
El caso portuario hace una excepcin a la unidad de negociacin por empresa.
En el puerto de San Antonio y otros, el Estado entrega una concesin, la gestin comercial del
puerto se entrega a una empresa concesionaria, que en el caso del puerto de San Antonio se
llama TPS. Esta empresa es la que contrata a los trabajadores, que son permanentes en sus
puestos de trabajo, tienen contrato indefinido.
(Revisar la hoja de Casos)
Modos de Negociacin:

Art. 303 CT. Negociacin reglada.

Art. 314 CT. Negociacin colectiva no reglada.
Art. 314 bis CT. Negociacin semi reglada.
El acuerdo marco no se desprende de ninguna de estas 3 modalidades.
Es funcin de la Direccin del Trabajo fiscalizar el cumplimiento de la legislacin laboral.
1. Direccin del Trabajo entra a conocer las objeciones del sindicato de acuerdo al
acuerdo marco.
2. Autoridad dice que no se ha hecho una negociacin colectiva, aduce que la
negociacin se encuentra al margen de la legalidad.
La opcin correcta fue la 2. :/
Dictamen 0214/004. 15 enero 2009. Direccin del Trabajo.
Clase 05: Lunes 23 de marzo de 2015
Teoras acerca del sujeto empleador:
Fines del S. XIX y comienzos del S. XX. Se plantean 2 teoras:
1. Teora jurdica institucionalista:
Basada en la institucionalizacin de la empresa. La empresa tiene una realidad en que s
que conjuga factores de produccin, con el fin de producir bienes y servicios. Los elementos
intervinientes son: trabajo y capital.
En Europa existen como derechos fundamentales de los trabajadores los derechos de
participacin y consulta.
Se concibe a la empresa como unidad de produccin e inters que rene todos los
elementos anteriormente mencionados, pasando a tener los atributos de la personalidad, y como
tal, no se puede confundir con el patrimonio de quienes son sus dueos. Cuando un trabajador se
vincula a la empresa a travs de un contrato de trabajo queda ligado a la empresa como una
institucin independiente y no necesariamente al dueo de la capital.
2. Teora individualista y patrimonialista:
Dice que la empresa no es una persona jurdica laboral distinta del dueo del capital,
entonces esta teora propone que el dueo del capital es lo mismo que la empresa y el
empleador. Producto de este proceso los trabajadores son meros instrumentos, es decir, son una
herramienta para lograr el propsito del dueo del capital. El trabajador es ajeno al proceso
productivo. La empresa no es sujeto de derecho, sino que es objeto de derecho. Esta teora es
imposible de aplicar en la manera que las empresas hoy funcionan en Chile. Esto es imposible hoy
en da debido al principio de la primaca de la realidad. La ley dice que poco importa ser dueo
del capital.
Todava se encuentra en el aire la relacin que existe entre la empresa y el empleador, es un
problema local que Chile tiene porque en la mayora de los pases que sirven de modelo para
Chile, no existe un concepto de empresa en la legislacin de empresa, sino que slo basta con la
identificacin del sujeto empleador.
Empleador y empresa no ser lo mismo segn el discurso que hemos construido. Si se toma la ley
la molestia de definir ambos conceptos es porque ambos han de jugar un rol diferente.
Derecho a constituir asociaciones u organizaciones gremiales:
Art. 19 n18 CPR. A partir de la norma constitucional, se reconoce el derecho a organizarse de los
trabajadores. Tambin a la figura del empleador se le permitir agruparse, DL 2757 de 1979. Forma
parte de la parrilla del DL que constituyeran el plan laboral que mantiene su vigencia. Art. 1 DL. El
elemento central ser realizar una misma actividad o profesin.
Art. 1 DL N 2757: Son asociaciones gremiales las organizaciones constituidas en conformidad a
esta ley, que renan personas naturales, jurdicas, o ambas, con el objeto de promover la

DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 5

racionalizacin, desarrollo y proteccin de las actividades que les son comunes, en razn de su
profesin, oficio o rama de la produccin o de los servicios, y de las conexas a dichas actividades
comunes.
Estas asociaciones no podrn desarrollar actividades polticas ni religiosas.
Desde el punto de vista del sujeto trabajador, existe una figura de niveles de organizacin;
Sindicato, Federacin, Confederacin, Centrales Sindicales.
En el caso del sujeto empleador, tenemos algo similar y muy poderoso. Confederacin, que en el
fondo, desde el punto de vista jurdico, es un conjunto de empleadores que unidas diversas
organizaciones gremiales, a travs de federaciones y confederaciones, agrupan a los
empresarios.
Ramas:
*Sociedad Nacional de Agricultura.
*Cmara Nacional de Comercio.
*Asociacin de Bancos.
*Cmara chilena de la construccin.
*SOFOFA.
*Minera. (?)
Estudio del Art. 19 n 19 referido a los sindicatos, por tanto se debe relacionar con alguno de los
artculos referidos a Bases de la Institucionalidad: Art. 1 inc. 3 CPR: La Constitucin asegura a los
grupos intermedios
Respecto de los funcionarios de la Administracin del Estado, existe la Ley N 19.296. Establece
normas acerca de la organizacin de los funcionarios del Estado. Los trabajadores del Estado
central, no constituyen sindicatos, sino que asociaciones.
Cuando vemos las atribuciones o competencias que pueden tener estas asociaciones de
funcionarios pblicos, no est dentro de stas reconocer a la asociacin como un sujeto de
negociacin. Esto ser as porque constitucionalmente no se concibe que los funcionarios
pblicas puedan negociar. Art 7 de la Ley, de los numerales sealados no se desprende la
posibilidad de negociar.
El problema se torna complejo pues los recursos entregados son de carcter pblico, por tanto su
utilizacin importan intereses para toda la poblacin.
Organizaciones Sindicales:
Libro III del CT regula a las organizaciones sindicales:
1. Dentro de esta regulacin jurdica, la primera idea es entender el campo de aplicacin
de estas normas. Art. 217 CT, se aplican a todos los trabajadores del sector privado, y a las
empresas del Estado, cualquiera sea su naturaleza jurdica.
Se excluyen de estas reglas: (1) Funcionarios de la Administracin Central; (2) Funcionarios
municipales; (3) Funcionarios del Poder Judicial; (4) Funcionarios del Congreso Nacional.
Aquellas personas que trabajan para las empresas del Estado, que operan de manera
independiente, no funcionan bajo la personalidad jurdica del Estado, sino que bajo su propia
personalidad. Por ejemplo, el Metro de Santiago.
Las empresas del Estado que dependen del Ministerio de Defensa Nacional: ASMAR,
FAMAER, ENACAR, ENAER. En estas empresas se dice de manera expresa que los trabajadores s
pueden sindicalizarse, pero no puede negociar colectivamente por imposicin del Art. 304 CT.
Dentro del estatuto de los privados, debemos tener presente que existen dos modalidades de
organizacin. Hay otra lnea muy discutida referida a los grupos coligados de los trabajadores,
aquellos que se unen exclusivamente para negociar colectivamente.

Es muy complicado entender la dinmica, estamos llegado a un problema que no tiene solucin.
En el derecho comparado, cuyas legislaciones se encuentran ms avanzadas en estas materias,
los sindicatos son igual de fuertes que en nuestro pas. Segn la OCDE, la tasa de sindicalizacin
va de un 13% a un 17%. Por lo tanto, los polticos confunden las discusiones, pues se atiende a la
reforma para aumentar la sindicalizacin, lo que en definitiva no tendr efecto alguno. El tema
central ser el efecto expansivo del instrumento colectivo.
Toda esta discusin se lleva en base a las cifras entregadas por la Direccin del Trabajo.
Clases de sindicatos reconocidos por el CT, Art. 216:
1) Sindicatos de empresa y de establecimiento. Art. 227 inc 4CT. Si la empresa tuviere ms
de un establecimiento, podrn tambin constituir sindicato los trabajadores de cada uno de ellos,
con un mnimo de 25 trabajadores que representen, a lo menos, el 30% de los trabajadores de
dicho establecimiento.
2) Sindicatos inter impresa. Afilia o rene a trabajadores que trabajan en distintas
entidades. No se exige el que los trabajadores presten servicios o tengan contrato de trabajo en
empresas similares. Por ejemplo, la cadena de Supermercados Walmart, poseen un sindicato en
comn.
3) Sindicatos de trabajadores independientes.
4) Sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios. Tiene importancia para fijar tarifas.
Por ejemplo, en caso de los taxistas.
5) Art. 228 CT. Para constituir un sindicato que no sea de aquellos a que se refiere el
artculo anterior, se requerir del concurso de un mnimo de 25 trabajadores para formarlo.
Los trabajadores tienen derecho a organizar otros sindicatos.
Clase 06: Viernes 27 de marzo de 2015
Art. 228 CT contempla otras formas de crear sindicatos. Ejemplo de esto sern los trabajadores de
casa particular. Este ser especial en cuanto no existira una relacin laboral con una figura de
empresa por un lado, y un trabajador, por el otro. Esta norma ser manifestacin de la libertad
sindical, existiendo problemas a la hora de negociar colectivamente, puesto que no gozaran de
este derecho. Sera un mbito libre.
Caractersticas de la afiliacin sindical, Art. 214 inc 2 CT: ser voluntaria, personal e indelegable.
Clasificacin:
1.Tipos de negociacin:
a) Negociacin por empresa. Art. 303 CT.
b) Negociacin inter empresa. Art. 334 CT.
c) Negociacin por rama de actividad econmica.
2. Modelos o formas de negociacin:
a) Negociacin colectiva reglada. Art. 303 CT. Slo en este caso hay fuero y derecho a huelga.
b) Negociacin colectiva no reglada. Art. 314 CT. Esta ser absolutamente libre. No hay plazos ni
requisitos. Esta ser la regla general en las grandes y medianas empresas.
c) Negociacin colectiva semi-reglada. Art. 314 bis CT. Existe algn tipo de regulacin, pero no
existe ni el fuero ni el derecho a huelga.
Cundo procede cada cual:
Negociacin por empresa una o ms organizacin sindicales o trabajadores, o con
unos y otros. Este grupo negociador no tiene demasiadas reglas respecto a su conformacin.
Negociacin inter impresa Art. 334 CT exige que sea una organizacin sindical, podr
ser de empresa, inter empresa, etc.
Negociacin colectiva reglada cualquiera puede conforma tanto sindicatos como no
sindicatos.
Negociacin colectiva no reglada modelo flexible o liberal, pero se debe resguardar al
trabajador, por esta razn, se exige organizacin sindical.

DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 7

Negociacin colectiva semi-reglada ac pueden intervenir tanto sindicatos como no
sindicatos.
Sindicato | Grupo negociador:
Ser bueno o malo que el gobierno est pensando en eliminar el grupo negociador.
Art. 19 n 18 CPR. Permite grupos negociadores que existen. El art. habla del derecho a negociar
colectivamente, es un derecho de los trabajadores con los empleadores.
Proceso de negociacin reglada dura 45 das. El grupo negociador se constituye por el da 50 y
luego negocian, y al terminar la negociacin, expira el fuero de la negociacin. Luego qu pasa
con el instrumento colectivo que las partes aplicaron? No hay un rgano que gestione la correcta
aplicacin de un instrumento colectivo.
Otra razn en favor del grupo negociador: Puede ser que el sindicato que existe en una empresa
no represente los intereses de ese segmento que est yendo hacia el grupo negociador. Ejemplo,
caso de los periodistas que se separan del personal administrativo y de bodega, porque los ven
como inferiores, no ganan lo mismo, etc. Y a este personal se les hace pasar por el personal que
existe en la empresa, aun cuando no los represente.
Qu proteccin tiene el grupo negociador?: demanda de tutela de DDFF por despidos que
afectan la libertad sindical, porque no slo se refiere a estar en un sindicato, sino llevar adelante
la sindicalizacin. Ese empleador ser severamente castigado.
Se han presentado demandas por afectacin de la libertad sindical cuando el sindicato se ha
visto amenazado por el grupo negociador.
Si vemos los riesgos que involucra negociar, probablemente el ordenamiento jurdico debe
contemplar nuevas reglas para castigar las malas conductas. En la prctica, no existe un mtodo
perfecto. Es muy difcil lograr un buen equilibrio entre incentivar la negociacin colectiva y los
resguardos se los trabajadores para que eso ocurra.
Finalidades de las organizaciones sindicales:
Art. 220 CT. Bastantes numerales que sealan las distintas actividades que pueda realizar
una organizacin sindical.
*Actividad poltico partidista.
Clase 07: Lunes 30 de marzo de 2015
**Negociacin colectiva reglada | Reforma Laboral actual. Seminario.
(Continuando con la materia...)
Estos fines tienen un nmero 12 que es genrico. En general realizar todas aquellas actividades
contempladas en el estatuto siempre que no est prohibido por la ley.
Comentarios Art. 220 CT:
1. N. 1. Representar a los afiliados en las diversas instancias en la negociacin colectiva.
Antecedente de la organizacin sindical como sujeto de la relacin colectiva. Art. 234 CT
en donde se dice que el Directorio de una organizacin sindical lo representa judicial y
extrajudicialmente, y al dirigente del sindicato le es aplicable el Art. 8 CPC.
El sindicato tiene personalidad jurdica propia. Si un sindicato quiere deducir una
demanda, debe ir suscrita por el directorio del sindicato, y ese directorio deber otorgar
un mandato judicial a un abogado para que lo represente.

2.

N. 12 dice que el sindicato puede realizar cualquier actividad que no est prohibida por
la ley.
Art. 19 n 19 y el n 23 CPR. Reglamentacin constitucional para que el sindicato no tenga
finalidades poltico partidista. Hay un tema de plano para resolver, porque esto no tiene
relacin con la realidad que se puede apreciar, porque el sindicato tiene
necesariamente una concepcin de la sociedad, una idea sobre lo que debe ser una
empresa o lugar de trabajo, posturas que no son neutras polticamente hablando. Gran
problema del ordenamiento jurdico, porque cuando un dirigente sindical ha querido
postularse como candidato al Congreso Nacional, ha tenido que renunciar a la
dirigencia del sindicato.
La OIT tiene algunos lineamientos a travs del Comit de Libertad Sindical. Se preocupa
de ir resolviendo conflictos que los miembros de la OIT formulan a propsito de la libertad
sindical. Son contrarias a la libertad sindical las disposiciones que prohben las actividades
polticas de los sindicatos, para la promocin de sus intereses. El sindicato debe
preocuparse de trabajar para sus representados. Si el sindicato tiene algn ideario poltico
y usa herramientas polticas para conseguir sus cometidos especficos del sindicato, es
aceptable, mientras no sea su actividad primordial. No puede confundirse con el
funcionamiento de un partido poltico, que solo tiene cometidos polticos.
La argumentacin entorno al buen o mal actuar de un sindicato, tiene que ser la clave
de la libertad sindical.

Normas orgnicas sobre organizaciones sindicales:

Libro III CT establece una regulacin ms o menos detallada sobre los sindicatos, y de estas
normas nos van a explicar lo ms importante, de forma esquemtica.
Constitucin de los sindicatos:
Arts. 221 a 230 CT.
~ El sindicato adquiere su personalidad jurdica por un sistema de depsito de sus
estatutos, y del acta constitutiva de la organizacin sindical en una Inspeccin del Trabajo. Por el
hecho del depsito de las actas, se entiende que automticamente el sindicato adquiere
personalidad jurdica. Art. 19 n. 19 CPR.
~ El sindicato del da despus del despido. Se produce el despido, y normalmente existe
un punto de fraude. Los trabajadores que constituyen un sindicato tienen un fuero laboral de 10
das previos a cuando se constituye el sindicato; el fuero se retrotrae al dcimo da desde la fecha
en que se constituye el sindicato. Art. 221 inc. 3 CT. Cuando hay un despido, el trabajador
despedido se genera el fuero, hablando con 7 personas ms para organizar un sindicato.
Problemas asociados:
1. No hay ethos sindical. Los miembros de este sindicato producido para evitar el despido,
no tienen objetivos propios del sindicato.
2. Diseo de la norma. Para estos efectos, como ministro de fe se requiere un notario o un
inspector del trabajo. El notario es el que se ha prestado para estas trampas, dado que
siempre est disponible a cambio de dinero. El proyecto de reforma laboral actual busca
eliminar la figura del notario.
~ Fuero. La directiva que resulte elegida de un sindicato goza de fuero laboral durante todo el
ejercicio de su mandato, y hasta 6 meses despus de cesados sus cargos. Art. 243 CT.
Hay algo interesante en relacin a cuando cesa el fuero de una directiva sindical: Arts. 234, 233
bis, 244 CT. La asamblea de trabajadores tiene el derecho de censurar a la directiva sindical.
Consiste en destituir de su cargo de dirigentes a quienes han ganado una eleccin. Es una
atribucin que tienen los asociados, afiliados. Habr que ir a cada estatuto sindical para ver si hay
causales especiales de censura.

DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 9

De acuerdo con las normas citadas, cesa el fuero de la directiva sindical desde que son
censurados, en el acto. Estas salidas del cargo de los dirigentes se negocian; el dirigente renuncia,
para gozar del fuero 6 meses ms.
Estatutos de un sindicato:
Arts. 231 a 233 bis CT.
Las organizaciones sindicales tienen libertad estatutaria, que es una manifestacin de la
libertad sindical. No hay un contenido especfico que la ley o la Direccin del Trabajo exija para
los estatutos. Frente al silencio, resolver el directorio o la asamblea. Hay una disputa de cmo
resolver los problemas sobre cierta materia, porque no est expresado en los estatutos.
3 opciones:
1. Preguntar a la directiva.
2. Preguntar a la asamblea. Solucin perfecta.
3. Demanda declarativa, decida el juez. Si no hay consenso.
Directorio del sindicato:
Arts. 234 a 252 CT.
En estas normas estn regulados los permisos sindicales. Cierta cantidad de horas por
semana que un dirigente sindical puede destinar a su labor de dirigente y no ir a trabajar. Tiene
importancia en las grandes empresas en donde los dirigentes sindicales no trabajan, solo se
dedican a la labor sindical. La regla general, de acuerdo a la norma actual, es que los permisos
sindicales los financie el sindicato. Se altera con la reforma.
Asambleas: Art. 255 CT.
Patrimonio sindical:
Arts. 256 a 263 CT.
Hay bastante autonoma e independencia en la administracin de los fondos.
~ Cuota sindical, y extensin de beneficios. Art. 261 CT, los estatutos del sindicato deben o
pueden determinar el valor de las cuotas sindicales que los socios deben entregar regularmente.
Porque la cuota es bsica, es la manera que tiene de financiarse el sindicato. Esta cuota puede
ser establecida o modificada en asamblea de trabajadores.
Cuando se trata de trabajadores afiliados al sindicato, estn obligados a entregar esta cuota
sindical. Inc. final, se presume que el empleador ha practicado el descuento de la cuota sindical
por el hecho de haber pagado la remuneracin. El sindicato enva una nota al empleador para
que descuente de la remuneracin del trabajador la cuota sindical. Si el empleador no lo hace
en un mes, se presume que el empleador lo hizo de todas formas, entregando de su propio
patrimonio el monto referido a esa cuota.
Art. 346 CT. Cuando termina un proceso de negociacin colectiva, y se llega a acuerdo en un
texto de contrato o convenio colectivo, el empleador tiene el derecho de decidir si algunos o
todos los beneficios pactados colectivamente se los va a extender a otros trabajadores que no
participaron en esa negociacin colectiva, pero que ocupan cargos o desempean funciones
similares. Si el empleador ejerce su derecho, estos otros trabajadores quedan obligados a pagar
un porcentaje de la cuota sindical en un 75%. El no pagarle al sindicato este 75%, constituye una
prctica antisindical, Art. 289 letra g) CT.
**Art. 323 del proyecto de reforma en esta materia limita considerablemente la extensin de
beneficios, y la regular de manera diferente.
Argumentos a favor de esta modalidad:
1. La empresa negocia con el sindicato, y ah tiene acotado su costo. Tiene que ver con los
equilibrios econmicos de la fuente del empleo.
Clase 08: Lunes 06 de abril de 2015

Prcticas Antisindicales:
Objeto tutelado Libertad sindical:
1. Posibilidad de constituir sindicatos.
2. Posibilidad de desafiliarse. Libertad sindical individual.
3. Posibilidad de escoger los medios conducentes a la consecucin de sus fines:
negociacin colectiva y huelga.
Cualquier acto que sea contrario a alguno de estos 3 elementos es una prctica antisindical. Por
eso en estricto rigor, el empleador no es un sujeto pasivo, es siempre un sujeto activo. Tambin
puede ser sujeto activo un sindicato.
En el proyecto de ley se establece que en la prctica general el sujeto pasivo es el trabajador, y
el empleador el sujeto activo, empleador por RG no es sujeto pasivo.
La prctica desleal, que afecta el normal desarrollo de la organizacin colectiva, dice relacin
con los servicios mnimos y los equipos de emergencia. Como en el proyecto de ley lo que se
prohbe es el reemplazo de los trabajadores en la huelga, dice la existencia de servicios mnimos
que la empresa debe proveer, con trabajadores que el sindicato mismo debe proveer. Si no se
configura esto por parte del sindicato, existe una prctica desleal del sindicato.
Trmino medio entre el reemplazo de los trabajadores en huelga, y que se produzca la peor
consecuencia de una huelga, que la empresa salga del mercado.
~ El tema de los servicios mnimos ya est. Art. 381 CT, prohbe el reemplazo de trabajadores en
huelga, salvo que se den las siguientes circunstancias, estableciendo 3 requisitos. Si esos 3
requisitos son cumplidos, se puede reemplazar a los trabajadores internos, y adems se puede
contratar trabajadores externos. Si no son cumplidos los requisitos, no se puede sustituir a los
trabajadores.
~ Equipos de emergencia. Nmero mnimo de trabajadores. Art. 380 CT.
Enumeracin de las prcticas antisindicales, todas ellas tienen por objeto comn la tutela de los
derechos derivados de la libertad sindical. El Libro III CT establece en los Arts. 289, 290 y 291
establece una enumeracin no taxativa de las prcticas antisindicales. En el Libro IV establece
otra enumeracin, Arts. 387 y 388 CT, con el objeto de proteger a la libertad sindical en la
negociacin colectiva.
Crtica: dispersin en que se encuentran estas prcticas antisindicales. El concepto de libertad
sindical es uno solo, que tiene 3 facetas, pero es unitario. No obstante el CT los separ, porque el
tratamiento constitucional de ambos, ms all de lo que dice la doctrina, establece un
tratamiento diferenciado. La negociacin colectiva y huelga estn tratadas en el Art. 19 n. 16
CPR, y el derecho de sindicalizacin, en el Art. 19 n. 19 CPR. El constituyente de 1980 establece
que la libertad sindical es el derecho de constituir sindicatos. Respecto de la negociacin
colectiva y la huelga lo trata en un artculo diferente, que est varios eslabones ms abajo de lo
que entiende como libertad sindical. Por eso consagra la negociacin colectiva en la empresa en
que laboren. No es un alcance balad que diga esto. Antes de eso existan negociaciones por
rama de actividad econmica.
Siempre se pens que eran cosas distintas; una cosa es la constitucin de sindicatos, afiliacin y
desfiliacin. Las crticas se lanzan contra la negociacin colectiva propiamente tal, porque eso no
era parte de la libertad sindical, por eso se establece en un artculo distinto de la CPR, y en un
apartado distinto del CT.
Art. 346 CT. Le otorga la facultad de los empleadores de extender los beneficios del sindicato.
Pero que tiene que recaudar el 75% de la cotizacin mensual ordinaria durante toda la vigencia
del contrato, y los pactos modificatorios del mismo.

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DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 1

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Clase 09: Lunes 13 de abril de 2015
1. Fraccionamiento de la regulacin.
Concepto de libertad sindical que posee el CT. Supone que la libertad sindical incluye las
facetas relativas al sindicato, pero no supone la negociacin colectiva y la huelga.
2. Taxatividad de las hiptesis enumeradas en los artculos mencionados.
Tan precisas son esas enumeraciones, que en algn momento de la prctica
jurisprudencial se pens que eran sas las prcticas antisindicales y no otras.
Si se afecta la posibilidad de constituir sindicatos, impidiendo la afiliacin libre de los
trabajadores a un sindicato. Si afilindose al sindicato el empleador amenaza con despedir y lo
hace, constituye prctica antisindical.
Se corre el riesgo de considerar como vlida la hiptesis que no estn establecidas previamente
por el CT. No obstante no estar establecida como tal en algunos artculos, s se afecta la libertad
sindical en algunos artculos. Igual se considera prctica antisindical.
Siguen existiendo ciertos resquicios de este carcter literal, porque el CT establece ciertas normas
que son en proteccin de la libertad sindical. Cuando se prohbe el reemplazo de trabajadores en
huelga, ah se est protegiendo la libertad sindical. No se discute tanto si hay afectacin de
libertad sindical, lo que se discute es que si se da la hiptesis de la regla que prohbe el reemplazo,
que dice que debe ser desde el primer da de la huelga. No obstante estarle permitido al
empleador reemplazar trabajadores en huelga, constituye una prctica antisindical.
Aparentemente es jurdico, porque la norma no le prohbe reemplazar trabajadores 2 o 3
das antes de la huelga. Supone un problema de interpretacin legal ms o menos complejo.
Produce el mismo dao que la norma quiso impedir.
3. Elementos de las prcticas antisindicales.
Si se requiere o no de un elemento subjetivo, esto es, si se requiere de la intencin directa
de afectar la libertad sindical, y sobre eso, existe discrepancia.
(a) La doctrina que ha puesto ese asunto de relieve ha dicho que no se requiere
elemento subjetivo en todas las hiptesis. En algunas s y en otras no.
Argumentos de tipo procesal: si se exige un elemento subjetivo, el trabajador u
organizacin sindical queda en un plano procesal disminuido frente al empleador porque tiene
que probar el elemento subjetivo.
(b) La jurisprudencia exige un elemento subjetivo. Que se tenga la intencin directa o
indirecta de afectar la libertad sindical; el deber de prever que los actos van a tener una
consecuencia antisindical. Muchas veces se presume, pero no es una presuncin establecida en
la ley.
El elemento subjetivo siempre se ha presumido. No todos los Juzgados de Letras del
Trabajo dicen que se debe exigir un elemento subjetivo, pero la mayora si lo exige.
Cundo se exige un elemento subjetivo? Lo exigen cuando en el supuesto de hecho constitutivo
de prctica antisindical no existe ningn indicio que sirva de base para una presuncin
antisindical.
En el fondo el trabajador tiene que otorgar indicios. Es el trabajador el que tiene que argumentar
que existe un indicio. Y el empleador tiene que argumentar que esos indicios no son constitutivos
de practicas antisindicales.
4. Resultado de la prctica antisindical:
Si se requiere de un resultado concreto ipso facto o se trata de un delito de mera
actividad. Un hecho puede ser potencialmente lesivo de la libertad sindical.
Si se extiende el bono de trmino de conflicto a todos los trabajadores no afiliados (...)
Casos:

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1) Reemplazo de trabajadores en huelga. Se trata de una discusin jurisprudencial que

con el proyecto de ley va a ser dejada de lado. Prohbe terminantemente el reemplazo de
trabajadores en huelga, y no hace matices ni distinciones de ningn tipo.
En las prcticas antisindicales establece como sujeto activo de la prctica antisindical el
dirigente sindical, o el trabajador afiliado propiamente tal. Art. 290 CT.
Hiptesis de violencia de los trabajadores en la huelga. Sancin, sin perjuicio de multas, el
dirigente sindical podr ser sancionado con la prdida del fuero sindical. Normas que se
quieren sacar del proyecto.
Huelga. Se prohbe el reemplazo de los puestos de trabajo de los trabajadores en huelga.
En el actual CT hay matices; se prohbe el reemplazo de trabajadores en huelga a menos que la
ltima oferta formulada, en la forma y con la anticipacin indicada, contemple una serie de
requisitos, y se dan los requisitos.
La jurisprudencia ha interpretado que la sustitucin interna no estara prohibida. Esa discusin seria
dejada de lado por el proyecto de ley, que tiene una prohibicin amplia.
2) Sindicato del da despus. Figura que se ha usado fraudulentamente por parte de los
trabajadores. En el proyecto de ley aparece que se elimine esa posibilidad.
Si se constituye un sindicato, el trabajador tiene fuero. Ese fuero va desde 10 das antes hasta 30
das despus de efectuada la asamblea constitutiva.
La Corte Suprema dijo que para tener fuero se debe comunicar a la empresa la constitucin del
sindicato, Art. 225 CT, y de ah existe fuero, no antes. Este era un argumento muy malo.
Hasta que la Inspeccin del Trabajo se cabre.
Segn algunos profesores de Derecho del Trabajo habra que eliminar el fuero retroactivo. El
proyecto de ley lo elimina, pero con matices. "Los trabajadores que concurren a la constitucin
de un sindicato, gozarn de fuero laboral desde que se solicita ministro de fe para la asamblea." El
fuero no va a cubrir todo el trabajo preparatorio que tienen que hacer para saber si tienen o no el
qurum para formar el sindicato. Esto significa un retroceso.
La solucin correcta tena relacin con que el trabajador deba probar que estaba efectuando
trabajos preparatorios al momento de solicitar su reincorporacin.
Sanciones a prcticas antisindicales. Art. 292 CT. Multas:
1. Multas desde 10 a 150 UTM.
2. Reincidencia. 100 a 150 UTM.
3. Si se despide a un trabajador con fuero, el tribunal debe ordenar la inmediata
reincorporacin. Bajo apercibimiento de multa. 50 a 100 UTM.
4. Despido de un trabajador sin fuero. Si es considerado prctica antisindical porque se
trata de un despido masivo de trabajadores despus de concluida la movilizacin.
El trabajador tiene una opcin, que consiste en ser reincorporado, o no serlo, pero con las
indemnizaciones establecidas en el CT.
*[Indemnizacin sustitutiva del aviso previo. Art. 162 CT.
Indemnizacin por aos de servicio. Art. 163 CT.
Incremento del Art. 168 CT.
Art. 489 CT. 6-11 ltima remuneracin mensual. ]
El trabajador que s tena fuero, tiene que reincorporarse.
5. Las empresas que hayan sido condenadas por prcticas antisindicales van a sufrir
escarnio pblico, porque dichas sentencias deben ser publicadas en la pgina de la Direccin
del Trabajo.
6. Prohibicin de contratar con el Estado durante 2 aos. Ley n 19.886.

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DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 1

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Clase 10: Viernes 17 de abril de 2015
Negociacin Colectiva Reglada:
Arts. 315 y ss. CT.
Existe un plazo concreto, rgido, para presentar un proyecto de contrato colectivo
cuando en la empresa hay un contrato colectivo vigente. Si en una empresa est suscrito un
contrato colectivo o convenio colectivo, fallo arbitral, entonces la ley nos dice que los
trabajadores deben presentar su propuesta de contrato colectivo nuevo dentro de un perodo
que va entre los 45 y 40 das previo a la expiracin o vencimiento de la vigencia del instrumento
colectivo vigente.
Si a los trabajadores se les pas el plazo, y presentan un proyecto en el da 38 contado
hacia atrs, no tienen derecho a negociar colectivamente por negociacin colectiva reglada, y
tendrn que esperar 2 aos para hacerlo.
Las reglas particulares para negociar colectivamente estn en el Art. 322 inc. 3CT. Plazo de 2
aos.
Si no hay instrumento colectivo vigente, en ese caso la ley nos dice que es posible presentar un
proyecto de instrumento o contrato colectivo en cualquier momento, salvo en aquellos perodos
en que el empleador haya sealado que no es posible realizar negociaciones colectivas. Este
sealamiento lo puede hacer el empleador en el mes de junio de cada ao, y no puede pasar
de ms de 60 das.
Si es un sindicato el que presenta el contrato colectivo, basta con que al propuesta venga
suscrita por la Directiva Sindical. Segn la ley, la Directiva Sindical tiene la representacin legal de
los afiliados al sindicato.
Si hubieren trabajadores no sindicalizados, que quieren adherirse a esta propuesta de contrato
colectivo, ellos tienen 2 posibilidades para hacerlo:
1. Concurrir conjuntamente con la Directiva Sindical a la propuesta que se ha hecho del
contrato colectivo. Deben firmar cada uno por s mismo esa propuesta. Si no firman, se entiende
que no hay adhesin, dado que a ellos el sindicato no los representa.
2. Este proyecto de contrato sea presentado por un grupo negociador. En este caso,
como son trabajadores que se renen por el slo efecto de negociar, es preciso que la suscriban
todos los trabajadores que participan en la negociacin reglada.
En cualquiera de los 2 casos, ya sea grupo negociador o sindicato, cuando no hay proyecto de
contrato colectivo vigente porque no se ha negociado anteriormente, una vez que se presenta el
proyecto de negociacin colectiva, la ley le dice al empleador cuando recibe el proyecto que
dentro de quinto da comunique al resto del personal que trabaja en la empresa, el hecho de
haberse presentado una propuesta de contrato colectivo, para que los dems trabajadores que
no forman parte de este proyecto puedan adherirse. Este es el segundo momento en que
encontramos la figura de los trabajadores adherentes.
Luego del quinto da se abre un plazo de 30 das, para efectos de que otros trabajadores puedan
adherirse al instrumento colectivo. Esta adhesin es en bloque, los adherentes adhieren (daa) a la
propuesta en los trminos en que ha sido presentada. Expirados estos 30 das corridos, si no hay
instrumento colectivo previo o bien, una vez transcurridos 15 das corridos desde que se present
la propuesta de los trabajadores, y hay instrumento colectivo vigente anterior.
Llegados estos dos plazos, el empleador debe responder la propuesta de contrato y lo debe
hacer por escrito. Si no cumple dentro del plazo de 5 das, el empleador no responde a la
propuesta.
[**Todos los plazos en la negociacin colectiva son corridos, salvo que la ley en algn momento
establezca das hbiles, como en el caso del reemplazo.]
Si la empresa respondi la propuesta de contrato colectivo, desde ese da se inician las

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conversaciones. Estrictamente hablando, cuando un grupo de trabajadores presenta una

propuesta de contrato colectivo, ah ya se puede entablar un dilogo para negociar. Pero en la
prctica, slo se hace desde la respuesta entregada por el empleador por escrito.
A partir de la propuesta del empleador, hay 3 opciones:
1. La empresa formula observaciones o tambin llamadas objeciones de legalidad.
2. La empresa presenta propuestas alternativas a los trabajadores.
3. La empresa no acepta la propuesta.
Esto no tiene nada que ver con lo que pasa en la realidad.
En la respuesta que entrega el empleador existe una primera opcin que es formular objeciones
de legalidad; el empleador indica los posibles errores que puede contener la propuesta de los
trabajadores, como por ejemplo, que se incluyan aprendices o trabajadores por obra,
trabajadores que no pueden negociar colectivamente, o bien porque incluyeron a personas que
estn en la razn social. Otra objecin de legalidad es que no firmaron todos los trabajadores
adherentes incorporados a la propuesta.
Entregadas las objeciones de legalidad, la empresa se la presenta a los trabajadores, y
stos pueden aceptarla o discutirla. Si la discuten, resuelve la Inspeccin del Trabajo. O eso dice
en el papel, porque en la realidad, estas objeciones terminan convertidas en un recurso de
proteccin que la empresa puede presentar ante la Corte de Apelaciones respectiva,
discutiendo, por ejemplo, que determinados trabajadores no trabajan en esa empresa.
Normalmente la Inspeccin del Trabajo decide que negocien todos los trabajadores, por eso la
empresa toma la va del recurso de proteccin.
La empresa hace nuevas proposiciones o acepta el proyecto. En la prctica, la empresa en su
respuesta rechaza todo el proyecto de los trabajadores, y no formula nuevas propuestas. En
realidad, la empresa rechaza todo. El proyecto de reforma seala, en cambio, que tienen que
ofrecer al menos el piso del contrato que est expirando.
Plazos para presentar objeciones de legalidad:
Si no hay objeciones de legalidad, lo que es raro que ocurra, se inician las
conversaciones.
Si hay objeciones, las empresas con menos de 100 trabajadores tienen que esperar la
resolucin de la Inspeccin del Trabajo. El resto de las empresas, deben esperar lo que seale el
Director Nacional del Trabajo.
En la prctica esto suele devenir en recurso de proteccin.
Dentro del supuesto de que las partes lleven conversando un par de semanas, desde los 45-40
das aproximadamente.
Luego de la respuesta de la empresa, hay un perodo de 2 semanas en donde se sientan a
negociar.
La ltima oferta del empleador, y la votacin a huelga:
La ley establece que la huelga debe votarse dentro de los ltimos 5 das de vigencia del
instrumento colectivo vigente. Existe una regla para simular este plazo en relacin a empresas
donde no hay instrumento colectivo anterior.
Los trabajadores votan entre la ltima oferta que hizo la empresa o la huelga. No hay
otras combinaciones distintas a eso.
Es importante saber cundo el empleador presenta la huelga.
La ltima oferta, de acuerdo a la ley, el empleador debe entregarla con una anticipacin de dos
das corridos completos al perodo que tienen los trabajadores para votar la huelga. Si la huelga
se vota desde los ltimos 5 das contados hacia atrs desde la fecha de terminacin del contrato
vigente, hay que contar hacia atrs un total de 7 das.

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DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 1

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En la prctica ocurre que cuando el empleador respondi el proyecto de contrato colectivo, el
empleador dice que no a todo, luego comienza la negociacin verdadera, en trminos que el
empleador nunca escribe, slo son ofertas verbales, o se entregan planillas Excel.xml sin ninguna
firma, y lo que se viene conversando en trminos reales nunca va incluido en la ltima oferta. El
empleador lo que hace es forzar su ltima oferta protocolar, que presenta a la Inspeccin del
Trabajo, repite su respuesta inicial, su negacin a todo, o entrega un proyecto simblico que no
sirve para nada.
Es decir, si dice que no acepta y se convoca a votacin para la huelga, se mantiene en su
propuesta de no ofrecer nada, se le llama ltima oferta protocolar. En realidad esta ltima oferta
es una mentira, porque presentada la ltima oferta, el empleador sigue reunindose con la
Directiva Sindical para llegar a un acuerdo.
Aqu la negociacin colectiva toma 2 caminos:
1. Formal de plazos del CT.
2. Se va a votar la huelga, pero como sta se hace efectiva al tercer da hbil siguiente
de su votacin, el empleador saber que en la negociacin real, no en la del CT, puede reunirse
con los trabajadores, es decir, tiene una semana y media extra, para seguir ofreciendo cosas
para llegar a un acuerdo. Si no se alcanza a un acuerdo, las partes una vez votada la huelga,
tienen 48 hrs. para solicitarle a la Inspeccin del Trabajo los buenos oficios.
Esto significa que una vez votada la huelga, las partes tienen derecho a pedir ayuda a la
Inspeccin del Trabajo para que acerque las posiciones. En la prctica esto no sirve de nada,
salvo para ganar tiempo. Los buenos oficios pueden durar 5 das corridos + 5 das hbiles. Todos
contados desde la fecha de votacin de la huelga.
Entonces tenemos: 5 das + 7 das + 48 hrs. + 5 das corridos + 5 das hbiles.
Luego de la ltima oferta protocolar, todo este tiempo puede usar en la prctica el empleador.
En paralelo, las partes se siguen reuniendo y tratando de ajustar los trminos de la negociacin
econmica.
Existen 2 ofertas:
1. Oferta real.
2. Oferta protocolar: debe ser depositada en la Inspeccin del Trabajo. Cuando se pide su
intervencin en los buenos oficios, en la reunin no se hablar de los instrumentos protocolares,
mientras tanto se han producido negociaciones y avances. Se le pide al mediador de la
Inspeccin que les deje la sala. Art. 374 bis CT.
Si se vota la ltima oferta, rechazndola, se aprueba la huelga.
La otra opcin es que se apruebe la huelga, y esta se hace efectiva. Puede ser un
escenario posible para que se siga negociando an.
Durante la huelga los trabajadores suspenden sus actos y dejan de percibir remuneraciones. Una
huelga no tiene lmites legales en Chile. Eso se resuelve en la vida real, cmo hay que reponer
esos ingresos. Normalmente el bono de trmino de conflicto considera esa situacin, para que se
reponga eso y un poco ms.
Caso de Telefnica del ao 2002. Llevaba 30 das de huelga, qu les cabe hacer a los
trabajadores? Si la otra parte no quiere conversar, donde se rompe la mesa de negociacin, el CT
entrega una herramienta, Art. 369 inc. 2 CT, los trabajadores tienen el derecho en cualquier
momento de la negociacin colectiva a obligar al empleador para que suscriba el contrato
colectivo por 18 meses, con iguales condiciones al contrato colectivo que se est terminando.
Impone la vigencia del contrato colectivo que se est terminando, porque se espera que en 18
meses se habr remontado el dilogo.
Reemplazo de los trabajadores en huelga:
Est en la ltima oferta del empleador. Dice que el empleador debe anunciar que para

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el caso que se vote huelga, ofrece pagar 4 UF por cada trabajador que reemplace. Tambin
ofrece las condiciones que el CT ofrece a este respecto, una reajustabilidad mnima por el IPC,
pagar las 4 UF por trabajador reemplazado, e idnticas condiciones del contrato colectivo
vigente.
Esto ha llevado a sostener que en Chile la huelga como derecho no existe, dado que el pago que
se ofrece fcilmente puede diluir esta huelga.
Todo esto se elimina con el proyecto de reforma. Hay dos conceptos tcnicos para el reemplazo
en la huelga:
a) Reemplazo interno: tiene lugar con personas que no estn en la huelga pero trabajan
en la empresa.
b) Reemplazo externo, con personas que puede ser subcontratado, o con trabajadores
contratados especficamente para hacer los reemplazos.
Hasta el ao pasado slo se consideraba por la Corte Suprema que el reemplazo en huelga era
slo la contratacin de nuevos trabajadores, trabajadores externos. Hoy la cuarta sala de la Corte
Suprema no lo considera as, sino que hay reemplazo de trabajadores tanto internos como
externos a la empresa.
Art. 381 CT.
Clase 11: Lunes 20 de abril de 2015
Seminario sobre Negociacin Colectiva:
Sesin 1:
1. Objetivos reforma:
~ Objetivos de equidad, eficiencia y productividad.
~ Ampliacin y mejora de la negociacin colectiva para que pueda ser ejercida a ms
trabajadores. Institucionalidad de la negociacin.
~ Reconocimiento de titularidad para los fines de la negociacin, promoviendo que sus
acuerdos puedan ser extensivos a otros trabajadores de la empresa.
~ Fortalecimiento de la organizacin y capacidad de negociacin de los trabajadores a
travs del sindicato.
~ *Mejora la distribucin de las ganancias de productividad.
~ Promover el dilogo directo entre las partes.
~ Mayores facultades para la Direccin del Trabajo.
~ Fundamento en la igualdad.
Gajardo dice:
Art. 303 nuevo CT: Negociacin colectiva, definicin, partes y objetivo. La negociacin colectiva
es aquella que tiene lugar entre uno o ms empleadores con una o ms organizaciones
sindicales, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y remuneraciones, por un
tiempo determinado, de acuerdo a las normas contenidas en el presente Libro, incluidos los
pactos sobre condiciones especiales de trabajo a que se refiere el Ttulo VI del presente Libro.
Las partes deben negociar de buena fe, cumpliendo con las obligaciones y plazos
previstos en las disposiciones siguientes, sin poner obstculos que limiten las opciones de
entendimiento entre ambas.
Los trabajadores tendrn derecho a negociar colectivamente con su empleador a travs
de la o las organizaciones sindicales que los representen, conforme al procedimiento de
negociacin colectiva reglada previsto en el Ttulo IV de este Libro, a travs de cualquiera de los
procedimientos establecidos en el Ttulo V de este Libro, o de forma directa, y sin sujecin a
normas de procedimiento, conforme a lo dispuesto en el artculo 314 de este Cdigo.
Tendrn derecho a negociar los sindicatos que cumplan con los qurum de constitucin
establecidos en el artculo 227 de este Cdigo.
En todas aquellas empresas en que no exista organizacin sindical con derecho a
negociar, podrn negociar, segn las normas previstas en el artculo 325 de este Cdigo, grupos

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DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 1

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de trabajadores unidos para ese efecto.
Para determinar si dos o ms empresas deben ser consideradas como un solo empleador
para efectos de la negociacin colectiva, se estar a lo dispuesto en los incisos cuarto y siguiente
del artculo 3 de este Cdigo.
Un proceso de negociacin colectiva busca establecer por acuerdo directo entre las partes
condiciones comunes de trabajo y de remuneracin.
La norma nueva incorpora una referencia al principio de buena fe.
Va a ser un poco difcil lograr estos objetivos con los principios que se establecen. Cmo se logra
la redistribucin de los ingresos, la paz social, el fortalecimiento de los sindicatos? Esto est puesto
en un contexto poltico, no hay estrictamente una mirada tcnica, no es un proyecto neutro,
polticamente hablando.
Objetivos de la Reforma laboral:
Mientras no avancemos en el fortalecimiento...
Fundamentos frecuentes del Ejecutivo:
Fundamento n. 1:
"En los pases de la OCDE...
En los pases de la OCDE, la negociacin colectiva es a nivel de rama de actividad econmica.
Se llama *cobertura de negociacin. A los pases de la OCDE a no les importa que tengan baja
tasa de negociacin, porque se sabe que su cobertura es amplia. En Chile, evidentemente, eso
no es as. El mbito de negociacin es la empresa, y de ah no nos vamos a salir.
Fundamento n. 2:
"Un mayor poder sindical genera mayor igualdad social y mejores remuneraciones."
Declaraciones polticas que no tienen necesariamente un sustento tcnico. Esta afirmacin
pareciera que no tiene un sustento tcnico real.
2. mbito de negociacin:
Negociacin a nivel empresa o ms all.
(i) Se permite la negociacin interempresa.
(ii) Busca la extensin de los beneficios.
(i) Con la reforma, el sindicato interempresa puede negociar con la empresa directamente, pero
con una comisin integrada por trabajadores de esa misma empresa.
Actualmente, la negociacin interempresa no es vinculante;
Art. 334 bis CT: No obstante lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 303, el sindicato
interempresa podr presentar un proyecto de contrato colectivo de trabajo, en representacin
de sus afiliados y de los trabajadores que adhieran a l, a empleadores que ocupen trabajadores
que sean socios de tal sindicato, el que estar, en su caso, facultado para suscribir los respectivos
contratos colectivos.
Para efectuar esta presentacin, se requerir que lo haga en representacin de un
mnimo de cuatro trabajadores de cada empresa.
Con la reforma, se establecen dos nuevos artculos;
Art. 328 nuevo CT: Negociacin colectiva reglada. Los sindicatos de empresa que
cumplan con el qurum del artculo 227 de este Cdigo podrn negociar colectivamente de
manera reglada con el empleador, de acuerdo a las normas que establece este Libro. Los
sindicatos debern reunir el qurum antes sealado a la fecha de iniciar la negociacin.
Art. 365 nuevo CT: Negociacin colectiva del sindicato interempresa. El sindicato
interempresa podr negociar conforme al procedimiento de negociacin colectiva reglada del

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Ttulo IV de este Libro, con las modificaciones sealadas en este Captulo.

Sin perjuicio de lo anterior, los sindicatos interempresa podrn negociar conforme a lo
dispuesto en el artculo 314.
(ii)Extensin de beneficios:
Pactos sobre condiciones especiales de trabajo. Estos podrn aplicarse a los trabajadores
del sindicato que hayan formado parte del acuerdo. Requerir aprobacin de la Direccin del
Trabajo, salvo que el porcentaje de acuerdo supere el 50%, en cuyo caso el pacto se podr
extender al conjunto de trabajadores de la empresa.
3. Art. 303 CT:
Art. 305 actual CT enumera a los trabajadores que no pueden negociar colectivamente.
El proyecto de reforma extiende el derecho a negociar colectivamente a todas las personas que
estn restringidas. Solo deja fuera a aquellas personas relacionadas con el empleador.
Convenio 98 OIT. Est en relacin a la norma.
Clase 12: Viernes 24 de abril de 2015
Sesin 2:
Clase a cargo de la profesora espaola:
Modelo espaol de relaciones laborales en negociacin colectiva:
Espaa ha sufrido un proceso de reforma, para permitir que las condiciones laborales de
la empresa se adaptaran a los cambios econmicos del mercado, de forma ms flexible.
Modelo de la Constitucin espaola de 1978:
Modelo democrtico de relaciones laborales. Economa de mercado con algn componente
social, Estado de Bienestar.
**Constitucionalizacin de derecho sociales. Sus titulares son los trabajadores:
1. Derecho de libertad sindical.
2. Derecho de huelga.
3. Derecho de negociacin colectiva. Se reconoce a la representacin de los
trabajadores y los empresarios. Negocian los sujetos colectivos. La ley regular ese derecho y
garantizar la eficacia vinculante del producto de la negociacin del convenio colectivo. El
contenido del convenio colectivo se impone por sobre el contrato de trabajo.
Ley de Estatuto de los Trabajadores de 1980:
Desarrolla el modelo de negociacin colectiva espaol. Ha permanecido casi invariable
desde los aos 80 hasta las ltimas reformas de los aos 2010, 2011 y 2012.
Dice que el convenio colectivo no tiene solo eficacia vinculante, sino que tambin tiene
eficacia general, que significa que los representantes de los trabajadores y empleadores que
negocian deciden el mbito de la negociacin; a (1) nivel empresa, (2) sectorial o provincial, (3)
sectorial de un mbito de comunidad autnoma, y (4) sectorial estatal. Se caracteriza porque
tiene muchas unidades negociables. Existe una atomizacin.
Entre convenios proviene la misma jerarqua.
Eficacia general: se aplica a todos los trabajadores y empleadores del mbito del convenio, da lo
mismo si el trabajador est afiliado al sindicato o no. Es una de las causas de la escasa
sindicalizacin en Espaa.
Tiene una tasa de cobertura de negociacin muy alta: las condiciones de trabajo de los
trabajadores en Espaa se regulan ms por los convenios que por el Estatuto de los Trabajadores.
Hay poca coordinacin entre los convenios, los cuales conceden condiciones de trabajo
superiores a las que establece la ley.
Los convenios colectivos casi siempre se concentran en reformas salariales. Se debera
cobrar el salario mnimo interprofesional, pero por los convenios cobraban los salarios

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DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 1

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profesionales del convenio, que eran ampliamente superiores.
La economa se haba vuelto poco competitiva. El gobierno plantea entonces devaluar
la moneda para aumentar la competitividad.
Es la primera vez que Espaa tiene una crisis econmica con una moneda nica. La Unin
Europea sigue insistiendo en que deben reformar el mercado laboral. Esas reformas han afectado
a la negociacin colectiva.
En el ao 2010 se produce una reforma teniendo siempre en cuenta lo que digan los
sujetos de negociacin. Siempre tienen la ltima palabra al respecto.
En el ao 2012, la negociacin colectiva significaba un obstculo para la competencia
econmica. Por eso se cambia para que la negociacin colectiva sea un instrumento para crear
empleo.
Se va a alterar el modelo de regulacin legal de la negociacin colectiva. El convenio sectorial
provincial era el ms importante, el cual se consideraba un obstculo entre la coordinacin de los
convenios ms especficos, los que estaban a nivel sectorial provincial, y el ms general, el
convenio a nivel estatal. Por eso se propone una reforma a la:
Estructura de la negociacin colectiva:
1. Prioridad aplicativa del convenio de empresa. Se aplica la regla con prioridad. Y los
sujetos colectivos de negociacin no pueden disponer de esta regla. El legislador regula
imperativamente.
2. Descuelgue o inaplicacin de convenio. En una empresa si hay una situacin
econmica mala, se restringe el acceso remuneracional. El problema era que las partes nunca
llegaban a un acuerdo.
Existe la posibilidad de que cualquiera de los sujetos de la negociacin colectiva acuda a
un rbitro para dirimir sus conflictos.
3. Ultractividad. Vinculado con la relacin y vigencia del convenio colectivo. La regla
general era la duracin que las partes consideraban convenientes. Normalmente era de dos aos
y si ninguna de las partes deca nada, se ampliaba continuamente.
Mientras negocian las partes, el contenido del convenio permanece vigente y se aplica
por sobre el contrato de trabajo. El problema era que se tomaba mucho tiempo, dado que los
trabajadores seguan con sus beneficios y condiciones intactas, dado que se aplicaba desde
mucho antes.
En 2012 se estableci que si en un plazo de 2 aos aun no se tomaba la decisin de renovar el
convenio, se aplicaba el convenio superior, el de nivel estatal, si exista, que establece
condiciones salariales mnimas. Ante la incertidumbre de saber que convenio se aplicaba,
apuraba el tiempo de negociacin por parte de los trabajadores. Ahora la parte con mayor
poder negociador no son tanto los trabajadores, sino los empleadores.
Fue una regla muy debatida. La doctrina estaba dividida.
Se dict una sentencia del Tribunal Supremo. Las condiciones del convenio estaban incorporadas
al contrato desde su inicio, por lo cual, el empresario puede unilateralmente modificar las
condiciones del contrato. Afecta la eficacia normativa del convenio.
Ahora se est adaptando una negociacin colectiva restringida a la unidad de empresa, y no
tanto de grandes organizaciones sindicales. Lo principal de la reforma es que se han
incrementado los convenios de empresa. El cambio cualitativo se trata de un desequilibrio en la
capacidad y presin entre las partes. Incrementa la capacidad del empresario unilateralmente
de hacer cambios en las relaciones de trabajo, cuando existan causas econmicas, legislativas y
tcnicas que lo justifiquen.
Comentarios de Gajardo:
Comparacin entre la norma positiva y los principios propios de la disciplina. Conexin de
la disciplina con la realidad econmica.
Titularidad de los grupos negociadores. "Comits de empresa." No es un tema relevante

19

en el modelo espaol.
Clase 13: Lunes 27 de abril de 2015
Sesin 3:
1. Efectos que produce la presentacin del proyecto de contrato colectivo:
a) Vinculacin de los trabajadores que negocien colectivamente al proceso. Se traduce
en la imposibilidad de retirarse del proceso de negociacin colectiva.
Art. 328 CT. La norma habla de una situacin excepcional.
Se refiere a un supuesto de huelga. Cuando se vot la ltima oferta del empleador o la huelga, los
Arts. 381, 382 y 383 establecen que la huelga se hace efectiva al tercer da hbil de votada la
huelga.
Si la ltima oferta del empleador contena el piso mnimo para reemplazar trabajadores, a
partir del dcimo quinto da de iniciada la huelga los trabajadores pueden descolgarse de la
huelga y de la negociacin. Pueden negociar directamente con su empleador una
reincorporacin a las funciones en las condiciones que contena la ltima oferta del empleador.
Es una decisin individual del trabajador descolgado de la empresa.
Si la ltima oferta no contena piso mnimo para contratar reemplazantes, entonces el
descuelgue la ley lo permite a partir del trigsimo da de iniciada la huelga. Es un incentivo para
que la huelga no dure ms all de un mes.
*Arts. 323, 324 y 333 del proyecto.
b) El fuero de los trabajadores que negocien colectivamente. Arts. 309 y 310 CT. Existe
fuero para quienes negocien colectivamente desde los 10 das previos a la presentacin de un
proyecto de contrato colectivo, y el fuero se extiende por 30 das despus de suscrito el
instrumento colectivo vigente.
Art. 310 inc. 1 CT. Se encuentra derogada tcitamente desde el ao 2001 cuando se
modific el Art. 309. El fuero es lo que hemos explicado anteriormente.
Esto va a permanecer sin alteraciones, no hay reformas en este punto.
c) Obligacin de negociar. Art. 332 CT. Esta obligacin se mantiene en el proyecto de
reforma.
d) Obligacin de contratar colectivamente. El legislador pens que las partes pueden
estar negociando, y se necesita poner incentivos para que algn da se suscriba el instrumento
colectivo. Art. 369 inc. 2 CT. Los trabajadores pueden en cualquier momento de la negociacin
obligar a suscribir un instrumento colectivo de aqul que est expirando su vigencia. Lo hace por
el plazo de 18 meses.
Este artculo tambin va a permanecer porque no aparece modificado por el proyecto.
2. Representacin de las partes en el proceso de negociacin:
Arts. 326 y 327 CT. Se establece que en relacin con los trabajadores, la comisin
negociadora est representada por la directiva sindical. Si no existe sindicato, este grupo
negociador debe designar a una comisin negociadora que tiene este artculo.
En el caso de los empleadores, los representantes se llaman apoderados. El empleador
tiene derecho a designar a sus asesores con un mximo de 3. Al igual que los trabajadores.
Nueva norma del proyecto Art. 332.
3. Materias a que se puede referir una negociacin colectiva reglada:
Art. 306 CT. Est en absoluta concordancia con la finalidad o contenido de la
negociacin colectiva que el CT entrega en el Art. 303.
Se excluye de la negociacin todas aquellas materias que restringen las facultades de
administrar del trabajador.
Comparacin entre CT actual y proyecto de reforma:

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DERECHO DEL TRABAJO II M CRISTINA GAJARDO HARBOE 2

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1. En el CT actual no se pueden extender automticamente los beneficios del contrato
colectivo. En el proyecto de reforma, dice que s se puede extender automticamente los
beneficios del contrato colectivo hacia los trabajadores no afiliados al sindicato, necesariamente.
Actualmente es una facultad exclusiva del trabajador. Se usaba a veces abusivamente y llegaba
a constituir una prctica antisindical.
Lo que el proyecto de ley incorpora como prctica antisindical es la extensin de beneficios sin
acuerdo del sindicato.
En una interpretacin estricta de la CPR, debera la norma de rango legal asegurar la libertad de
negociar colectivamente. Hay un cuestionamiento constitucional, porque quien quiere
beneficiarse tendr que pasar por un sindicato s o s.
Clase 14: Lunes 04 de mayo de 2015
Sesin 4:
Condiciones actuales de negociacin:
Cuando se presenta un proyecto de ley, el empleador debe contestar dentro de cierto
plazo, 15 das. Esto probablemente produce ciertas consecuencias al no contestar el proyecto de
ley.
Las remuneraciones abarcan un 20% de las remuneraciones totales de los trabajadores, ser la
sancin. La sancin ms drstica ser que si no contesta al vigsimo (20) da, se entender que
acepta las condiciones establecidas en el contrato colectivo previamente presentado. Cuenta,
por tanto, con 19 das, porque al da 20 se presume que acepta las condiciones.
La otra alternativa es que se conteste dentro de plazo, otorgando diversas alternativas. Comienza
al trato directo, en donde las partes pueden reunirse las veces que quieran a fin de lograr un
acuerdo.
Se pueden producir ciertas exclusiones por parte de los empleadores, respecto de ciertos
trabajadores que bajo apreciacin del empleador no pueden negociar. Todas estas situaciones
deben ser alegadas por el sindicato ante la Inspeccin del Trabajo. Debe alegar ilegalidad
durante el plazo de 5 das. La Inspeccin del Trabajo resuelve tambin dentro del plazo de 5 das,
y si el reclamo es acogido, entonces el empleador tiene un plazo de 5 a 8 das para enmendar la
situacin.
Estas son las condiciones actuales del CT.
Censura:
El plan laboral establece la posibilidad de que durante la negociacin colectiva los
trabajadores asociados al sindicato no estn conforme con el contenido. Al no estarlo, pueden
solicitar la censura.
Se debe convocar a una votacin respecto de al menos un 20%, es decir, si hay 50, al
menos 10 deben convocar a la votacin. Para que sea efectiva, se debe contar con todos los
votos de forma absoluta. Si se cumple, se remover a la comisin negociadora y ser
reemplazado cada uno de sus miembros, Art. 379 CT.
El caso del trabajador revocado por censura pierde su fuero. Constituir una excepcin,
en tanto que todo trabajador tiene fuero durante su mandato, y durante los 6 meses posteriores.
Otras excepciones contempladas:
1. Caduca la personalidad jurdica del sindicato.
2. Trmino de la empresa.
3. Censura de la Asamblea Sindical.
4. Sancin aplicada por el tribunal competente.
**Leer Arts. 337 a 348 CT.

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Ya no existe sancin, sino que se tiene por reconocido el piso de la negociacin. El empleador
tiene que ofrecer a lo menos lo mismo en la respuesta a la propuesta del contrato colectivo.
El piso de la negociacin colectiva invita a una mejora, pero en la prctica no es as.
La importancia de la norma, respecto a este tema, es la regulacin de la huelga:
El apercibimiento desde ahora en ms a partir del proyecto de ley ser la huelga, no
sanciones de carcter econmico.
Existe una exhaustiva intromisin de la Inspeccin del Trabajo. La Inspeccin debe
convocar a una audiencia, en la cual se buscar instar el acuerdo. No habiendo acuerdo, se
deber dictar una resolucin.
Los arts. no establecen el plazo para interponer, asemejndose en tanto al plazo de la
reclamacin. Este plazo ser de 5 das. Por lo tanto, se debe reclamar o modificar.
En cuanto a la censura de la asamblea sindical, esto es eliminado por el proyecto de ley, con el
objetivo de evitar las divisiones internas en el perodo de la negociacin, sobretodo porque exige
un qurum de convocatoria ms o menos bajo. Si se elimina la censura, se entiende que sta ya
no puede ser una hiptesis de prdida del fuero.
Art. 243 CT establece varias hiptesis de fuero sindical.
Esto puede ser considerado un error. (?)
Renuncia al cargo o al sindicato.
Se agregan nuevas hiptesis:
Cuando caduque la personalidad jurdica, por aplicacin de los Arts. 223 y 225. Lo que
bsicamente dicen esos artculos es que se plantea que los sindicatos deben ajustar sus estatutos
de acuerdo a los requerimientos legales.
El fuero complementario se termina.
Cuando no modifica la constitucin del sindicato o no completan el qurum.

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