XVI EXAME DA ORDEM

2 FASE DIREITO PENAL

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ... VARA CRIMINAL DA CIRCUNSCRIO

JUDICIRIA DE BRASLIA/DF

LUAN DOS SANTOS, j qualificado nos autos da ao penal n ..., que lhe move a Justia Pblica, por seu
advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, dentro do prazo legal,
apresentar

MEMORIAIS

nos termos do artigo 403, 3, do Cdigo de Processo Penal, pelos fundamentos de fato e de direito a
seguir expostos.

I - DOS FATOS

Luan dos Santos foi denunciado e processado pela prtica do delito previsto no artigo 155, 2,
inciso II, do Cdigo Penal.

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Finda a instruo, o Ministrio Pblico pediu a sua condenao, nos termos em que denunciado.

II - DO DIREITO

(APRESENTAO DA TESE) No caso dos autos, citado o acusado, no houve apresentao de

resposta acusao (artigos 396 e 396-A do Cdigo de Processo Penal), o que configura nulidade
processual. Vejamos.
(PREMISSA MAIOR) Conforme dispe o artigo 396-A, 2, do Cdigo de Processo Penal, no
apresentada a resposta acusao no prazo legal de 10 dias, deve o juiz nomear defensor para oferecla, ou seja, a pea deve obrigatoriamente ser apresentada por advogado.
(PREMISSA MENOR) No caso, citado, Luan no apresentou Resposta Acusao, entendendo o
Juiz pela desnecessidade da pea, pois no seria o caso de absolvio sumria.
Ocorre que o prosseguimento do feito sem a nomeao de defensor para elaborar a sua defesa
tcnica, no caso, contraria o mencionado dispositivo do diploma processual penal e configura
cerceamento de defesa, em afronta ao artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal, acarretando a
nulidade processual, nos termos do artigo 564, inciso IV, do Cdigo de Processo.
(CONCLUSO) Destarte, deve ser o presente feito anulado a partir da citao, com a devoluo
do prazo para apresentao da resposta acusao.
(APRESENTAO DA TESE) Caso no se entenda pela nulidade acima, no mrito, o caso de
improcedncia da imputao, pela insuficincia de provas quanto autoria delitiva.
(PREMISSA MAIOR) Nos termos do artigo 386, inciso V, do Cdigo de Processo Penal, o Juiz deve
proferir sentena absolutria se no existir prova de ter o ru concorrido para a infrao penal.
(PREMISSA MENOR) No presente caso, as testemunhas de acusao, apesar de confirmarem a
ocorrncia do furto em questo, no foram capazes de atestar a sua autoria, apenas suspeitando do

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ru em razo de sua fama relacionada prtica de furtos. Importante destacar que nenhuma outra
prova foi produzida nos autos.
(CONCLUSO) Desta feita, tendo em vista a insuficincia de provas da autoria, de rigor a
absolvio de Luan, com fulcro no artigo 386, inciso V, do Cdigo de Processo Penal.
Em caso de condenao, deve a pena-base ser fixada no patamar mnimo legal, por ausncia de
circunstncias judiciais desfavorveis, nos termos do artigo 59 do Cdigo Penal, cumprindo frisar que os
apontamentos de inquritos policiais e aes penais em curso em sua folha de antecedentes no
constituem fundamento idneo para a exasperao da pena, nos termos da Smula 444 do Superior
Tribunal de Justia.
Na segunda fase da dosimetria da pena, preciso observar a incidncia da atenuante genrica
da menoridade relativa, prevista no artigo 65, inciso I, do Cdigo Penal, j que Luan era menor de 21
anos na data do cometimento do crime.
Ainda, de rigor a fixao do regime inicial aberto, nos termos do artigo 33, 2, alnea c, do
Cdigo penal, em razo da primariedade do agente e diante da pena a ser aplicada no patamar mnimo
legal; bem como a substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, conforme o
artigo 44 do Cdigo Penal ou a suspenso condicional da pena, prevista no artigo 77 do mesmo Diploma
Legal.
Por fim, deve ser arbitrado no patamar mnimo o valor a ser pago a titulo de reparao dos
danos, nos termos do artigo 387, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal e concedido ao ru o direito de
recorrer em liberdade, nos termos do artigo 387, 1, do Cdigo de Processo Penal.

III - DO PEDIDO

Ante o exposto, requer-se a anulao do processo desde a citao, com fulcro no artigo 564,
inciso IV, do Cdigo de Processo Penal, considerando-se a no apresentao de Resposta Acusao,
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com a devoluo do respectivo prazo. Caso no seja esse o entendimento, pugna-se pela absolvio do
ru, com fulcro no artigo 386, inciso V, do Cdigo de Processo Penal. Subsidiariamente, em caso de
condenao, requer-se a fixao da pena base no mnimo legal (artigo 59 do Cdigo Penal),
reconhecendo-se a atenuante do artigo 65, inciso I, do Cdigo Penal, com a fixao do regime inicial
aberto (artigo 33, 2, alnea c, do Cdigo Penal) e substituio da pena privativa de liberdade por
restritivas de direitos (artigo 44 do Cdigo Penal) ou a suspenso condicional da pena (artigo 77 do
Cdigo Penal). Ainda, requer-se seja arbitrado no patamar mnimo o valor a ser pago a titulo de
reparao dos danos, nos termos do artigo 387, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal. Por fim,
pleiteia-se a concesso do direito de recorrer em liberdade, com fundamento no artigo 387, pargrafo
1, do Cdigo de Processo Penal.

Termos em que,
Pede deferimento.

Local, 22 de setembro de 2014.

Advogado
OAB

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