1.

PROVA DOCUMENTAL
Na definio de Carnelutti, documento uma coisa capaz de representar um
fato. o resultado de uma obra humana que tenha por objetivo a fixao ou
retratao material de algum acontecimento.
Contrape-se ao testemunho, que o registro de fatos gravados apenas na
memria do homem.

Em sentido lato, documento compreende no apenas os escritos, mas toda e

qualquer coisa que transmita diretamente um registro fsico a respeito de
algum fato, como os desenhos, as fotografias, as gravaes sonoras, filmes
cinematogrficos etc.

Mas, em sentido estrito, quando se fala da prova documental, cuida-se

especificamente dos documentos escritos, que so aqueles em que o fato
vem registrado atravs da palavra escrita, em papel ou outro material
adequado.

Podem esses documentos ser classificados em pblicos e particulares,

conforme provenham de reparties pblicas ou sejam elaborados pelas
prprias partes.

Costuma-se distinguir entre documento e instrumento. Documento gnero a

que pertencem todos os registros materiais de fatos jurdicos. Instrumento ,
apenas, aquela espcie de documento adrede preparado pelas partes, no
momento mesmo em que o ato jurdico praticado, com a finalidade
especfica de produzir prova futura do acontecimento. Assim, a escritura
pblica instrumento do contrato de compra e venda de imveis e o recibo de
3

pagamento dos aluguis instrumento da quitao respectiva. Mas uma

carta, que um contraente dirigisse ao outro, tratando de questes pertinentes
ao cumprimento de um contrato anteriormente firmado entre eles, seria
um documento, mas nunca um instrumento.

Pode, outrossim, o documento ser utilizado como prova, em original ou

atravs de cpias.

So reprodues eficazes dos documentos pblicos ou particulares:

a) o traslado;
b) o traslado do traslado;
c) a pblica-forma;
d) o registro pblico;
e) a certido de inteiro teor, de tudo que constar de livro pblico ou de autos;
f) a certido por extrato parcial de documento, ou a certido em forma de
relatrio sobre o processo;
g) a fotocpia ou a xerocpia autenticada.82

a. REGRA TRADICIONAL
Produo de prova na fase postulatria (art.396 CPC). O momento oportuno
para a produo da prova documental inegavelmente na fase inicial da
demanda, sendo apresentados documentos pelo autor junto com a petio
inicial e pelo ru junto com a contestao.
Trata-se de meio de prova fundamental para a demanda, sendo possvel que
venha o julgador a encerrar a instruo j na fase inicial do pleito, quando
4

convencido de que a prova aportada pelas partes na primeira oportunidade de

se manifestar nos autos j suficiente para a perfeita compreenso do litgio
(art. 330, I CPC).
Tambm a prova documental auxilia o juiz para que determine se vivel, em
tese, o bem pretendido, determinando se for o caso a emenda da inicial
(art. 284 CPC) ou indeferindo de plano a petio inicial (art. 295 CPC),
quando no for o caso ainda de julgamento imediato do mrito (art. 285A CPC).
Vale, da mesma forma, o registro de que a partir da prova documental
proferida a primeira e tradicional deciso interlocutria no processo,
deferindo-se ou no a Assistncia Judiciria Gratuita (AJG, Lei n 1.060/50)
parte que a pleiteia.
Assim, cabe parte autora alm de juntar os documentos fundamentais para
lhe garantir resultado final vantajoso no processo, apresentar dados teis ao
convencimento do Estado-juiz no sentido de que no tem condies de litigar
em juzo arcando com os custos da sua tramitao sem prejuzo do seu
prprio sustento.
Agora, se a parte autora pretende antecipar o resultado final vantajoso para a
fase postulatria da demanda, fundamental que traga documentos suficientes
para identificar o perigo de demora e a verossimilhana de suas alegaes, a
fim de que venha a ser concedida a tutela antecipada (art. 273 CPC).
Por todos esses aspectos, v-se quo importante instruir bem a demanda,
sendo que de todos esses documentos, que instruem a petio inicial, o ru
ter vista quando da oportunidade de confeco da pea contestacional,
devendo deles tratar um a um, impugnando especificamente os fatos
articulados e assim cada um dos documentos relevantes nesse contexto
(art. 302 CPC).
b. REGRA EXCEPCIONAL
Documentos novos a qualquer tempo (art.397 CPC). Cabe a parte juntar
documentos na fase inicial do pleito, mas permitido, por outro lado, juntar
aos autos documentos novos, quando destinados a fazer prova de fatos
5

ocorridos depois dos articulados, ou para contrap-los aos que foram

produzidos nos autos. Embora a prtica judiciria costume toler-la com maior
largueza, a rigor s se admite a juntada de documentos pelos litigantes em
fase mais avanada do feito em circunstncias realmente especiais.

Da leitura dos artigos de regncia do Cdigo Processual extrai-se que devem

ser juntados em fases avanadas do procedimento, documentos quando
recentes, confeccionados em perodo posterior ao ajuizamento da demanda
sendo que se tais documentos se referirem a algum fato constitutivo,
modificativo e extintivo do direito, ocorrido depois da propositura da ao,
cabe ao juiz tom-lo em considerao mesmo de ofcio (art. 462 CPC).

Presume o modelo vigente que os documentos velhos deveriam ter sido

apresentados com a inicial ou contestao, trazendo muita insegurana
guerra ritualizada ser admitido que a parte deixe propositadamente de trazer
documentos na fase inicial e passe a juntar mais adiante, tumultuando o
procedimento e trazendo perturbao estratgia processual montada pela
parte contrria. Assim, os tais documentos velhos s podem ser juntados,
por regra, se a parte demonstrar justa razo para tanto (art. 517 c/c 183,
ambos CPC), comprovando que deixou de junt-los ao tempo devido por
motivos de fora maior.

Agora, sendo documentos novos podem ser apresentados a qualquer

tempo, registra o diploma processual. Tal expresso significa, na verdade,
que tais documentos podem ser juntados em qualquer fase da instruo,
inclusive em fase recursal, quando compete ao Tribunal ad quem reanalisar o
processo em virtude do amplo efeito devolutivo do recurso. De fato,
entendemos que a possibilidade de juntada de novos documentos no se
restringe ao primeiro grau, sendo, por outro lado, difcil de se pensar que nas
6

instncias extraordinrias (terceira instncia) ser possvel a juntada de

documentos em razo de ser feito, to somente, julgamento de questes de
direito pelo STJ/STF.
Assim, documentos novos devem ser propostos at em segundo grau de
jurisdio,

inexistindo

m-f

respeitado

contraditrio

ser

perfectibilizado, neste caso, quando a parte contrria sobre eles se manifestar

em contrarrazes de recurso; tal assertiva se confirma ainda mais quando os
documentos juntados na fase recursal apenas corroboravam as alegaes
das partes e todo o conjunto probatrio j encartado aos autos, constituindose o prprio fundamento da ao.

c. PROVA DOCUMENTAL PARA PRESTAO DE CONTAS EM JUZO

Dispe a lei que as contas devem ser instrudas com os documentos
justificativos (art. 917). Isto no quer dizer que toda conta s possa ser
fundamentada em prova documental pr-constituda. A inteno do legislador
foi a de determinar o momento da produo da prova documental por aquele
que presta contas em juzo.

A parte dever, portanto, seguir as regras do procedimento prprio da prova

por documentos, e especialmente dever cuidar para que seus elementos de
prova escrita sejam produzidos juntamente com as contas.
No empecilho apresentao das contas a inexistncia de prova
documental para uma, algumas ou todas as parcelas arroladas. Outros meios
probatrios podem existir ao alcance da parte, e o prprio Cdigo, em mais
de uma oportunidade, refere-se, por exemplo, possibilidade de percia
contbil (arts. 915, 1o e 3o; 916, 2o).

O que importa que as parcelas, se no determinadas, sejam pelo menos

determinveis no curso da instruo probatria. Diante da controvrsia sobre
parcelas no inteiramente comprovadas ou esclarecidas por documentos,
proceder o juiz, para sua definio, como se faz para o acertamento de
qualquer direito de crdito quando, em juzo, se veja envolvido em
contestao em torno do quantum devido.

Impugnada alguma parcela por falta ou deficincia de prova a soluo ser

encontrada, ao longo do processo, segundo as regras gerais do nus da
prova (CPC, art. 333) e no pela sujeio do prestador de contas, ao rigor
inflexvel de um sistema legal de prova obrigatria que no transija com outro
elemento de convico que o documental.

2. CONFISSO
H confisso quando, segundo o art. 348, a parte admite a verdade de um
fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. Pode ser feita em
juzo ou fora dele (art. 348, in fine).

Para bem se alcanar o conceito desse meio de prova, deve-se recorrer

definio extrada dos clssicos ensinamentos de Joo Monteiro e Lessona,
aproximadamente, nos seguintes termos: confisso a declarao, judicial ou
extrajudicial, provocada ou espontnea, em que um dos litigantes, capaz e
com nimo de se obrigar, faz da verdade, integral ou parcial, dos fatos
alegados pela parte contrria, como fundamentais da ao ou da defesa.

No se trata de reconhecer a justia ou injustia da pretenso da parte

contrria, mas apenas de reconhecer a veracidade do fato por ela arrolado.
8

Dessa forma, a confisso no pode ser confundida com a figura do

reconhecimento da procedncia do pedido, que, segundo o art. 269, II,
causa de extino do processo, com resoluo de mrito.

a confisso apenas um meio de prova, que, como os demais, se presta a

formar a convico do julgador em torno dos fatos controvertidos na causa.
Pode muito bem ocorrer confisso e a ao ser julgada, mesmo assim, em
favor do confitente. Basta que o fato confessado no seja causa suficiente,
por si s, para justificar o acolhimento do pedido.

A confisso obtida judicialmente, portanto, pode ser ficta (quando a parte no

comparece em audincia para o seu depoimento pessoal ou se recusar a
depor), provocada (quando comparece para depoimento pessoal e provocada
pela parte contrria acaba admitindo a verdade sobre determinada questo
ftica), ou mesmo espontnea (em audincia ou fora dela por escrito, quando
a parte deliberadamente acaba admitindo a verdade sobre determinada
questo ftica); no se confundindo com a revelia, que representa a perda de
prazo processual do ru de contestar o processo oportunamente, o que
implica tambm em presuno (relativa) de veracidade dos fatos, mas na fase
postulatria, o que em tese gera maior prejuzo ao ru que a prpria
confisso.
De fato, a revelia quando comparada com a confisso ficta mostra-se, a priori,
mais prejudicial parte omissa, j que aquela tradicionalmente verificada
em momento procedimental mais avanado, o que implica em menores nus
parte negligente, tendo em conta que nesse perodo (perto do encerramento
da instruo) o juiz ter outros meios probatrios capazes de elidir a
presuno gerada pela confisso.
No h dvidas de que os fenmenos (confisso e revelia) so prximos,
sendo que em ambos h necessidade de notificao pessoal da parte
9

(mandado intimatrio na confisso art. 238 CPC, e mandado citatrio na

revelia art. 285 CPC) alertando que o seu no comparecimento oportuno
(na audincia e na apresentao de defesa) determinar a constituio de
presuno de veracidade dos fatos articulados pela parte contrria.

Alm disso, no em qualquer demanda que a omisso da parte vai

determinar que se concretize uma presuno de veracidade dos fatos
discutidos na lide. V-se assim que o art. 351 CPC registra que no vale
como confisso a admisso, em juzo, de fatos relativos a direitos
indisponveis; regra idntica prevista no art. 320, II CPC, o qual prev que a
revelia no induz a reputao de veracidade dos fatos afirmados pelo autor se
o litgio versar sobre direitos indisponveis[35].

De qualquer sorte, h evidente distino dos fenmenos, o que se confirma

pelo momento procedimental em que se sucedem, sendo que s o ru pode
ser revel e confesso no mesmo processo; basta, para tanto, que deixe de
contestar a demanda envolvendo bens disponveis e depois de requerer
regular trmite processual requerendo os demais meios de prova lcitos
(prova pericial e testemunhal, por exemplo), deixe de comparecer sem
justificativa audincia de instruo e julgamento, mesmo que regularmente
intimado pessoalmente para tanto.
Evidente que se trata de situao excepcional, mas o exemplo auxilia a
identificar os momentos em que ocorrem os fenmenos, sendo seguro que se
o ru j tiver contestado regularmente a demanda, s poder ser confesso
diante de audincia de instruo que se avizinha sendo, pois, tecnicamente
incorreto que a parte autora, nesse cenrio, venha a requerer o depoimento
pessoal, informando na petio a respeito que deve a parte contrria
comparecer ao evento solene sob pena de confisso e revelia. Aqui,
realmente, s haveria espao para a confisso, reitere-se.

10

3. DEPOIMENTO DA PARTE
Depoimento pessoal o meio de prova destinado a realizar o interrogatrio
da parte, no curso do processo. Aplica-se tanto ao autor como ao ru, pois
ambos se submetem ao nus de comparecer em juzo e responder ao que lhe
for interrogado pelo juiz (art. 340, I).

A iniciativa da diligncia processual pode ser da parte contrria (art. 343) ou

do prprio juiz (art. 342). A finalidade desse meio de prova dupla: provocar a
confisso da parte e esclarecer fatos discutidos na causa.

O momento processual da ouvida do depoimento pessoal, quando requerido

pela parte contrria, a audincia de instruo e julgamento (art. 343). Ao
juiz, porm, cabe a faculdade de determinar, em qualquer estado do
processo, o comparecimento da parte, para interrog-la sobre os fatos da
causa (art. 342).

Incumbe parte intimada: a) comparecer em juzo; b) prestar o depoimento

pessoal, respondendo, sem evasivas, ao que lhe for perguntado pelo juiz.Se a
parte no comparecer, ou, comparecendo, se recusar a depor, o juiz lhe
aplicar a pena de confisso (art. 343, 2o). Essa pena consiste em admitir o
juiz como verdadeiros os fatos contrrios ao interesse da parte faltosa e
favorveis ao adversrio. Sua imposio, todavia, depender de ter sido o
depoente intimado com a advertncia prevista no 1 o do art. 343 (vide, infra,
no 432).

11

Diante dessa situao, se tais fatos forem suficientes para o acolhimento do

pedido do autor, o juiz poder dispensar as demais provas e passar ao
julgamento da causa, observado, porm, o debate oral, se a falta de
depoimento pessoal ocorrer em audincia.

O nus da parte no apenas o de depor, mas o de responder a todas as

perguntas formuladas pelo juiz, com clareza e lealdade. Dessa forma, quando
a parte, sem motivo justificado, deixar de responder ao que lhe for
perguntado,

ou

empregar

evasivas,

juiz,

apreciando

as

demais

circunstncias e elementos de prova, declarar, na sentena, que houve

recusa de depor (art. 345).

Isto quer dizer que o juiz pode, conforme as circunstncias, considerar

como recusa de depoimento pessoal o depoimento prestado com omisses
ou evasivas. E a consequncia ser a mesma do art. 343, 2 o, isto , a
aplicao da pena de confesso.

H casos, porm, em que se considera liberta a parte do nus de depor. Sua

recusa, ento, ser feita com motivo justificado, como diz a ressalva do art.
345, e no ter aplicao a pena de confesso.

Essas excees esto previstas no art. 347, que dispe no estar a parte
obrigada a depor sobre:
I fatos criminosos ou torpes, que lhe forem imputados; e
II fatos a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.

12

O direito de escusa, todavia, no se aplica aes de filiao, de separao

de cnjuges e de anulao de casamento (art. 347, pargrafo nico).

O objetivo do depoimento pessoal, por sua vez, a obteno da confisso da

parte contrria (na modalidade provocada); por isso o advogado da parte
no pode exigir o depoimento pessoal do seu prprio constituinte. A lgica
do sistema processual vai justamente no sentido de que a parte j teve
inmeras oportunidades de se manifestar nos autos, atravs do seu
procurador constitudo, razo pela qual no deve necessariamente se
manifestar perante o Juzo em audincia.
No h, pois, como estudar o depoimento pessoal sem necessrias
referncias (e constantes vinculaes) entre este e a confisso tambm
sendo por esse motivo que o Cdigo de Processo Civil trata, logo aps reger
o depoimento da parte, da confisso.
No entanto, pode o juiz de ofcio tomar o depoimento da parte, mesmo que
o ex adverso no tenha exigido o depoimento pessoal fenmeno
denominado de interrogatrio. Nesse caso, o objetivo da manifestao da
parte prestar algum esclarecimento sobre a causa, no sendo o foco central
a obteno de confisso, embora possa acontecer (na modalidade
espontnea).
Eis aqui mais um cenrio em que visvel a concesso de poderes instrutrios
ao juiz, a fim de que no fique impedido de ouvir a parte, na hiptese do
litigante adversrio no manifestar interesse no seu depoimento pessoal
tudo a melhor incrementar a direo e conduo do processo pelo magistrado
interessado em se aproximar da verdade formal, adotando assim a legislao
processual mecanismos que garantem a obteno de solues adequadas s
especificidades dos problemas surgidos durante a instruo.
Por fim, relevante a disposio contida no art. 343, 1 ao registrar
expressamente que a parte deve ser intimada pessoalmente para comparecer
13

em audincia. Em poucas oportunidades, o Cdigo Processual exige que a

parte seja intimada pessoalmente, mesmo porque o procurador constitudo
ser tambm regularmente intimado no seu endereo profissional. Ocorre que
aqui o objetivo da intimao assegurar que a parte comparea em Juzo, a
fim de ser tomado o seu depoimento pessoal, devendo a parte estar
devidamente advertida, atravs do competente mandado intimatrio, de que o
seu no comparecimento formar presuno de veracidade dos fatos contra
ela alegados (confisso na modalidade ficta).
A forma de interrogao das partes a mesma prevista para a inquirio de
testemunhas (art. 344). Prestar, portanto, seu depoimento pessoal, fora da
audincia normal e nos locais mencionados no art. 411, a parte que for uma
das autoridades elencadas no referido dispositivo.

O interessado dever requerer o depoimento pessoal da parte contrria pelo

menos no prazo de cinco dias antes da audincia (arts. 407 e 185).
Se o depoente residir fora da comarca onde corre o feito, poder ser ouvido
atravs de carta precatria ou rogatria.

intimao

da

parte

para

prestar

depoimento

dever

ser

feita pessoalmente, e no mandado constar a advertncia de que se

presumiro confessados os fatos contra ela alegados, caso no comparea,
ou, comparecendo, se recuse a depor (art. 343, 1o).

Na audincia, o depoimento das partes ser tomado antes da ouvida das

testemunhas, primeiro o do autor e depois o do ru (art. 452, II).
Poder, naquele ato, ou em petio anterior, a parte pedir dispensa do nus
de depor, alegando motivo justo. O juiz decidir de plano e aplicar a pena de
14

confesso, caso haja indeferimento do pedido e recusa de depor (art. 343,

2o).

O interrogatrio ser feito pelo juiz diretamente parte, que, em princpio, no

poder se representar por procurador (art. 346). 61 Ao advogado da parte
contrria, aps as perguntas do juiz, tambm ser franqueado o direito de
interrogar o depoente. Suas perguntas, no entanto, sero dirigidas ao juiz,
que, julgando-as pertinentes, as repetir parte.

Ao litigante que ainda no prestou depoimento vedado assistir ao

interrogatrio da outra parte (art. 344, pargrafo nico).
As respostas ao interrogatrio devem ser orais, no podendo a parte servirse de escritos adrede preparados.
O Cdigo, todavia, autoriza o juiz a permitir que a parte consulte notas breves,
desde que objetivem completar esclarecimentos (art. 346, in fine).

Ao advogado da prpria parte que est prestando depoimento no permitido

formular perguntas. Isto no impede, contudo, sua interveno para pedir ao
juiz que esclarea dubiedades ou pontos obscuros no relato do depoente, o
que poder ser requerido ao final do interrogatrio, antes de seu
encerramento.

O depoimento pessoal, como o das testemunhas, deve ser reduzido a termo,

assinado pelo juiz, pelo interrogado e pelos advogados.
Pode haver antecipao de depoimento pessoal, em casos de urgncia, nos
termos do art. 847, o que poder ser feito mesmo antes do ajuizamento da
15

causa, ou incidentalmente, no curso desta, antes da audincia de instruo e

julgamento.

4. PROVA TESTEMUNHAL
Prova testemunhal a que se obtm por meio do relato prestado, em juzo,
por pessoas que conhecem o fato litigioso.
Testemunhas, pois, so no dizer de Paula Batista as pessoas que vm a
juzo depor sobre o fato controvertido.

No podem ter interesse na causa e devem satisfazer a requisitos legais de

capacidade para o ato que vo praticar. Assim, completa a definio de
Joo Monteiro que conceitua a testemunha como a pessoa, capaz e
estranha ao feito, chamada a juzo para depor o que sabe sobre o fato
litigioso.
No se confunde com o perito, porquanto este informa sobre dados atuais
extrados do exame do objeto litigioso, feito aps a ocorrncia do fato que
serviu de base pretenso da parte. J a testemunha reproduz apenas os
acontecimentos passados que ficaram retidos em sua memria, desde o
momento em que presenciou o fato litigioso ou dele tomou conhecimento.

S prova testemunhal a colhida com as garantias que cercam o depoimento

oral, que obrigatoriamente se faz em audincia, em presena do juiz e das
partes, sob compromisso legal previamente assumido pelo depoente e
sujeio contradita e reperguntas daquele contra quem o meio de
convencimento foi produzido. No se pode atribuir valor de prova
testemunhal, portanto, s declaraes ou cartas obtidas, particular e
graciosamente, pela parte.
16

H testemunhas presenciais, de referncia e referidas. As presenciais so as

que, pessoalmente, assistiram ao fato litigioso; as de referncia, as que
souberam dele atravs de terceiras pessoas; e referidas, aquelas cuja
existncia foi apurada por meio do depoimento de outra testemunha.

Costuma-se,

tambm,

classificar

as

testemunhas

em judicirias e instrumentrias. Aquelas so as que relatam em juzo o seu

conhecimento a respeito do litgio e estas as que presenciaram a assinatura
do instrumento do ato jurdico e, juntamente com as partes, o firmaram.

Peso da prova testemunhal dentro da lgica de preponderncia de provas:

geralmente com peso complementar, diante da prova documental e pericial j
realizada. Em alguns casos, at excluda como prova exclusiva, como nos
contratos

acima

de

10

salrios

mnimos

discusses

quanto

pagamento/remisso de dvida (art. 401/403 CPC); bem como para prova de

tempo rural previdencirio (Smula 149 STJ).
A prova testemunhal, de fato, pode ter o seu peso discutido diante da
realidade do caso concreto, mas se trata inegavelmente de meio probante
lcito oportuno, mesmo que subsidirio, para que o julgador forme a sua
convico.
O rol de testemunhas deve ser apresentado em perodo prvio audincia,
em at 10 dias (art. 407 CPC), a fim de ser oportunizada a produo de
provas e ser possvel a contradita das testemunhas. Na hiptese de ser
requerido o rol antes de ser aprazada a audincia, no h, na verdade, prazo
peremptrio para que a parte adote tal medida, embora importante que
cumpra o prazo em perodo razovel.
O art. 412, 1 do CPC autoriza que a parte se comprometa a conduzir a
testemunha, que tiver arrolado, independentemente de intimao. Se
17

verdade que na ausncia da testemunha, presume-se que a parte desistiu de

ouvi-la, tal autorizao legal permite, por outro lado, que a testemunha seja
trazida perante o juzo que ir julgar a causa, ao invs de deixar que a
testemunha seja ouvida mediante carta precatria na hiptese de residir em
outra comarca, o que acaba por confirmar a relevncia do princpio da
identidade fsica do julgador (art. 132 CPC).
A colheita da prova testemunhal deve ser posterior ao depoimento pessoal
das partes; em ambos os casos, primeiro se ouve o autor, depois o ru; (a)
qualificada a testemunha, (b) oportuniza-se momento preclusivo para ser
oferecida a contradita (art. 414, 1 CPC), (c) sendo s aps prestado
compromisso pela testemunha, de dizer a verdade sob as penas da lei.
No pode, portanto, aps se iniciar a inquirio da testemunha sob a
subordinao do Estado-juiz, ser levantada a questo da contradita, j que o
momento oportuno para tanto na fase inicial da audincia, aps regular
qualificao da testemunha. Nessa oportunidade cabe, ento, a parte
interessada alegar impedimentos e suspeies reguladas no art. 405 CPC.
Pode o magistrado, nesses casos, desqualificar a pessoa arrolada como
testemunha e ouvi-la como informante, quando se mostrar relevante para a
soluo do objeto litigioso. Em qualquer caso, sendo discutida a questo da
contradita, pode ser feita breve instruo a respeito do incidente na prpria
audincia, desafiando a deciso interlocutria do Juzo o recurso de agravo
retido oral.
5. PERCIA
Os fatos litigiosos nem sempre so simples de forma a permitir sua integral
revelao ao juiz, ou sua inteira compreenso por ele, atravs apenas dos
meios usuais de prova, que so as testemunhas e documentos.

Nem admissvel exigir que o juiz disponha de conhecimentos universais a

ponto de examinar cientificamente tudo sobre a veracidade e as

18

consequncias de todos os fenmenos possveis de figurar nos pleitos

judiciais.

No raras vezes, portanto, ter o juiz de se socorrer de auxlio de pessoas

especializadas, como engenheiros, agrimensores, mdicos, contadores,
qumicos etc., para examinar as pessoas, coisas ou documentos envolvidos
no litgio e formar sua convico para julgar a causa, com a indispensvel
segurana.

Aparece, ento, a prova pericial como o meio de suprir a carncia de

conhecimentos tcnicos de que se ressente o juiz para apurao dos fatos
litigiosos.

Como ensina Amaral Santos, a percia pode consistir numa declarao de

cincia ou na afirmao de um juzo, ou, mais comumente, naquilo e nisto.
declarao de cincia quando relata as percepes colhidas, quando se
apresenta como prova representativa de fatos verificados ou constatados,
como, v.g., no caso em que so descritos os danos sofridos pelo veculo
acidentado, bem como os sinais materiais encontrados na via pblica onde se
deu a coliso. afirmao de um juzo quando constitui parecer que auxilie o
juiz na interpretao ou apreciao dos fatos da causa, como, v.g., ao dar
sua explicao de como ocorreu o choque dos veculos e qual foi a causa
dele.

a percia, destarte, meio probatrio que, de certa forma, se aproxima da

prova testemunhal, e no direito antigo os peritos foram, mesmo, considerados
como testemunhas. Mas, na verdade, h uma profunda diferena entre esses
instrumentos de convencimento judicial. O fim da prova testemunhal apenas
19

reconstituir o fato tal qual existiu no passado; a percia, ao contrrio, descreve

o estado atual dos fatos; das testemunhas, no dizer de Lessona, invoca-se
a memria, dos peritos, a cincia.

Segundo o art. 420 do atual Cdigo de Processo Civil, a prova pericial

consiste em exame, vistoria ou avaliao. Consiste o exame na inspeo
sobre coisas, pessoas ou documentos, para verificao de qualquer fato ou
circunstncia que tenha interesse para a soluo do litgio. Vistoria a
mesma inspeo,

quando

realizada

sobre

bens imveis.

avaliao ou arbitramento a apurao de valor, em dinheiro, de coisas,

direitos ou obrigaes em litgio.

A percia regulada pelo Cdigo sempre judicial, isto , realizada em juzo,

por

perito

nomeado

pelo

juiz.

Mas

existem

tambm

percias extrajudiciais promovidas por iniciativa das partes, atravs de

tcnicos particulares ou agentes administrativos. Sua fora de convencimento
no pode, naturalmente, ser a mesma da percia judicial, e o juiz examinar
tais laudos como simples pareceres, dando-lhes a credibilidade que
merecem.

A jurisprudncia, no entanto, tem entendido que o laudo do exame pericial

administrativo realizado, logo aps a coliso dos veculos, por agente do
DNER, rgo incumbido da fiscalizao do trnsito nas rodovias federais, tem
a presuno de verdade dos atos administrativos em geral. De sorte que no
se pode admitir que suas concluses sejam elididas por depoimentos de
testemunhas que, nada podendo relatar, por no haverem presenciado o fato,
permitiram-se emitir apreciaes opinativas.

20

Milita em favor dos laudos oficiais expedidos pela administrao pblica uma
presuno iuris tantum de veracidade, que, segundo a jurisprudncia
dominante, no pode ser infirmada por simples suscitao de dvidas. Suas
concluses, por isso, devem prevalecer at prova em contrrio.

Mas, se o laudo administrativo foi elaborado tardiamente, ou se entra em

conflito com as testemunhas que presenciaram o evento, deve prevalecer a
prova oral e no a do documento elaborado pelos agentes pblicos.

Ainda, dentro do conceito de percia judicial, os tribunais tm admitido, em

casos de acidentes automobilsticos, que as custosas e demoradas vistorias
sejam substitudas por oramentos de oficinas idneas a respeito do custo
dos reparos do veculo.

Com o novo texto do art. 427 do CPC, dado pela Lei n 8.455, de 24.08.1992,
abriu-se grande rea para utilizao das percias extrajudiciais, visto que o
juiz ficou autorizado a dispensar a percia judicial quando as partes, na inicial
e na contestao, apresentarem sobre as questes de fato pareceres
tcnicos ou documentos elucidativos que considerar suficientes (v., adiante, o
no 468).

Necessidade de prova pericial ligada a questes tcnicas (art. 420 CPC).

Mesmo porque no deve ser realizada quando for desnecessria em vista de
outras provas produzidas (entenda-se: prova documental j acostada ao
processo).
Trata-se, pois, de meio de prova tcnico, importantssimo quando h
necessidade

de

aprofundamento

da

instruo

(fase

instrutria,

ps

saneamento). Na verdade, prova to relevante, que pode ser verificada

mesmo em fase de execuo, para fins de quantificao dos valores devidos,
21

com a possibilidade de abertura de incidente de liquidao de sentena (arts.

475-A a 475-H CPC).
Na forma tradicional, deve a prova pericial ser produzida depois da prova
documental e antes da audincia de instruo e julgamento, mesmo porque
podem os peritos, oficial e assistentes, comparecerem audincia para
responderem quesitos de esclarecimento (art. 435 CPC).
H ainda condio da prova tcnica indispensvel no ser produzida, quando
emprestada de outro feito. Nessa hiptese, de prova atpica, operase o translado da prova de processo originrio para processo secundrio,
devendo ter (em ambos os processos) a participao da parte contra quem a
prova

desfavorece,

sendo

ento

importante

estabelecimento

do

contraditrio no processo originrio com a participao ao menos desta parte

em caso de no existir essa identidade, pode-se cogitar de utilizao dessa
prova no com o peso de prova emprestada (que determinaria a
desnecessidade de realizao da prova tcnica no feito secundrio), sendo
recebida como prova documental unilateral (pr-constituda sendo inclusive
essa a forma que vai assumir no feito a ser julgado), a estar obrigatoriamente
sujeito ao contraditrio no momento de ingresso no processo secundrio.
Nomeao dos assistentes tcnicos e indicao de quesitos at realizao da
data da percia oficial: interpretao extensiva do art. 421 CPC. A participao
dos assistentes tcnicos em contraditrio pleno com o perito oficial
importante para a qualidade do resultado da percia. Da por que entendemos
perfeitamente vivel ser prorrogado, pelo Juzo, o prazo para apresentao
dos assistentes e mesmo o encaminhamento dos quesitos ao perito oficial, na
situao do procurador da parte no ter cumprido com o prazo legal de 5 dias
para tais medidas, contados a partir da intimao da data aprazada para o
evento solene.
Trata-se aqui de tpico prazo dilatrio, que pode ser prorrogado em situaes
excepcionais. Pela relevncia da participao do perito assistente (necessrio
no estabelecimento do contraditrio tcnico) e dos prprios quesitos judiciais
(a nortear a percia, fazendo com que o laudo oficial contenha dados
efetivamente teis soluo do litgio), parece-nos acertado que eventual no
22

cumprimento estrito desse prazo pela parte no merea censura judicial to

grave. H de se destacar, in casu, a incrvel exigidade de tal comando legal
a admitir ponderao do julgador, desde que requerida dilao de prazo
pela parte interessada. Nesse sentir, louvvel a posio j adotada pelo STJ,
embora no unnime, pela relativizao criteriosa da disposio processual:
O assistente tcnico poder ser indicado pela parte aps a dilao consignada
na lei, mas desde que no iniciada a prova pericial, sempre com a ressalva do
signatrio, entendendo tratar-se de prazo peremptrio.
O que chamamos de contraditrio tcnico envolve a participao do
assistente desde o incio da produo da prova pericial, passando muitas
vezes (a) pelo auxlio ao advogado na confeco dos quesitos, (b) pela
presena no dia da percia, colaborando com o perito oficial em tudo que
puder, (c) e pela anlise do laudo oficial, com apresentao de laudo escrito a
respeito.
Portanto, a participao dos assistentes tcnicos importante para formar o
contraditrio tcnico, seja no momento de realizao do ato solene (art. 431A CPC), seja no momento de entrega do laudo do assistente nos autos
(art. 433, nico CPC). , por isso mesmo, razovel o posicionamento
judicial, comum na prtica forense, de analisar com certa desconfiana o
laudo do assistente tcnico juntado aos autos, quando h nele crticas firmes
ao laudo oficial, mas se confirma que o assistente deixou de comparecer ao
evento solene.
De qualquer forma, no estamos aqui defendendo que a juntada aos autos do
laudo do assistente no tenha qualquer valor. Bem pelo contrrio, temos
posio formada de que aqui tambm o espao para ser reconhecido o
direito da parte de provar as suas alegaes (ainda mais quando o laudo
oficial manifestamente contrrio aos seus interesses). Por isso entendemos
que o prazo para juntada do laudo do assistente dilatrio, como na verdade
todos os prazos na instruo.
A viso tradicional (e largamente difundida) da utilizao da precluso
processual desemboca em aplicar rigidamente o ditame constante no art. 433,
nico do Cdigo Buzaid, determinando assim que se, em dez dias da
23

juntada do laudo oficial e independentemente de intimao, as partes (prazo

comum) no juntarem respectivamente os pareceres dos seus assistentes
tcnicos, no mais podero fazer: O prazo de que dispe o assistente
tcnico para juntada de seu parecer preclusivo, de modo que, apresentado
extemporaneamente, deve ser ele desentranhado.
No parece, realmente, ser esse entendimento jurisprudencial o melhor
caminho. Na verdade, caberia ao julgador, relativizando a letra fria do cdigo
de acordo com o direito constitucional prioritrio prova, viabilizar a juntada
posterior do laudo do perito assistente, se assim fosse possvel e requerido
pela parte interessada que, no prazo legal de dez dias a contar da intimao
da juntada do laudo oficial, deveria informar da impossibilidade de
cumprimento do prazo e requerer expressamente a posterior juntada dentro
de prazo razovel.
A regra da liberdade motivada dos julgamentos autoriza relativizao parcial
ou mesmo total do laudo oficial, diante dos demais elementos de prova
(preponderncia de provas, art. 436 CPC).
Se em matria de prova documental a disposio do contraditrio, contida no
art. 398CPC, a referncia mais importante e lembrada, em matria de prova
pericial o paralelo deve ser feito com o previsto no art. 436 do diploma
processual; cuja exegese a contrrio revela que, em situaes hodiernas, o
laudo pericial h de ser prestigiado em face das demais provas, sem que
isso represente retrocesso prova legal ou o estabelecimento de
hierarquias.
Mesmo assim, em razo do modelo contemporneo de valorao da prova
(persuaso racional, art. 131 CPC), o magistrado no est vinculado ao
resultado da prova pericial mesmo porque qualquer entendimento diverso
autorizaria a concluso de que o juiz pode transferir o seu poder de julgar a
terceiro sem legitimidade poltica.
O que ocorre, no raro na prtica forense, que o magistrado se v impedido
de julgar a causa fora dos contornos do laudo pericial, em razo de a parte
prejudicada com o laudo no ter conseguido apresentar meios lcitos aptos a
relativizar o documento tcnico. Nesse contexto, se a parte no se
24

desincumbiu do seu nus probatrio, realmente no h como o Estado-juiz se

valer do comando legal que autoriza desconsiderar o teor do resultado
pericial: ainda que o art. 436 do Cdigo de Processo Civil disponha que o
Juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo formar a sua convico com
outros elementos ou fatos provados nos autos, certo que, luz do modelo
de constatao ftica aplicvel ao caso, no h elementos ou provas outras
que autorizem concluso diverso daquela a que chegou a Magistrada a
quo.
Encerrando o ponto da prova pericial, devemos examinar a possibilidade
judicial de autorizao de uma segunda percia, sem excluso dos resultados
da primeira, a fim de que melhor se examine a questo tcnica
(art. 437 CPC). Trata-se de hiptese em que, a requerimento da parte ou
mesmo de ofcio, o magistrado se convence que a matria no est
suficientemente esclarecida, sendo da razovel que outro profissional
colabore com o deslinde da causa apresentando seu parecer tcnico. Cabe
ao juiz, em sentena, apreciar livremente o valor de uma e outra percia,
aproveitando, inclusive, aspectos relevantes de cada uma delas para se obter
qualificada sntese apta ao esclarecimento dos objetos litigiosos do processo.

6. INSPEO JUDICIAL
Inspeo judicial o meio de prova que consiste na percepo sensorial
direta do juiz sobre qualidades ou circunstncias corpreas de pessoas ou
coisas relacionadas com litgio.

Como regulamentao legal novidade instituda pelo art. 440 do Cdigo de

Processo Civil de 1973, que confere, expressamente, ao juiz o poder de ex
officio ou a requerimento da parte, em qualquer fase do processo,
inspecionar pessoas ou coisas, a fim de se esclarecer sobre fato que
interesse deciso da causa. Mas a praxe forense e a opinio doutrinria j,
mesmo antes do Estatuto atual, acolhiam esse meio de prova.
25

O objeto da inspeo pode ser:

a) pessoas: podem ser partes ou no do processo, desde que haja
necessidade de verificar seu estado de sade, suas condies de vida etc.;
b) coisas: mveis ou imveis e mesmo documentos de arquivos, de onde no
possam ser retirados;
c) lugares: quando, por exemplo, houver convenincia de se conhecer
detalhes de uma via pblica onde se deu um acidente ou outro acontecimento
relevante para a soluo da causa.

No se reconhece parte o direito de exigir a inspeo judicial. Cabe apenas

ao juiz deliberar sobre a convenincia, ou no, de realiz-la, de sorte que seu
indeferimento no configura cerceamento de defesa.

O juiz, como diretor do processo, pode a qualquer tempo analisar diretamente

o objeto litigioso (pessoa ou coisa), desde que se mostre necessrio
(art. 440 c/c art.125, II e 130 todos do CPC). A inspeo, como meio de
prova formal, pode ser feita em audincia, em gabinete (excepcionalmente)
ou em in loco, quando no puder ser apresentada ao diretor do processo
dentro do foro e sempre que houver necessidade de o magistrado melhor
avaliar ou esclarecer um fato controvertido.
V-se, pois, como pode ser desenvolvida com profundidade a instruo na
audincia derradeira, sendo feitos os movimentos probatrios destacados no
item anterior, com a complementao de uma (sexta) medida de inspeo
direta pelo julgador da demanda.

26

As partes, importante que se registre, tm o direito de acompanhar a

inspeo, fazendo observaes teis situao que garante o contraditrio,
indispensvel tambm nesse meio direto de prova.
As concluses da inspeo judicial devem compor um auto circunstanciado,
com dados teis soluo do litgio situao que indicaria para a
importncia do mesmo juiz julgar a causa, decorrncia lgica do princpio da
identidade fsica.
A toda evidncia, a atividade do juiz nesse caso se assemelha muito a de um
perito oficial, mesmo porque: (a) pode ser assistido de experts, (b) ouve as
partes no local da inspeo como se fossem assistentes, (c) poder instruir o
auto com desenho, grfico ou fotografia.

7. REFERNCIAS DOUTRINRIAS (BIBLIOGRAFIA)

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JUNIOR, Humberto Teodoro. Curso de Direito Processual Civil: Teoria Geral

do Direito Processual Civil e Processo de Conhecimento. 55 Edio.
Forense, 2015.
RUBIN, Fernando. Das provas em espcie: da prova documental inspeo
judicial, disponvel em: http://fernandorubin.jusbrasil.com.br/artigos/121943629/dasprovas-em-especie-da-prova-documental-a-inspecao-judicial; Acesso em: 08 Mai.
2015.

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