EN LO PRINCIPAL: Solicita declaracin de nulidad procesal; EN EL PRIMER

OTROS: Acompaa documentos, SEGUNDO OTROS: Solicitud que indica.

S.J. DE GARANTA DE SANTIAGO (8)

MATAS BALMACEDA MAHNS, abogado, en representacin de don

Enrique Jovino Novoa Vasquez, en causa por el presunto delito tributario, RIT N
6873-2014, RUC N 1400637392-6, a US. respetuosamente digo:
Encontrndome dentro de plazo legal, y habiendo sido notificado con fecha
8 de mayo de 2015 de la resolucin que fija audiencia de formalizacin de la
investigacin para el da 22 de junio de 2015, vengo en solicitar a S.S., se sirva
declarar la nulidad procesal de la respectiva resolucin judicial, y por ende de la
solicitud de audiencia del fiscal, toda vez que a nuestro juicio se ha causado un
perjuicio reparable nicamente con la declaracin de la respectiva nulidad, y en
particular en los trminos de artculo 160 del Cdigo Procesal Penal, toda vez que
debe presumirse de derecho el perjuicio, al impedrsenos ejercer los derechos y
garantas establecidos por la Constitucin, en particular en su artculo 7, en razn
de los siguientes fundamentos de hecho y de derecho que paso a exponer:
HECHOS:
1. Con fecha 7 de mayo de 2015 el Ministerio Pblico present solicitud de
audiencia para formalizar cargos en contra de don Jovino Novoa Vasquez,
fijndose por el Tribunal como fecha para estos efectos el da 22 de junio de
2015.
2. Es del caso que el artculo 162 del Cdigo Tributario seala en su primer
inciso: Las investigaciones de hechos constitutivos de delitos tributarios
sancionados con pena corporal solo podrn ser iniciadas por denuncia o
querella del Servicio (). (El subrayado y la negrilla son agregados),
Naturalmente, estamos frente a un delito de accin penal pblica de previa
instancia particular, que exige como requisito de procesabilidad que al
menos debe existir una denuncia o querella en contra de la persona en
contra de quien se dirige la investigacin, y con mayor fuerza an cuando
se pretende formalizar a alguien en la investigacin, como en el caso sub
lite.
3. A la fecha de la solicitud de audiencia, segn consta tanto de las denuncias
presentadas por el Servicio de Impuesto Internos (en adelante tambin
como SII) como de las querellas acogidas a tramitacin, mi representado
jams -a juicio de esta defensa- apareca ni como denunciado ni como
querellado, lo que por lo dems queda en evidencia con la querella
presentada con fecha 11 de mayo

de 2015, la cual es dirigida

nominativamente en contra de mi representado, con lo que al parecer se

intenta subsanar un vicio evidente de la investigacin fiscal.
4. A efectos de mayor claridad, resulta relevante destacar que cuando mi
representado fue citado ante el Ministerio Pblico a prestar declaracin en
calidad de imputado, se le inform que estaba siendo investigado por el
delito previsto en el articulo 97N4 inciso final del Cdigo Tributario, y que
la denuncia que serva como base a la investigacin era la interpuesta por
el Servicio de Impuestos Internos con fecha 8 de octubre de 2014.
5. Dado lo anterior, es evidente que su Seora no ha tenido la posibilidad de
visar el contenido de la misma y poder verificar si a la fecha de la
presentacin por parte del Ministerio Pblico y su posterior resolucin mi
representado se encontraba o no dentro de los denunciados.
A este respecto resulta necesario destacar algunos pasajes de la denuncia
respectiva, que se acompaa ntegramente en un otros de esta
presentacin;
a-La denuncia es interpuesta nominativamente en contra de 14 personas,
dentro de las cuales no se encuentra mi representado ni tampoco la
sociedad Inversiones y Mandatos S.A. a la cual l representa.
Lo anterior pareciera ser suficiente para entender que el Ministerio Publico
no puede investigar ni a don Jovino Novoa ni a Inversiones y Mandatos
S.A..
b- El Ministerio Pblico, sin embargo, haciendo una interpretacin a nuestro
juicio arbitraria y adems contraria a la interpretacin restrictiva que se
debe dar dentro del mbito del derecho penal, se ampara en la frase del
documento que seala que est dirigido contra los individualizados y
adems en contra de todas las personas que resulten responsables.
A este respecto, cabe analizar sucintamente si se puede interpretar que
estamos dentro de esa hiptesis, y la verdad S.S. que eso es imposible
basado en seis aspectos fundamentales:
- La frase en contra de quienes resulten responsables solo est utilizada
en lo que dice relacin con la denunciada Veronica Elizabet Winkler Oliva, y
se refiere expresamente a quienes resulten responsables de esos mismos
hechos; o sea, naturalmente se refiere a autores, cmplices o encubridores
del delito que el SII le adjudica a la mencionada denunciada.
- En la pgina 4 de la denuncia respectiva, se hace reserva expresa -de
conformidad con el artculo 162 del Cdigo Tributario- de ejercer la accin
penal en contra de los emisores de facturas o boletas que se mencionan
ms adelante, en la medida que la investigacin del SII le permita
establecer que es necesario accionar por esta va criminal, segn los
criterios normalmente usados por el SII al respecto y que son el monto, la
frecuencia y la gravedad de los hechos.
- Es un hecho de la causa que el SII conoca de la existencia de mi
representado como emisor de facturas a la empresa Penta a la fecha de la
interposicin de esta denuncia, ya que est dentro de los emisores
mencionados. Dado lo anterior, si hubiera tenido antecedentes para

entender que a esa fecha le corresponda una participacin criminal en

alguno de los hechos denunciados, naturalmente lo hubiera dicho en forma
expresa y nominativa.
- La expresin en contra de quienes resulten responsables, debe
entenderse en su sentido natural y obvio; esto es, que el SII no tiene
antecedentes para determinar quines pueden haber participado como
autores, cmplices o encubridores en la comisin de los delitos, por lo que
forzoso es concluir que a la fecha de la denuncia respectiva el SII opt en
forma libre y voluntaria por no denunciar a mi representado.
- Por ltimo, refuerza lo anterior que segn informacin que hemos podido
recopilar, en la resolucin exenta N 3627, de 8 de octubre de 2014, en que
consta la direccin del subdirector jurdico de accionar por va criminal, no
est mencionado mi representado ni la sociedad que l representa. No
obstante que por razones desconocidas a esta parte, este documento no
fue acompaado al Ministerio Publico, el SII hace referencia al mismo en el
primer otros de su presentacin.
- A mayor abundamiento, en una entrevista al director del SII, Michel Jorrat,
publicada por el diario El Mercurio con fecha 13 de abril de 2015, dice
expresamente que a la fecha no se han querellado en contra de ningn
poltico, y que en la mayora de

los casos no debera haber querella.

Prueba de lo anterior constituye el hecho que mi representado fue

querellado recin con fecha 11 de mayo de 2015.
Como SS. podr darse cuenta, de los meros antecedentes expuestos
queda en evidencia que el Ministerio Pblico ha investigado a don Jovino Novoa
Vasquez y su sociedad Inversiones y Mandatos S.A. sin cumplir con los
presupuestos legales, en particular vulnerando el artculo 162 del Cdigo Tributario
y los artculos 54 y 166 del Cdigo Procesal Penal.
Resulta fundamental destacar que en nada perjudica o empece a lo anterior
el hecho que con fecha 11 de mayo el SII haya presentado querella criminal en
contra de mi representado, toda vez que lo que se busca con esta declaracin de
nulidad dice relacin con un hecho de fecha anterior, lo que a juicio de esta parte,
se ve reforzado con la presentacin de la querella criminal.

DERECHO

PRESUNCION DE DERECHO DEL PERJUCIO.

Para estos efectos, resulta necesario tener a la vista el articulo 160 del
Cdigo Procesal Penal que seala qu se presumir de derecho la existencia del
perjuicio si la infraccin hubiera impedido el pleno ejercicio de las garantas y de
los derechos reconocidos en la Constitucin, o en las dems leyes de la
Repblica.
El artculo 19 n 3 inciso 5 de la Constitucin, por su parte, establece que:
Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un
proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer
siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos.
Ello implica que los rganos jurisdiccionales deben necesariamente ajustar
el acto jurisdiccional a las reglas que la propia ley ha establecido con anterioridad,
sobre todo en el mbito de lo criminal.
El Ministerio Pblico es un organismo estatal, y solo puede actuar
vlidamente conforme dispone el artculo 7 de la Constitucin, esto es, previa
investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma
que prescriba la ley. Tal como seala don Enrique Evans de la Cuadra, en su
obra Los Derechos Constitucionales, tomo II (Jurdica, 3, 2004), pgina 143, en
relacin al contenido material de la garanta constitucional del debido proceso del
artculo 19 n3 inciso 5:

Para que esa resolucin de autoridad sea vlida debe reunir los
siguientes requisitos:

1)

Que exista un proceso previo, legalmente tramitado.

Luego, la resolucin es nula si no existe una
tramitacin legal anterior a ella, en que el afectado
haya sido odo en sus defensas y sus pruebas, y

2)

Que la ley haya establecido un procedimiento y una

investigacin racionales y justos. Si la ley no lo ha
establecido, corresponder que la autoridad que va a
aplicar una sancin

o que de alguna manera va a

afectar derechos,

antes de resolver cumpla con la

exigencia

constitucional

del

racional

justo

procedimiento e investigacin. Si as no sucede, la

sancin aplicada y el acto de autoridad son nulos
(art. 7 de la Constitucin) y as debe declararlo la
justicia ordinaria.

De los antecedentes de hecho expuestos es forzoso concluir

que el

Ministerio Pblico ha actuado fuera del mbito de sus atribuciones, al haber

iniciado

una

investigacin

en

contra

de

nuestro

representado

sin

la

correspondiente denuncia o querella del SII, incurriendo con ello en una violacin
de los arts. 6 y 7 de la Constitucin Poltica, que como se sabe prescriben
respectivamente que: Los rganos del Estado deben someter su accin a la
Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella

y que: Ninguna

magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a

pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Todo
acto en contravencin a este artculo es nulo

La razn por la que se entrega el dominio inicial de la accin penal en

materia tributaria al Director del Servicio de Impuestos Internos la ha explicado el
Director del mismo hace poco tiempo, pero tambin la fundament quien fuera
Contralor General del Repblica, profesor de Derecho Administrativo y Senador
designado, don Enrique Silva Cimma, como tambin el modelo para Cdigo
Tributario de Amrica Latina. El primero, fundaba su planteamiento en que el
trabajo deba ser realizado por fiscalizadores con alto conocimiento y
especializacin en auditoras tributarias , el segundo sealaba como razones para
mantener la titularidad de la accin penal en manos del Director del SII que la
prctica demuestra que necesariamente organismos de esta naturaleza, tpica y
exclusivamente fiscalizadores, tienen el deber de analizar a fondo los
antecedentes, antes de que se determinen o se llegue hipotticamente a la
conclusin de que los hechos son constitutivos de delitos argumentando en
forma muy precisa y rigurosa las razones que justifican en nuestro sistema el que
sea el SII y no el Ministerio Pblico- quien recopile la informacin necesaria en
caso que tenga indicios de la comisin de ilcitos tributarios. A su vez, el art.174
del modelo para Cdigo Tributario de Amrica Latina contiene conceptos similares.

Pretender que la existencia de una denuncia o querella dirigida contra otras

personas individualizadas aun con la frase y contra toda otra persona que
resulte responsable- es suficiente legitimacin activa para el Ministerio Pblico,
tratndose de la investigacin de delitos tributarios, resulta sin duda una
extralimitacin interpretativa. Ni an la pretensin del Ministerio Pblico de que la
denuncia del SII lo faculta para la investigacin de hechos puede legitimar la falta
de denuncia o querella dirigida en especfico respecto del contribuyente al que se
le atribuye la comisin de un ilcito tributario.

Tanto es as que el art. 166 del Cdigo Procesal citado establece que
Tratndose de delitos de accin pblica previa instancia particular, no podr
procederse sin que, a lo menos, se hubiere denunciado el hecho con arreglo
al artculo 54, salvo para realizar los actos urgentes de investigacin o los
absolutamente necesarios para impedir o interrumpir la comisin del delito (el
subrayado es nuestro).
En este orden de ideas, resulta claro que don Jovino Novoa Vsquez no
debera ser formalizado como autor de un delito tributario toda vez que no se ha
cumplido el requisito previo, exigido por la ley, en orden a que exista una denuncia
o querella previa habilitante para tal fin por parte del SII. Por ello, hacer
comparecer a un ciudadano para formalizar una investigacin, que el Ministerio
Pblico no tiene derecho a efectuar mientras no exista la habilitacin por
parte del SII es una actuacin manifiestamente ilegal, y que por tanto vulnera
la garanta constitucional del debido proceso, entendida como la exigencia
de un proceso legalmente tramitado.

POR TANTO,
Y de conformidad con lo expuesto y lo dispuesto por los artculos 159, 160, y
siguientes del Cdigo Procesal Penal.

SOLICITO A S.S.: se sirva declarar la nulidad de la resolucin judicial que cita a

audiencia de formalizacin para el da 22 de junio de 2015, y por ende de la
solicitud de audiencia de formalizacin efectuada por el Ministerio Pblico con
fecha 8 de mayo de 2105, en conformidad a lo previsto en el artculo 165 del
Cdigo Procesal Penal.

PRIMER OTROS: Srvase S.S. tener por acompaada denuncia presentada por
el Servicio de Impuestos Internos con fecha 8 de octubre de 2014 ante el
Ministerio Pblico, a fin de resolver adecuadamente el incidente formulado.

SEGUNDO OTROSI: Srvase S.S. oficiar al Servicio de Impuestos Internos a fin

de que remita a S.S. la resolucin exenta N 3627, de fecha 8 de octubre de 2014
por la cual consta la decisin del Subdirector Jurdico de interponer la accin penal
(denuncia).