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16. Doit-on prvoir une clause de change ? ......................................................................................................... 80
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27. Doit-on considrer le montant de la facture du sous-traitant H.T. et appliquer une T.V.A. taux rduit,
mme si elle est prsente avec une T.V.A. normale ? ....................................................................................... 84
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INTRODUCTION
Ce guide na pas de valeur rglementaire. Il a pour but de prsenter et dexpliquer les
lments juridiques la disposition des acheteurs publics et des candidats aux marchs
publics. Il entend scuriser les procdures de passation des marchs et les clauses
relatives au prix, permettant ainsi aux acheteurs publics d'obtenir loffre conomiquement
la plus avantageuse au regard de leurs besoins, de la dure des marchs et du niveau de
qualit attendu.
Un principe : les prix sont libres !et sont trs rarement rglements.
Les prix sont librement dtermins par le jeu de la concurrence et tablis par les
oprateurs conomiques, lors de la mise en concurrence, sur la base des besoins
exprims dans le cahier des charges.
La libert de la concurrence est un des piliers de la construction europenne et a t
dcline dans trois directives 1 propres aux marchs publics.
La libert de fixation des prix est la rgle. Rares sont les rgimes de prix rglements : il
sagit notamment du livre (loi n81-766 du 10 aot 86 modifie), de llectricit (articles
L.337-7 L.337-9 du code de lnergie) et du gaz naturel (L.445-4 du code de lnergie)"
Contrepartie financire de la prestation, le prix est un lment dterminant de laccord
cadre ou du march public 2 , tels quils sont dfinis par larticle 1 du code des marchs
publics.
-Directive 2004/18/CE du Parlement europen et du Conseil, du 31 mars 2004, relative la coordination des procdures
de passation des marchs publics de travaux, de fournitures et de services, dite directive classique (JOUE-L 134 du 30
avril 2004) ;
-Directive 2004/17/CE du Parlement europen et du Conseil, du 31 mars 2004, portant coordination des procdures de
passation des marchs dans les secteurs de leau, de lnergie, des transports et des services postaux, dite directive
secteurs spciaux . - Directive 2009/81/CE du Parlement et du Conseil, du 13 juillet 2009, relative la coordination de la
procdure de passation de certains marchs de travaux, fournitures et services par des pouvoirs adjudicateurs ou entits
adjudicatrices dans les domaines de la dfense et de la scurit, et modifiant les directives 2004/17/CE et 2004/18/CE, dite
directive dfense et scurit .
Nota : sauf mention spciale, les dveloppements du prsent guide sappliquent aux marchs et accords cadre.
Chapitre1.LEPRIX:NOTIONETPRINCIPES
1.1.DEFINITIONDUPRIX
1.2.CONTENUDUPRIX
I. Les pices constitutives des marchs passs selon une procdure formalise
comportent obligatoirement () 6 Le prix ou les modalits de sa dtermination
(article 12 et 191 du CMP).
Le prix doit tre dtermin ou dterminable : soit le prix figure dans les documents du
march, soit les modalits prcises de sa dtermination figurent dans le march (il peut
tre calcul prcisment par lapplication des clauses contractuelles).
Attention la dterminabilit du prix !
Dans certains types de prestations de services, les modalits de rmunration
dun titulaire peuvent tre fondes uniquement sur un pourcentage du rsultat
obtenu par celui-ci. Un tel prix nest ni dtermin, ni dterminable .
Illustration : pour les conventions de recherche d"conomies, un prix en
pourcentage des conomies susceptibles dtre obtenues nest pas un prix
dterminable . Ces prestations de services daudit, doivent tre rtribues
conformment larticle 17 du CMP : le prestataire doit tre rmunr pour la
seule ralisation de laudit et lacheteur doit bnficier de la totalit des
conomies obtenues en application de cet audit.
Attention ! Sont proscrire les clauses qui prvoient une rvision de prix en
cours de contrat, en fonction de lvolution des prix. Elles rendent en effet le prix
indterminable. Elles sont donc proscrire.
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CJCE, 12 juill. 2001, aff. C-399/98, Ordine degli architetti delle Provinci di Milano e Lod : Rec. CJCE 2001, I, p. 5409
CE, ass., 4 nov. 2005, n 247298 et n 247299, St Jean-Claude Decaux : JurisData n 2005-069146 et n 2005-069147
1.3. DIFFERENCE ENTRE PRIX DE LA PRESTATION ET COUT DE LA
PRESTATION
Le prix de la prestation et le cot de la prestation sont des notions conomiques
diffrentes :
- le prix est la somme du cot estim de la prestation et de la marge du
cocontractant.
- le cot de la prestation comprend les charges directes -rsultant de lexcution
des prestations, comme par exemple lachat de matires premires, la main d!uvre,
les frais de dplacement imposs par le cahier des charges ou jugs ncessaires par
le candidat la ralisation du cahier des charges-, les charges indirectes
(approvisionnement, stockage, impts, frais de gestion") et les alas lis lexcution
du march
- la marge du prestataire comprend son bnfice et la part de provision qui nest
pas consomme par les alas.
Donc :
Prix = cot + marge
Cot = charges directes + charges indirectes + alas lis l"excution du march
Marge = bnfice + part de la provision qui n"est pas consomme par les alas
Guide LE PRIX DANS LES MARCHES PUBLICS # Mars 2013 # version 1
stock des matires premires alors que les prix augmentent). Le prix du contrat ne
peut augmenter du fait des erreurs danticipation de lentreprise.
Conseils pratiques :
Chaque candidat labore librement son prix, dans un environnement concurrentiel.
Connatre la logique conomique des acteurs conomiques dans llaboration de leur
prix permet destimer correctement le montant du march et de choisir la procdure la
mieux adapte, puis de mieux analyser les offres, voire de mieux ngocier quand la
possibilit est ouverte. On doit toutefois rappeler quune bonne ngociation ne doit,
en aucun cas, porter exclusivement sur le prix.