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JOINT VENTURE
TRABAJO DE GRADUACIN PARA OPTAR AL GRADO
DE LICENCIADOS EN CIENCIAS JURDICAS
PRESENTADO POR
SUSSY CLARIBEL VALENCIA FIGUEROA
ANA DEL ROSARIO OLIVA PINEDA
JOS FRANCISCO PREZ RIVAS
ASESORA
LICENCIADA JULIA MARTA DE CERROS
RECTOR
ING. MARIO ANTONIO RUIZ RAMREZ
VICE RECTORA
DRA. LETICIA ANDINO DE RIVERA
SECRETARIA GENERAL
LICDA. TERESA DE JESS GONZLEZ DE MENDOZA
DECANA
LICDA. ROSARIO MELGAR DE VARELA
DIRECTOR
DR. JORGE EDUARDO TENORIO
NDICE
PG.
INTRODUCCIN............................................................................................... 1
OBJETIVOS...................................................................................................... 2
CAPITULO I
ANTECEDENTES HISTORICOS...................................................................... 3-4
1. Origen de la Joint Venture
1.1. Joint Venture en Amrica Latina
CAPITULO II
LA JOINT VENTURE O EMPRESA CONJUNTA........................................... 5-18
1. Concepto y Caracteres
2. Aproximacin conceptual
3. Clases
4. Caractersticas
4.1. Caractersticas esenciales
4.2. Caractersticas tpicas
CAPITULO III
CAUSAS PARA SU CONSTITUCIN .............................................................19-26
1. Causas o razones para su constitucin
2. Ventajas y desventajas
2.1. Ventajas
2.2.Desventajas
2.3. Ventajas y Desventajas desde el punto de vista del socio local y del socio
extranjero.
A) Aspectos gerenciales y de administracin
B) Aspectos Financieros
C) Aspectos Fiscales
3
CAPITULO IV
CREACIN Y DESARROLLO DE LA JOINT VENTURE.............................. 27-42
1. Proceso de creacin de una Joint Venture
2. Encuadramiento en la legislacin del pas de actuacin contractual: non-equity Joint
Venture y equity Joint Venture
3. Elaboracin del acuerdo base
3.1. Organizacin
3.2. Elaboracin
3.3. Negociacin
4. La eleccin de socio
4.1. Recomendaciones en la eleccin de socio
4.1.1. La cultura
4.1.2. El Tamao
4.1.3. La Posicin Econmica del Socio
4.1.4. Las Razones
4.1.5. Los tipos de socios
5. Control sobre una Joint Venture
5.1. Los acuerdos formales
5.2. El personal gerencial y tcnico
5.3. Tcnicas de influencia
5.4. Las retribuciones econmicas de las partes
CAPITULO V
LEGISLACIN
APLICABLE
EN
EL
SALVADOR
DERECHO
COMPARADO................................................................................................. 43-52
1.Legislacin Salvadorea
2. Legislacin Espaola.
2.1. Ley del 28 de diciembre de 1963
2.1.1. Caractersticas
2.1.2. Vigencia de los Beneficios
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INTRODUCCIN
El presente trabajo de investigacin versa sobre el tema de la Joint Venture, el cual
tiene como objeto de estudio la necesidad de abrir y ampliar en nuestro pas,
mercado local y buscar nuevas alternativas de
el
Antecedentes histricos
Concepto y Caracteres
OBJETIVOS
OBJETIVO GENERAL:
Investigar la forma como se crea y constituye una Joint Venture y las ventajas en
el mercado financiero.
OBJETIVOS ESPECFICOS:
CAPITULO I
ANTECEDENTES HISTORICOS
1. ORIGEN DE LA JOINT VENTURES
Los Joint Ventures son la unin ocasional de empresas o personas naturales
ocasionales, que constituyen un convenio, o pacto de asociacin entre competidores
actuales, por el cual buscan beneficio sin que exista sociedad efectiva, pues la
combinacin es transitoria.
Histricamente, el contrato de asociaciones y colaboracin empresarial llamado
Joint Venture, se origina en el siglo XVIII con el derecho Anglosajn, que ha venido
regulando los contratos de navegacin en Inglaterra hasta nuestros das.
En la actualidad se aprecia una mayor difusin de los contratos de colaboracin
empresarial relacionados con grandes proyectos, buscando compartir esfuerzos,
riesgos y responsabilidades.
Deseando contar con infraestructura y elementos contractuales necesarios para
emprender una actividad que supere las posibilidades individuales de desarrollo con
eficacia, sumndose a ello la canalizacin de la inversin extranjera.
La experiencia internacional demuestra da a da los innumerables casos de Joint
Ventures que se constituyen entre las empresas, tanto pblicas como privadas, con el
objetivo de comercializar, producir, financiar, investigar y desarrollar bienes y servidos.
Muchos Joint Ventures se consolidan entre pases de bloques econmicos
diferentes, los que suelen involucrar, por ejemplo, acuerdos de subcontratacin y
operaciones de comercio compensado, por lo cual las utilidades se entregan en
productos, tal como ocurre en China.(1)
(1) Vanasco, Carlos Augusto. Manual de Sociedades Comerciales. Editorial Astrea. Buenos Aires. Argentina.2001.
Pag.463
CAPITULO II
LA JOINT VENTURE O EMPRESA CONJUNTA
I.
CONCEPTO Y CARACTERES
Las Joint Ventures tienen una larga historia dentro del mundo de los negocios
internacionales, de manera que no se puede afirmar que sea nicamente una invencin
de los aos 80. Si bien se detectan empresas conjuntas desde tiempos ancestrales,
desde los fenicios hasta la poca de las Compaas de Indias, pasando por las
empresas conjuntas que desarrollaban los venecianos, ya se comenzaron a realizar
este tipo de acuerdos desde finales del siglo XIX, obviamente que bajo formas ms
primarias y menos sofisticadas contractualmente que las que existen hoy en da. No
obstante el origen de las Joint Ventures se remonta al Siglo XVIII en los contratos de
navegacin en Inglaterra, para el transporte de mercaderas y su posterior venta en
ultramar. (2)
A pesar de que desde las postrimeras de la Segunda Guerra Mundial, muchas
empresas norteamericanas se introdujeron en mercados internacionales por medio de
la conformacin de empresas conjuntas, es en la dcada de los 70 y de los 80 cuando
se han expandido los conceptos de Joint Venture, alianzas estratgicas y cooperacin
internacional en las reas comerciales, financieras, tecnolgicas y de produccin.
Para muchas empresas de pases desarrollados, el modelo global de sus
estrategias internacionales, pasa en buena medida por la inversin en el exterior o bien
por la formacin de algn tipo de alianza estratgica. A la inversa, muchas empresas de
naciones en vas de desarrollo, van volcndose en la cooperacin y la asociacin
internacional con firmas de otros pases, por la necesidad que tienen de capital,
financiacin, tecnologas, equipamiento, gestin o acceso a mercados, ofreciendo a
cambio, una parte de capital, recursos naturales o bien, mano de obra barata. Sin
embargo, no siempre la mano de obra es la principal ventaja por la cual las empresas
(2) Vicent Chulea, E. y Beltran Alandete, T. Consideraciones sobre el contrato de Joint Venture. La Ley. nO2314.
Pags.1 y ss. Madrid 1989.
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Del mismo modo, Japn desarrolla Joint Ventures con empresas nativas en
naciones del Sudeste Asitico. En la dcada de los noventa, la formacin de empresas
conjuntas entre Japn y firmas de Indonesia, Malasia y Tailandia ha sido constante, sin
precedentes.
En Amrica Latina, los movimientos en ese sentido han sido tenues y dbiles
hasta ahora. Sin embargo, algunos ejemplos pueden contabilizarse en forma positiva.
Mxico, tal vez sea una de las naciones ms beneficiadas por la captacin de Joint
Ventures, en virtud de su vecindad con el mercado estadounidense. La Repblica
Dominicana tiene radicadas un sin nmero de empresas conjuntas, bsicamente dentro
de sus reas francas de exportacin. Otros pases de Centroamrica y Caribe han ido
captando inversores forneos que se asocian a firmas locales en virtud de las ventajas
que ofrece la iniciativa de la Cuenca del Caribe. Chile, Argentina, Brasil, Venezuela y
Ecuador son otros casos en que tambin han ido registrando un ritmo interesante de
formacin de empresas conjuntas usualmente en cierto tipo de industrias como la
minera, petrolera o productos marinos.
2. APROXIMACIN CONCEPTUAL
Lo ms indicado cuando se comienza el estudio de una figura jurdica es intentar
aproximarse a su concepto o definicin. En este caso pese a que no es una figura
mercantil todava muy teorizada y analizada, s existen algunas definiciones que, pese
a que no son del todo coincidentes s vienen a expresar el mismo contenido.
El Dictionary of Modern Economics (McGraw-Hill) da la siguiente definicin: Una
asociacin de individuos o firmas formada para realizar un proyecto comercial
especfico. Aunque una Joint Venture es muy similar a una sociedad (partnership) se
diferencia de sta en que est limitada al xito o al fracaso del proyecto para la cual se
form. Como ocurre con la sociedad, una Joint Venture se forma por contrato de
acuerdo en el cual cada socio asume responsabilidad ilimitada por las deudas de la
organizacin.
Joint, significa comn o conjunto, mientras que Venture, procede de adventure,
es decir una aventura, un proyecto, una empresa. Ello implica que hay esfuerzos y
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riesgos por delante, pero tambin la posibilidad de un resultado positivo, una utilidad, un
beneficio.
A pesar de ello, aparecen ciertas diferencias en las definiciones de Joint Venture
con relacin a diversos tipos de acuerdos comerciales. En los ltimos aos ha habido
una tendencia a ampliar el concepto y, por lo tanto, la definicin de Joint Venture, como
reflejo de un nmero creciente de acuerdos de cooperacin empresarial que no
involucran la participacin del capital en forma accionaria (equity participation).
Una definicin bastamente aceptada de Joint Venture operacional (los socios
conjuntos de la empresa juegan un activo rol en sus operaciones), nos dice que es
una sociedad a travs de la cual dos o ms firmas crean una entidad jurdica nueva y
separada, para llevar a cabo una actividad econmica productiva o de prestacin de
servicios, en la cual cada parte toma un activo rol en el proceso de toma de
decisiones.
Aun cuando se encuentran variantes, como Joint Ventures donde un socio tiene
ms control o mayor dominio en el proceso de toma de decisiones, cada parte en una
Joint Venture operacional hace una contribucin sustancial que puede ser bajo la forma
de capital, tecnologa, experiencia comercial o activos fsicos y humanos. Los socios
tambin pueden contribuir con el acceso a sus respectivos canales de distribucin. El
valor monetario asignado por los socios, a los activos con los cuales contribuyen a la
formacin de la nueva sociedad, constituye la capitalizacin de la Joint Venture.
Otra aproximacin al concepto de las Empresas Conjuntas permite afirmar, que
son aquellas que se forman como resultado de un compromiso entre dos o ms
sociedades, y cuya finalidad es realizar una operacin de negocio distinta, y
generalmente complementaria, de la que desempean las empresas constituyentes. As
las define Barto Roig Amant, aunque cabe tambin la del profesor Bradley escribiendo
en la Harvard Law Review en 1982 da la definicin siguiente: una integracin de
operaciones entre dos o ms empresas independientes donde se encuentra las
condiciones siguientes: La Joint Venture est sujeta al control comn de las sociedades
matrices, que no se hallan sujetas a un control relacionado; cada empresa matriz hace
una contribucin importante a la Joint Venture; la Joint Venture existe como una
empresa comercial independiente de sus sociedades matrices y finalmente la Joint
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Venture crea una capacidad de empresa importante y nueva, por lo que se trata de
nueva capacidad de produccin, nueva tecnologa y nuevo producto, o una nueva
entrada en un mercado nuevo. (4)
Como se puede apreciar la idea general es la de una empresa o proyecto con
participacin de dos o ms individuos o sociedades, cuya gestin est bajo el control o
poder comn y, usualmente regida por un contrato entre accionistas (Joint Venture) que
establece los derechos de las partes. Este trmino implica que, independientemente de
que las partes continen sus propios negocios, colaboran o participan en el control
conjunto de una nueva empresa o sociedad.
En ese mismo sentido lo ha definido tambin la Comisin de la Unin Europea:
La Joint Venture es una empresa sujeta al control conjunto de dos o ms empresas
que son econmicamente independientes la una de la otra. Aunque es una
caracterstica tpica el establecer una sociedad legal independiente hay algunos
estudios sobre el tema que consideran que no es imprescindible, sino que basta con
una mera asociacin.
Tambin es claro, que es posible que una sociedad que lleva funcionando un
tiempo determinado, y bajo una forma autnoma, por cuenta de sus socios, se convierta
en empresa conjunta, porque otras adquieran sus acciones para dirigirla segn los
intereses estratgicos comunes. Luego la empresa no tiene porque ser necesariamente
nueva.
Normalmente el riesgo suele ser al cincuenta por ciento entre las dos
sociedades, y tambin es habitual que se trate de una complementacin entre una
sociedad de alta tecnologa y otra nicamente de capital, en la que ambas comparten el
alto riesgo del nuevo proyecto.
Otra definicin, usada en los Estados Unidos para las Joint Ventures
empresariales es la siguiente: Una empresa, corporacin o sociedad, formada por dos
o ms compaas, individuos u organizaciones, donde al menos uno de ellos es una
entidad en actividad que desea ampliar sus actividades, con el propsito de conducir un
negocio nuevo y de rentabilidad, con una duracin permanente.
(4) Vicent Chulea, E. y Beltran Alandete, T. Consideraciones sobre el contrato de Joint Venture, La Ley. No2314.
Pg. 1 y ss. Madrid.1989.
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3. CLASES
Las Joint Ventures pueden ser analizadas segn tipologas distintas, organizadas
de acuerdo con diferentes criterios. La clasificacin adoptada por la Organizacin para
la Cooperacin Econmica y el Desarrollo (OECD), reconoce la existencia de Joint
Venture para:
- Investigacin y desarrollo
- Exploracin de recursos minerales
- Ingeniera y construccin
- Compra y venta
- Servicios
A) Clasificaciones para las Empresas Conjuntas:
Si atendemos a la distinta situacin de la Joint Venture podemos distinguir:
Joint Venture Horizontal. Las dos partes participan en el mismo comercio o en
uno relacionado, y tienen la voluntad de establecer una empresa conjunta por un motivo
comn.
Joint Venture Vertical. Las dos partes trabajan independientemente a niveles
diferentes del proceso de fabricacin; o bien se crea la empresa conjunta a un nivel ms
o menos elevado del mismo proceso.
Joint Venture Aglomerada. La nueva empresa conjunta se lleva a cabo en una
esfera que no es comn a las partes. (5)
B) Segn el grado de participacin puede hacerse la siguiente clasificacin:
Empresas Conjuntas dominadas. Son aquellas en las que uno de los socios
domina la empresa, bien por razones de ubicacin, bien por tener la mayora de las
acciones o bien por ser la parte ms capacitada para dirigirla.
(5) Vicent Chulea, E.Y Beltran Alandete. Consideraciones sobre el contrato de Joint venture, La Ley. No2314. Pags 1 y ss.
Madrid.1989.
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4. CARACTERSTICAS
4.1. CARACTERSTICAS ESENCIALES
Se considera que, por lo menos, cinco factores reflejan las caractersticas
esenciales de las Joint Ventures:
1. Es un acuerdo entre dos partes con objetivos econmicos comunes y de largo
plazo, ya sea de produccin, de compra, de venta, de manutencin, de reparacin, de
investigacin y desarrollo, de consultora o de finanzas u otros tipos de servicios.
Solamente unos pocos casos, generalmente de Joint Ventures de obras o prestacin de
ciertos servicios especficos, tienen un sesgo de temporalidad.
2. Es una puesta en comn por las partes de activos, tales como dinero, planta,
recursos naturales, maquinarias, equipo, tecnologa y derechos de propiedad
intelectual, gestin y capacidad de marketing, para el logro de objetivos determinados.
En consecuencia, existen contribuciones y comunidad de intereses.
3. La caracterizacin de esos activos puestos en comn, como contribuciones de
capital de las partes, que a la vez buscan una utilidad comn pero tambin afrontan las
eventuales prdidas.
4. El logro de esos objetivos comunes se hace a travs de rganos de
administracin que estn separados de los rganos de administracin cada una de las
partes.
5. Los socios comparten usualmente en proporcin a sus respectivas
contribuciones de capital, las ganancias resultantes o las prdidas asociadas, siendo su
responsabilidad limitada a las contribuciones de capital.
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CAPITULO III
CONSTITUCIN DE UNA JOINT VENTURE
1. CAUSAS O RAZONES PARA SU CONSTITUCIN
Entre las causas que motivan o pueden motivar la creacin de una empresa
conjunta se destaca la de aunar esfuerzos y compartir responsabilidad para atender a
un proyecto que normalmente supera el mbito que pueda abarcar cada uno de los
socios por separado, para atender una nueva demanda, a travs de una oferta ms
potente. Respondera a la mxima: la unin hace la fuerza.
Otro de los motivos que puede justificar la creacin de la empresa conjunta, se
podra cifrar en el objetivo que dos o ms empresas se fijan de exportar a un nuevo
mercado mercancas. En la mayora de los casos ser necesario o aconsejable la
fabricacin parcial o total de la mercanca en el propio territorio del pas que se va a
comercializar para de esta manera evitar cargas arancelarias. A mayor abundamiento,
la mayora de pases favorecen las empresas constituidas en su territorio nacional, por
razones de creacin de empleo, por razones polticas y tecnolgicas, etc. Esto es
especialmente importante cuando se trata de pases del Tercer Mundo en los que es
muy difcil hacer negocios sin la participacin o aprobacin del Gobierno oficial. Por
tanto lo ms conveniente y aconsejable en estos casos es la creacin de una Joint
Venture en la que participe una empresa gubernamental o del pas en concreto en el
que se va a comercializar producto y la otra sociedad que aporta capital, tecnologa o
en lo que en su caso proceda. El ejemplo ms caracterstico es China en donde hasta
hoy ha participado directamente el Gobierno en la mayora de Joint Venture que se han
creado, entre otras cosas porque las leyes del pas no permiten la creacin de
empresas con dominio total de un pas extranjero (6)
(6) CHENG, CHENG y SELAS LPEZ, A. 'El rgimen jurdico y fiscal de las Joint Ventures en la Repblica Popular
China', Madrid, ICES, 1995.
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Sin llegar al extremo de los pases Tercer Mundistas, que estn faltos de
tecnologa, en numerosas ocasiones, una determinada sociedad o nacin quiere
desarrollarse en una esfera nueva y carece del conocimiento tcnico necesario o knowhow; o a la inversa s que tiene la tecnologa pero la empresa est falta de fondos.
En estos casos es cuando se da el tpico contrato Joint Venture con relacin a la
transferencia de tecnologa.
A travs de un esquema se puede concretar los tres tipos de razones para la
formacin de la Joint Venture, donde quedarn las causas que motivan a estas
empresas expresadas de una manera ms esquemtica y clara:
1. Razones internas (reducir incertidumbre y debilidades, y conjuntas
capacidades especficas):
- Compartir riesgos de costos
- Conseguir economas de escala, compartiendo recursos fsicos y tecnolgicos
- Compartir lneas de producto
- Compartir canales de distribucin
- Compartir personal directivo y especializado experto
- Compartir medios y servicios de abastecimiento
- Compartir liquidez y mejor uso de la caja y del potencial financiero
2. Razones competitivas (reforzar posiciones competitivas):
- Racionalizar y dimensionar industrias maduras
- Adelantarse a cubrir una demanda
- Expansin de negocios ya iniciados
- Integracin de procesos con sinergia
- Ganar una posicin de mercado
- Evitar guerra de precios: repartirse el mercado
- Evitar duplicidad de proyectos
- Salvar empresas en crisis
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B) ASPECTOS FINANCIEROS
1. Para el socio local, la Joint Venture puede ser un mecanismo gil para la
obtencin de crdito interno y / o externo, sea en forma de crdito de proveedores o de
bancos comerciales, de inversin o de organismos multilaterales o regionales. Tambin
le permite obtener incentivos financieros, siempre que su nivel de participacin permita
catalogar a la empresa local corno de capital nacional.
2. Para el socio extranjero, el socio local puede tener habilidades en el manejo
de las relaciones institucionales con la banca local.
3. El socio local puede obtener financiacin en las compras de equipos del
exterior, a travs del apoyo de su socio forneo.
4. El socio local puede perder cierta autonoma en la definicin de la poltica
financiera en materia de dividendos, beneficios retenidos, depreciacin, estados
financieros y fuentes de fondos.
5. El socio extranjero recibe menos presiones gubernamentales para la
generacin de divisas cuando formaliza una Joint Venture, que cuando realiza una
inversin 100% propia.
6. El socio extranjero tiene acceso al mercado financiero local a travs de su
socio en el pas husped.
7. El socio extranjero puede ver afectado su margen de utilidad como
consecuencia de altas tasas de inflacin y movimientos bruscos de los tipos de cambio,
o bien por dificultades en la transferencia al exterior de privilegios y utilidades.
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C) ASPECTOS FISCALES
El socio extranjero puede tener tratamiento fiscal, dentro de la estructura
tributaria del pas husped, al asociarse en una Joint Venture. El socio extranjero puede
sufrir retenciones elevadas en su remesa de utilidades, pago de intereses por
prstamos del exterior, giro de regalas o repatriacin de utilidades, ms aun cuando no
existen tratados de doble imposicin fiscal.
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CAPITULO IV
CREACIN Y DESARROLLO DE LA JOINT VENTURE
1. PROCESO DE CREACIN DE UNA JOINT VENTURE (7)
Podramos trazar un esquema simplificado del proceso de creacin de una Joint
Venture conforme se destaca a continuacin:
FASE PRELIMINAR
- Identificacin de oportunidades
- Delimitacin de objeto
- Seleccin de socio
- Proyecto de factibilidad
- Bsqueda de financiacin
FASE DE NEGOCIACIN PRELIMINAR
- Inicio de los acuerdos
- Acuerdos de confidencialidad
- Construccin de acuerdos comunes
FASE DE NEGOCIACIN
- Acuerdo bsico de la Joint Venture
- Contratos satlites
- Contratos de financiacin
- Providencias Complementarias
- Negociacin con cliente / gobiernos
- Obtencin de autorizaciones
(7) CHENG, CHENG y SELAS LPEZ, A. 'El rgimen jurdico y fiscal de las Joint Ventures en la Repblica Popular
China', Madrid, ICES, 1995.
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FINALIZACIN
- En la Joint Venture contractual: conclusin de acuerdos
- En la Equity Joint Venture: negociacin del acuerdo de accionistas
En la fase preliminar, es fundamental el trabajo en equipo desde el montaje del
negocio. El planteamiento de los problemas debe ser lo ms amplio posible.
Para esta fase se pueden identificar tres puntos bsicos que podrn servir como
indicadores:
Identificacin de los aspectos culturales y especficos, del estilo de gestin
empresarial, de la cultura propia de las empresas.
Bsqueda de los objetivos de las empresas, con claridad sobre las expectativas
recprocas y de complementacin.
Anlisis del tipo de sociedad que ser establecida.
2. ENCUADRAMIENTO EN LA LEGISLACIN DEL PAS DE ACTUACIN
CONTRACTUAL: NON-EQUITY JOINT VENTURE Y EQUITY JOINT VENTURE
La Joint Venture puede formarse tanto a nivel puramente contractual sin adquirir
personalidad jurdica propia, distinta a la de sus miembros, como puede culminar con la
constitucin de una empresa.
La Joint Venture contractual puede ser constituida en torno de un acuerdo base y
varios 'acuerdos satlites'; por ejemplo, contratos de prestacin de servicios y asistencia
tcnica, autorizacin de patentes y marcas, etc.
En la equity Joint Venture, las empresas asociadas constituyen una empresa de
acuerdo con las leyes del pas de actuacin y pasan a administrar los negocios en el
mbito de la empresa con toda la estructura decisoria, societaria y tributarla compatible.
Las partes en general firman un acuerdo de accionistas (shareholders agreement),
crucial para la supervivencia de los principios e intereses que reaccionan la propia
creacin de la Joint Venture. Es difcil definir las ventajas y las desventajas de una y
otra modalidad. Sergio De La Pera entiende que las empresas prefieren la equity Joint
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No-competicin
Lealtad
Aspectos Tributarios
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Acuerdo de accionistas
Estatuto
3.3. NEGOCIACIN
Aspectos Preliminares:
4. LA ELECCIN DE SOCIO
Uno de los principales problemas con la eleccin del socio, es que muchas de las
caractersticas generalmente deseables en la contraparte, tales como honestidad,
respeto y confianza mutua, habitualmente solo entran en evidencia cuando se
presentan conflictos, corno puede ser, por ejemplo, una crisis a los dos aos de
haberse formado la Joint Venture.
Hay algunas ideas que pueden tomarse en cuenta de forma general.
4.1. RECOMENDACIONES EN LA ELECCIN DE SOCIO
4.1.1. LA CULTURA
El aspecto de la cultura, es de suma importancia. Por una parte la cultura
nacional y por la otra, la cultura empresarial. A mayor similitud de cultura de las partes
que forman parte de la Joint Venture, mayor facilidad de manos de la empresa conjunta,
y en consecuencia mayor posibilidad de xito.
Para que una Joint Venture sea exitosa, sus gerentes de lnea debern
desarrollar sus tareas dentro de un grupo efectivo, operativo y con cohesin. As, el
gerente de planta debe interpretar reportes del gerente comercial, y este a su vez, debe
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pero rentable y sin dificultades financieras o comerciales, ms que una grande y con
dificultades cotidianas de flujo de caja y un alto nivel de endeudamiento.
En consecuencia, es importante localizar las empresas de consultora, de
auditora o aquellas que elaboran anlisis comerciales, para que realicen una
evaluacin econmica del potencial socio. Una radiografa completa del socio puede
informarnos claramente respecto de su salud econmica.
4.1.4. LAS RAZONES
Son variadas las razones por las cuales las empresas eligen a sus socios, las
que usualmente tienen relacin con las motivaciones para la constitucin de Joint
Ventures. Algunas firmas seleccionan socios en funcin de relaciones previas de orden
comercial o tecnolgico, corno es el caso de la empresa que constituye una Joint
Venture en el mercado que antes atenda va exportaciones, y su socio es el anterior
representante, distribuidor o agente comercial, o quien se asocia con quien fuera
anteriormente su proveedor tecnolgico. Otras firmas encuentran su potencial socio a
travs de la participacin en foros empresariales.
Existen casos en que las visitas recprocas y las relaciones de competencia
confluyen al proceso de identificacin de socios para futuros proyectos conjuntos. En
otros casos, el contacto surge por el hecho de ser clientes o proveedores de una misma
empresa multinacional.
En algunos pases, las Joint Ventures se forman a travs de la intervencin de
servicios gubernamentales o de organismos internacionales que facilitan la localizacin
de socios para la constitucin de Joint Ventures.
4.1.5. LOS TIPOS DE SOCIOS
En este sentido existen varias alternativas que se pueden utilizar:
1. Una firma nacional, que ya est operando exitosamente en un mercado. Ello
puede ser atractivo si las empresas pueden lograr una complementacin de capital,
habilidades, conocimientos de mercado, recursos humanos y tecnologa.
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radican en que estas empresas son renuentes a compartir el control de los activos
intangibles o invisibles, tales como la tecnologa, adems de que cuidan celosamente la
calidad y la presentacin del producto. Sin embargo, cuando la legislacin de un pas
busca asegurar el control por parte de empresas o individuos nacionales, no existe
alternativa para estas exportaciones, sino el camino de la empresa conjunta.
Para las empresas internacionales, las posibilidades de formar una Joint Venture
con socios locales en naciones en desarrollo, estn interrelacionadas con la estructura
internacional de sus industrias y mercados, sus estrategias globales, sus experiencias
pasadas y su identidad nacional. Pero en realidad, las empresas de este tipo que
manufacturan productos serie, diversifican constantemente sus lneas de productos y se
comprometen en la integracin vertical, a menudo estn dispuestas a formar parte de
Joint Ventures. Por dicha estrategia, muchas veces obtienen seguridad y continuidad en
sus aprovisionamientos de materias primas y bienes intermedios.
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experiencia
comercial,
gerencia,
capital,
capacidad
redes
de
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estas ltimas suelen ser deducibles del impuesto a la renta en algunos pases, mientras
que las utilidades pagan dicho impuesto en cualquier pas en que se invierta.
Cuando se decide distribuir utilidades, es conveniente tener presente las
necesidades y requerimientos futuros de la Joint Venture en materia de capital de
trabajo, planes de expansin, amortizacin de prstamos y reposicin de activos, tales
como bienes de capital.
En los casos de Joint Venture dominantes, la casi totalidad de los casos revela
que el socio dominante percibe los honorarios y primas por propiedad industrial,
asistencia tcnica, gestin y marketing.
En los casos de Joint Venture con gestin compartida, se dan casos que el socio
forneo de un pas desarrollado recibe honorarios y primas por aspectos tecnolgicos,
mientras que el socio local, cobra honorarios por administracin. Muchas veces, esos
pagos se hacen como una forma de distribuir utilidades, ya que, dependiendo de las
legislaciones de cada pas, los impuestos para dichos honorarios pueden ser menores
que los impuestos a la renta y el impuesto a la remisin de utilidades, que afectan al
socio extranjero.
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CAPITULO V.
LEGISLACIN APLICABLE EN EL SALVADOR Y DERECHO COMPARADO
1. LEGISLACIN SALVADOREA
En nuestro pas las Joint Venture no estn reguladas de una forma especifica,
una de las aproximaciones a este tipo de organizacin empresarial en nuestro
ordenamiento jurdico lo constituye el contrato de participacin, regulado por el Cdigo
de comercio en los artculos del un mil quinientos diecinueve al un mil quinientos
veinticuatro.
Concepto: El artculo un mil quinientos diecinueve define lo que debe entenderse
por contrato de participacin:
Art. 1519 Cdigo de Comercio- "Por el contrato de participacin un comerciante
se obliga a compartir con una o varias personas, que le aporten bienes o servicios, las
utilidades o prdidas que resulten de una o varias operaciones de su empresa o del giro
total de la misma.
Siendo que constituye una verdadera unin de esfuerzos y aportes de bienes o
servicios cabe colegir que debe existir un acuerdo previo, eso desde luego implica un
contrato entre las partes de colaboracin empresarial.
Sobre este contrato en particular llama la atencin el articulo 1520 que aclara
que, quien recibe la participacin en la empresa (entendida como unidad productiva y
no como una persona jurdica) no requiere que sea comerciante, esto no debe
interpretarse de forma restringida, es decir, creyendo que en todo caso el cdigo se
refiere nicamente a las personas civiles, es importante ver la redaccin del articulo con
criterio tcnico mucho mas profundo, la definicin de comerciante esta determinada en
el cdigo de comercio y una de sus estratificaciones considera la diferencia entre
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nacionales y extranjeros
cumplir con ciertos requisitos en nuestro pas, para ser considerada comerciante, pero
no por ello deja de tener existencia jurdica, perfectamente y con eso concluimos un
comerciante extranjero puede, utilizando la va del contrato de participacin contratar
con un comerciante local la aportacin de bienes o servicios y explotar una determinada
industria o comercio, cuando estemos en una situacin de ese tipo estamos en
presencia de una JOINT VENTURE.
Siguiendo las reglas establecidas para los contratos y obligaciones mercantiles el
contrato es no solemne, el articulo 1521 del Cdigo de Comercio, corrobora otro de los
requisitos de la Joint Venture cuando en su inciso segundo determina que: Este
contrato no dar nacimiento a persona jurdica alguna. Ninguna razn social o
denominacin podr usarse en relacin con l.
Por ltimo el contrato es reglado por las normas bsicas del derecho de
sociedades primordialmente de la sociedad colectiva de personas artculos 1523 y
siguientes del Cdigo de Comercio.
2. LEGISLACIN ESPAOLA
La legislacin espaola no define la Joint Venture, como tampoco otras figuras
de origen anglosajn. La nica excepcin la tenemos solamente respecto al Leasing y
Factoring y es solo a efectos fiscales. Por tanto, tenemos que basarnos en los artculos
del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio que genricamente y basndose en el
principio de libertad contractual permiten la creacin de figuras contractuales nuevas.
Se tiene en cuenta el artculo 1.255 del Cdigo Civil: los contratantes pueden
establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que
no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico. A travs de esta
definicin, se ven las peculiaridades principales de aplicacin para una empresa comn
o Joint Venture:
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denomina
Ley
de
Asociaciones
Agrupaciones
de
Empresas.
inters econmico, ya que la Ley les facilitar el acceso al crdito, dentro del
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agrupacin, pues basta con algunas reuniones peridicas para tomar decisiones en los
precios.
Sin embargo, es en los Estados Unidos de Amrica donde las Leyes contra los
trust y los monopolios alcanzan mayor efectividad. El gran desarrollo industrial de los
Estados Unidos durante el pasado siglo, especialmente en la industria de acero y
petrleo, hizo que las empresas ms potentes, se uniesen, mediante los trust, u otra
forma ms limitada conocida por pool. Ello motiv que el 2 de julio de 1890 se
promulgase la Ley Sherman. Hay una frase reveladora de uno de los jueces que aplic
esta Ley: la nacin haba salido de esclavitud, pero estaba muy extendida la
conviccin de que el pas se encontraba a punto de caer bajo otra clase de esclavitud,
la proveniente de la acumulacin de capital en las manos de unos pocos individuos y
compaas que controlaban para sus propios fines y exclusivamente en su provecho,
todos los negocios de los Estados Unidos. En su seccin primera, declaraba legal todo
acuerdo, contrato o Agrupacin de Empresas (bajo las formas de trust o bajo cualquier
otra forma) que tienda a restringir la competencia en la industria o en el comercio entre
los diferentes estados de la Unin.
Tuvo una aplicacin prctica desde el ao de su publicacin hasta que en 1914
se publica una nueva Ley, denominada Clayton. De todos es conocida la gran
depresin que sufre los Estados Unidos en el ao 1929. La eleccin del presidente
Roosevelt promulga una nueva poltica econmica conocida por el New Deal, con
objeto de recuperar al pas de la desastrosa situacin en que se encontraba. La primera
fase del New Deal fue claramente favorable a la concentracin econmica y a los
monopolios, ya que consideraban vlido todo lo que crease nuevos puestos de trabajo.
Consolidada la economa Norteamericana, volvieron a aparecer leyes anti-trust. (9)
(9) Vicent Chulea, E. y beltran Alandete, T. Consideraciones sobre el contrato de Joint Venture, La Ley, No 2314.
Pags.10. Madrid. 1989.
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CAPITULO VI.
MODELOS DE JOINT VENTURE EN EL MARCO ECONMICO ACTUAL
A continuacin se presentan una serie de ejemplos de Joint Venture expuestos a
travs de notas oficiales informativas por las empresas involucradas. En ellos, quedan
patentes los requisitos de constitucin, formacin y desarrollo de la Joint Venture:
1. TERRA Y TELEPIZZA
(Firman la Joint Venture de comercio electrnico para entregar productos entre 1
y 24 horas).
La nueva sociedad, que se constituyera en julio del 2000, nace con 5,6 millones
de euros de recursos propios. Madrid, 16 de junio de 2000. TelePizza y Terra firman el
contrato de Joint Venture para desarrollar una plataforma de comercio electrnico que
permita la entrega entre 1 y 24 horas de productos tales como videos, libros, CDs,
tarjetas prepagadas, productos de entretenimiento, etc. A tal efecto, ambas compaas
crean una sociedad conjunta al 50% para desarrollar una tienda virtual.
Dicha sociedad tiene como objeto social el almacenamiento, comercializacin,
compra, alquiler y distribucin por cuenta propia o de terceros de productos a travs de
cualquier tipo de redes o canales de comunicacin, incluyendo aquellos nuevos canales
de acceso en desarrollo, como la televisin interactiva o la tecnologa UMTS para
telefona mvil. La sociedad se constituir con recursos propios de 5,6 millones de
euros. Esta alianza combina la capacidad de distribucin de TelePizza con las amplias
audiencias que Terra tiene en Internet. Slo en Espaa, Telepizza cuenta con 19
millones de clientes, de los cuales 3,5 millones son internautas. Durante el mes de
marzo de ese ao, el portal espaol de Terra (http://www.terra.es) entreg un total de
115 millones de pginas vistas y el servicio de provisin de acceso (ISP) de Terra en
Espaa tena, al cierre del mismo mes, 938.000 clientes.
Sobre TelePizza: TelePizza es la compaa lder en Espaa en el sector de
comida rpida. Su activa presencia comercial se extiende a ocho pases, en los que
dispona de 767 establecimientos al cierre del ejercicio 1999. En el rea internacional,
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tanto en las bolsas de Espaa (TRR) como en el mercado electrnico Nasdaq (TRRA)
de Estados Unidos. (10)
2. BAYER Y RHM (NOTA DE PRENSA OFICIAL)
Makroform inicia las operaciones comerciales. El Grupo de Leverkusen sigue
ampliando su posicin en el negocio de planchas de policarbonato.
Leverkusen/Darmstadt. La empresa Makroform GmbH, participada por Bayer AG de
Leverkusen y Rhm GmbH de Darmstadt.
(10) http:www.terra.es
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integrales
de
comercio
electrnico
entre
empresas
para
el
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4. ENDESA Y SONAE
La comisin europea autoriza a Endesa y Sonae la creacin de una empresa
mixta para comercializar electricidad en Portugal.
La empresa, que esta participada al 50% por ambos grupos, recibe el nombre de
Endesa ENERGIA PORTUGAL S.A. y teniendo su sede en Lisboa.
De esta forma, Endesa y SONAE se posicionan estratgicamente de cara a la
inminente creacin del Mercado Ibrico de Electricidad, acordada por los gobiernos
espaol y portugus recientemente.
Madrid, 25 de enero de 2002. Endesa y el grupo portugus SONAE reciben luz
verde de la Comisin Europea para la creacin de una empresa mixta participada al
50% por ambas compaas, con el objetivo de comercializar electricidad y servicios a
los clientes portugueses del mercado libre de energa elctrica.
La nueva empresa, que recibe el nombre de Endesa ENERGA PORTUGAL S.A,
tendr su sede en Lisboa y contando desde su inicio con una oficina en Oporto para
atender el rea norte, de gran importancia industrial.
La filial de comercializacin de Endesa en Espaa facilita a la nueva
comercializadora soporte tecnolgico en sistemas y productos, mientras que el grupo
SONAE aporta su conocimiento del mercado portugus, elementos que permiten el
inicio de la actividad comercial de forma inmediata.
Dentro del mercado potencial elegible en Portugal, abierto a 20.000 clientes con
16.000 GWh de consumo anual, la Compaa pretende centrarse en el segmento de
grandes clientes, esperando alcanzar una cuota prxima al 15% tras un periodo de
lanzamiento. Una amplia gama de servicios energticos complementar la oferta a los
grandes clientes. Ms adelante, conforme la apertura del mercado de clientes en
Portugal,
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energa elctrica a las empresas del grupo SONAE en Portugal y en Espaa y a la que
podrn sumarse otros pases europeos.
La colaboracin entre ambas Compaas en el rea de cogeneracin y
renovables ha dado lugar a la entrada de SONAE en el capital de la empresa que
Endesa, a travs de su filial ECYR, tena establecida en Portugal, hasta alcanzar el
50%.
Asimismo, como consecuencia de los acuerdos, en el ao 2000 Endesa Energa
suministra energa a las fbricas propiedad de SONAE, as como a las grandes
superficies comerciales que la compaa tiene y que representan en total 8 puntos de
suministro y ms de 200 GWh/ao.
Endesa en Portugal: En Portugal, la cartera de clientes de su filial ENDESA
Energa tuvo unas ventas prximas a 300 GWh, lo que la convierte en lder en el
segmento de grandes clientes por volumen de energa en ese pas. Esta energa es
exportada normalmente a travs de las interconexiones elctricas en servicio entre los
dos pases, si bien, cuando existen oportunidades de arbitraje, es adquirida
directamente en Portugal. Adems, Endesa es la primera empresa elctrica espaola
que comercializa electricidad a clientes cualificados de Francia, Italia, Portugal y
Alemania, dnde recientemente ha iniciado el suministro a un hotel de una importante
cadena espaola. Asimismo, en Portugal, Endesa participa en Tejo Energa, compaa
que explota la central trmica de Pego, de 600 MW, que representa el 7,1% de la
potencia elctrica de ese pas. Tambin est presente en el negocio de distribucin de
gas, con una participacin del 49% en la sociedad portuguesa NQF Gas SGPS, a travs
de las compaas Setgas y Portgas que suman ms de 125.000 clientes.
SONAE: SONAE es un grupo industrial portugus con intereses en diversos
sectores industriales, de distribucin, inmobiliario, telecomunicaciones, transporte,
turismo, etc. e implantacin en diferentes pases de Europa y de Amrica Latina. El
volumen de negocio del Grupo SONAE en el ao 2000 se cifr en 5.700 millones de
euros, con unos activos de 7.900 millones de euros y un beneficio neto de 255 millones
de euros. Cuenta con un nmero de empleados prximo a los 60.000, de los cuales
31.000 trabajan en Portugal y 29.000 en otros pases.
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CONCLUSIONES
- La Joint Venture es una figura que se est desarrollando en muchsimos
pases, especialmente en la Comunidad Europea y Norte americanas (Estados Unidos)
por las ventajas que proporciona a sus participantes, y por sus situaciones econmicas
peculiares, siendo lamentable el retraso de la legislacin salvadorea al respecto.
- En nuestro ordenamiento jurdico se da la ausencia de normas de ley aplicable
que sirvan para determinar el estatuto de una sociedad extranjera, y la reconduccin de
la problemtica de estas sociedades hacia un problema de reconocimiento, limitado a
averiguar si ser o no aceptado el estatuto del pas con arreglo a cuyo Derecho fue
constituida la sociedad.
- En nuestra legislacin mercantil salvadorea no se encuentra regulado la
figura de la Joint Ventures, no obstante se encuentra una similitud con el Contrato de
Participacin, lo cual permitira la apertura al mercado Internacional de una manera mas
competitiva, permitiendo a los socios insertarse en el mundo de los negocios, pudiendo
optar por una gama de alternativas de asociacin.
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RECOMENDACIONES
- Se recomienda que la Joint Venture debe de regularse como una figura especifica en
nuestro Legislacin Salvadorea, para que
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BIBLIOGRAFA
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68
Identificacin de oportunidades
Delimitacin de objeto
FASE
Seleccin de socio
PRELIMINAR
Proyecto de factibilidad
Bsqueda de financiacin
FASE
DE
NEGOCIACIN
PRELIMINAR
69
FASE
DE
NEGOCIACIN
Contratos Satlites
Contratos de financiacin
Providencias Complementarias
Negociacin con cliente / gobiernos
FASE
DE
FINALIZACIN