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PROFESSOR ORIENTADOR:
ANTONIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO
(JAN/2007-NOV/2009)
CLAUDIO LUIZ BUENO DE GODOY
(NOV/2009-MAR/2010)
SO PAULO
2010
2
BANCA EXAMINADORA
___________________________________________________________________
___________________________________________________________________
___________________________________________________________________
A meus pais,
Maria Ins e Luiz Reynaldo
AGRADECIMENTOS
Ao Professor Associado Claudio Luiz Bueno de Godoy, por ter aceito finalizar
a orientao desta dissertao, e que com suas observaes contribuiu de maneira
determinante para a melhoria de seu contedo e estrutura.
Ao Professor Doutor Renan Lotufo, pelas observaes no exame de
qualificao, pelos ensinamentos no convvio dirio e, principalmente, por ter dado o
impulso decisivo para minha ps-graduao e o apoio constante durante a feitura deste
trabalho acadmico.
Ao Professor Doutor Joo Alberto Schtzer Del Nero, por todo o conhecimento
que me propiciou, desde as aulas ministradas na graduao, passando pela ps-graduao e
pela oportunidade de estgio em docncia, at o exame de qualificao.
Aos funcionrios das bibliotecas e da secretaria de ps-graduao da Faculdade
de Direito do Largo So Francisco da Universidade de So Paulo, por terem viabilizado o
estudo e as formalidades necessrias a esta jornada.
Aos colegas de escritrio, Professora Doutora Maria Alice Zaratin Lotufo, Ana
Flvia, Joo Lus e, especialmente, Valria e ao Gilberto, pelo saudvel convvio dirio e
por toda ajuda durante esse perodo.
Aos meus pais, meu irmo, meu av, minha namorada, e toda minha famlia,
pelo incentivo, pelas inumerveis ajudas e pela necessria pacincia.
Aos colegas mestrandos e doutorandos, pela superao e ajuda mtuas na psgraduao.
E a todos os professores, colegas, amigos, que fizeram parte desta caminhada,
agradeo.
RESUMO
Esta dissertao tem como tema a onerosidade excessiva no direito civil brasileiro.
Primeiramente, fazem-se necessrios uma noo inicial da figura, uma delimitao
conceitual do problema e uma sntese de seu desenvolvimento histrico no direito civil
brasileiro. Feito isso, so apresentadas as teorias utilizadas para sua fundamentao pela
doutrina e pela jurisprudncia brasileiras antes do advento de texto legal expresso sobre a
matria. Concluda essa fase preparatria, adentra-se no direito positivo vigente,
precisamente no Cdigo Civil, para explicar o contedo da onerosidade excessiva, de seus
pressupostos e de suas conseqncias. So diretamente estudados os artigos 478, 479, 480,
317 e ainda outros especficos de alguns tipos contratuais. So abordados ainda alguns
tpicos correlatos que finalizam o entendimento da matria, como os pressupostos
negativos da figura, sua incidncia em contratos de sinalagma indireto e nos contratos
aleatrios e as diferenas nos pressupostos para sua configurao no Cdigo de Defesa do
Consumidor.
ABSTRACT
The theme of this dissertation is known in english as hardship, which means
the fundamental alteration of the equilibrium of the contract. Firstly, it is necessary to
make an introductional notion of the figure, a conceptual delineation of the problem and a
summary of its historical evolution in the brazilian civil law. After that, it is presented the
theories used by authors and courts to reason the solution of the problem before the
existence of legal text about the issue. Then, we study the related articles of the brazilian
Civil Code to explain the content of hardship, the content of its requirements, and the
content of its consequences. The articles 478, 479, 480, 317 are directly studied, and also
other articles from particular named contracts. Some related issues finalize the
understanding of the theme, as the negative requirements of the figure, its incidence in
some particular categories of contracts, and the difference of its requirements in the
Consumer Defense Code.
NDICE
Introduo...........................................................................................................................11.
Captulo I.
Delimitao conceitual do problema..................................................................................15.
Captulo II.
Sntese do desenvolvimento histrico da onerosidade excessiva no direito civil
brasileiro.............................................................................................................................26.
Captulo III.
A clusula REBUS SIC STANTIBUS
Introduo............................................................................................................................34.
Seo 1
Antigidade clssica......................................................................................................36.
Seo 2
Direito romano..............................................................................................................39.
Seo 3
Glosadores.....................................................................................................................48.
Seo 4
Canonistas.....................................................................................................................52.
Seo 5
Ps-glosadores..............................................................................................................55.
Seo 6
A primeira teoria sobre a clusula REBUS SIC STANTIBUS: ALCIATO, humanismo
jurdico..........................................................................................................................58.
Seo 7
Jusracionalismo, consensualismo, codificaes e o declnio da clusula REBUS SIC
STANTIBUS.......................................................................................................................61.
Captulo IV.
Captulo V.
Os fatos supervenientes e o PACTA SUNT SERVANDA no positivismo jurdico francs: a teoria
da impreviso......................................................................................................................75.
Captulo VI.
O superveniente desequilbrio econmico do contrato no positivismo jurdico italiano: a
excessiva onerosidade.........................................................................................................80.
Captulo VII
Fundamento da onerosidade excessiva...............................................................................84.
Captulo VIII.
Onerosidade excessiva no direito civil vigente.
Seo 1
Conceito, pressupostos e conseqncias da onerosidade excessiva: art. 478 do Cdigo
Civil.
Subseo I. Introduo..........................................................................................87.
Subseo II. Contratos de execuo continuada ou diferida................................87.
Subseo III. Prestao excessivamente onerosa e extrema vantagem................89.
Subseo IV. Acontecimentos extraordinrios e imprevisveis.........................112.
Subseo V. Resoluo......................................................................................125.
Seo 2
Conservar ao invs de resolver: a oferta do ru de modificao eqitativa..............129.
Seo 3
Se NO CONTRATO as obrigaes COUBEREM a apenas uma das partes.........................135.
Seo 4
O valor real da prestao: artigo 317........................................................................143.
Seo 5
Pressupostos negativos................................................................................................150.
Seo 6
Contratos aleatrios....................................................................................................158.
Seo 7
9
Captulo IX.
Consideraes finais sobre a onerosidade excessiva no direito civil brasileiro..............187.
Referncias bibliogrficas.................................................................................................191.
10
INTRODUO
11
12
sentido de igualdade entre as trocas que impe a flexibilizao do pacto dentro de certos
pressupostos. Descobrir, portanto, como esse contedo material entendido e tutelado pelo
direito uma atividade norteada pela valorao da justia econmica em casos concretos.
Tal investigao , desse modo, digna de todo interesse.
13
14
CAPTULO I
15
16
todos, eis que a conduta devida impossvel para qualquer um, a impossibilidade
objetiva. Se somente o devedor no pode efetuar a prestao, mas outros podem execut-la,
a impossibilidade subjetiva6.
Tal distino extremamente importante. S a impossibilidade objetiva
exonera o devedor7. Mas nas obrigaes infungveis, em que o devedor deve cumprir
pessoalmente a prestao, a impossibilidade subjetiva se equipara objetiva8.
Nesse sentido, A. M. FONSECA:
Sem dvida que, s vezes, quando se trata de
obrigao tendo por objeto um facere infungvel, h impedimentos pessoais do
devedor que se refletem necessariamente sobre a prpria prestao,
impossibilitando-a. Assim, v. g., no exemplo da elaborao de um livro por
determinado intelectual, a doena ou morte do escritor inibindo-o de cumprir a
obrigao assumida. Em tais casos, no nos parece verificar-se impossibilidade
subjetiva ou relativa, mas verdadeira impossibilidade objetiva, como, com
razo, salientou Giovene. No assim se a impossibilidade decorrer de outras
condies pessoais do devedor, sem relao necessria com a prestao, como,
por exemplo, no caso figurado, a falta de dinheiro para comprar obras
indispensveis elaborao do trabalho9.
17
18
19
22
STJ, REsp n 42.882-3-SP, 4 Turma, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. 21/3/1995,
23
W. B. MONTEIRO. Curso de direito civil: direito das obrigaes, 1 vol. So Paulo, Saraiva,
24
DJ 8/5/1995.
1960, p. 100.
20
DE
editorial catlica, o qual vendido e modifica sua linha editorial para atia e contrria
Igreja. Tal jornalista teria de arcar com sacrifcio insuportvel.
Em nenhum desses casos o problema de ordem patrimonial. Todos esses
exemplos conferem uma flexibilizao do conceito de impossibilidade, relativizando-o em
torno de uma impossibilidade que pode ser denominada moral26 e assim devem ser
resolvidos. Nenhum deles aproxima-se da hiptese da onerosidade excessiva do direito
brasileiro, que como visto inicialmente e que ser aprofundado, refere-se ao desequilbrio
econmico, objetivo, entre prestaes.
25
21
Por outro lado, a onerosidade excessiva (=desequilbrio econmico) pode ocorrer ainda
quando o devedor no tenha nenhuma dificuldade em adimplir sua prestao.
C.W. CANARIS. A influncia dos direitos fundamentais sobre o direito privado na Alemanha,
in Constituio, Direitos Fundamentais e Direito Privado/I. W. SARLET (Org.). Porto Alegre, Livraria do
Advogado, 2003, pp. 223-243, pp. 228-9.
30
V. A. SILVA. A constitucionalizao do direito: os direitos fundamentais nas relaes entre
particulares, 1 ed., 2 tir. So Paulo, Malheiros, 2008, p. 147.
31
Como exemplo: TJ/SP, Ap. Cv. n 226.264-2, 13 Cm. civ., rel. Des. Marrey Neto, j.
12/4/1994, JTJ 159/34; TJ/SP, Ap. cv. n 256.637-2, 12 Cm. civ., rel. Des. Carlos Ortiz, j. 30/5/1995, JTJ
178/47; STJ, REsp n 200.019-SP, 3 Turma, rel. Min. Waldemar Zveiter, rel. p/ acrdo Min. Ari
Parglender, j. 17/5/2001, DJ 27/8/2001; STJ, REsp n 132.903-SP, 4 Turma, rel. Min. Ruy Rosado de
Aguiar, j. 16/9/1997, DJ 19/12/1997; STJ, REsp n 109.960-RS, 4 Turma, rel Min. Ruy Rosado de Aguiar, j.
24/2/1997, DJ 24/3/1997. Tais casos tiveram uma pluralidade de fundamentos para justificar a possibilidade
de resoluo pelo devedor que no podia mais cumprir o pactuado, como por exemplo, a base do negcio, o
art. 53 do Cdigo de Defesa do Consumidor, a alternatividade da clusula resolutria, circunstncias do caso
concreto, a inimputabilidade do inadimplemento.
22
R. R. AGUIAR JR. Extino dos contratos..., cit., p. 165. Mais a frente, nesta seo, esse ponto
ser retomado.
33
23
rebocar um navio encalhado, que acaba por desencalhar por fora da mar38. A prestao
o reboque ainda possvel, mas perdeu seu sentido diante do navio desencalhado.
Em todos esses casos no h, evidentemente, desequilbrio entre as prestaes
de um contrato. O fato superveniente gera uma perturbao mais central, que da perda da
finalidade, da utilidade do contrato.
Vale at lembrar que R. R. AGUIAR JR. refere os casos acima citados dos
compromissrios compradores que alegavam insuportabilidade das prestaes pelos
reajustes inflacionrios como exemplos de perda da finalidade contratual, utilizando-se da
teoria da base objetiva do negcio para justific-la39.
Para A. JUNQUEIRA
DE
direito brasileiro, pois podem ser resolvidos pela perda da funo social contrato,
positivada no art. 421 do Cdigo Civil40. Inseridos sob o comando normativo da funo
social ainda estariam outros grupos de casos em que a alterao das circunstncias, sem
causar desequilbrio, violasse a dignidade da pessoa humana, privando-a de itens
necessrios a sua subsistncia41.
Alguns exemplos que sero mencionados nas sees seguintes, principalmente
no tocante a referncias histricas da clusula rebus sic stantibus, sero melhor entendidos
se compreendidos nesse campo maior que o da alterao das circunstncias, e no
propriamente no campo mais delimitado da onerosidade excessiva.
Ante tais consideraes, portanto, resta delimitar que o objeto desse estudo no
abrange todo o contedo da alterao das circunstncias. Ele limita-se onerosidade
excessiva entendida como desequilbrio econmico superveniente.
38
24
seja utilizado de forma subsidiria a esses comandos normativos, somente naquilo que a
elas no for ajustado42.
Diante de tal posicionamento, imperioso advertir que a delimitao do mbito
desse trabalho feita da forma oposta. Os casos de desequilbrio econmico superveniente
devem ser subsumidos hiptese legal de onerosidade excessiva que, por sua vez, possui
natureza e pressupostos prprios, cujo contedo o objeto da dissertao. Justamente por
isso, j se delimitou aqui a incidncia da funo social aos outros casos de alterao das
circunstncias que no configuram onerosidade excessiva.
Com relao boa-f objetiva, J. O. ASCENSO explica que ela foi na verdade
um expediente utilizado para dar relevncia alterao anormal de circunstncias na
ausncia de fundamentao legal para tal. Quando o Cdigo Civil brasileiro deixa de
utilizar a boa-f e consagra dispositivo legal prprio, procede de maneira mais
desenvolvida. E isso positivamente justificvel: a boa-f se traduz em regras de conduta,
enquanto na onerosidade excessiva tem-se uma valorao do prprio contedo do negcio,
tomado por si 43.
Outros julgados, quando no havia legislao especfica a respeito, norteavam
a aplicao da impreviso pelo princpio que veda o enriquecimento sem causa44. A
peculiaridade que aqui deve ser ressaltada, apenas para evitar qualquer tipo de confuso,
que o aspecto do enriquecimento sem causa que incidiria na onerosidade excessiva seria
to s o de princpio, como pano de fundo e no o de fonte obrigacional45. A onerosidade
excessiva tem natureza prpria que no se confunde com o enriquecimento sem causa.
A idia justamente essa: o foco no a onerosidade excessiva vista sob o
prisma do enriquecimento sem causa ou da boa-f, mas a onerosidade excessiva vista por
si s. Assim, passa-se a proceder uma breve aproximao histrico-conceitual de seu
contedo.
42
25
CAPTULO II
Para cumprir a funo de situao, essa linha evolutiva ser traada com base
apenas nos estudos doutrinrios, por trs razes. A primeira a de que, entendido o direito
como sistema de segunda ordem46, doutrina e jurisprudncia se alimentam uma a outra, de
tal modo que os resultados encontrados em uma delas no seriam divergentes em essncia,
daqueles encontrados na outra.
A segunda a de que, especificamente no tema da onerosidade excessiva, a
maioria dos estudos doutrinrios sempre trouxe, por causa da ausncia de lei, ao lado do
aprofundamento terico, apoio jurisprudencial. Quando, ao final do sculo XX, foi
possvel doutrina concluir quais os requisitos para a reviso ou resoluo de um contrato
por fato superveniente, o fez pautando-se em grande parte nas decises judiciais47.
Por fim, a escolha pelo exame da doutrina para essa funo introdutria se d
porque parece ser o modo como se evidencia melhor e mais sinteticamente a linha
evolutiva do direito brasileiro. Os julgados sero citados neste trabalho no decorrer do
texto nas sees seguintes, principalmente para ilustrar entendimentos acerca do direito
vigente.
26
P. C. MAIA. Da clusula rebus sic stantibus. Monografia para concurso Ctedra de Direito
Civil da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo, 1959, pp. 53-54: o autor traz o
seguinte dispositivo das Ordenaes Filipinas (que tiveram vigncia no Reino de Portugal a partir de 11 de
janeiro de 1603 e que vigeram no Imprio do Brasil pelo art. 1, da Lei de 20.10.1823), livro IV, ttulo XXI,
sob a intitulao em que moedas se faro os pagamentos do que se compra, ou deve: Posto que alguns
compradores e vendedores, e outros contrahentes se concertem, que se haja de pagar certa moeda de ouro, ou
de prata, ser o vendedor obrigado a receber qualquer moeda corrente lavrada de nosso cunho, ou dos Reis,
que ante Ns foro, na valia, que lhe per Ns for posta. Tambm, do mesmo livro, os ttulos XXIV, XXVII,
LXV. O autor assinalou tambm, em outra oportunidade, e atribuindo a causa ao individualismo, o fato de
que Teixeira de Freitas no tratara do tema: P. C. MAIA. Clusula rebus sic stantibus, in Enciclopdia
Saraiva do Direito/R. L. FRANA (Coord.), v. 15. So Paulo, Saraiva, 1977, p. 144.
49
J. C. MAGALHES. (parecer) A clusula rebus sic stantibus, in Revista Forense, v. XXXIII,
jan./jun. 1920, pp. 45-46. R. J. MORAES. Clusula..., cit., p. 89.
50
J. LINS. A clusula rebus sic stantibus, in Revista Forense, v. XL, 1923, p. 512-516. R. J.
MORAES, Clusula, cit., p. 91.
51
Como ilustrao do perodo, os seguintes importantes artigos: O. NONATO. Aspectos do
modernismo jurdico e o elemento moral na culpa objetiva, in Revista Forense, v. LVI, jan./jun. 1931, pp. 526, no qual o autor ponderava que para resolver a tenso entre direito e justia, juristas vinham utilizando a
teoria da impreviso; J. AMERICANO. Clusula Rebus Sic Stantibus, in Revista da Faculdade de Direito de
So Paulo, v. XXIX, 1933, pp.345-351; C. BEVILQUA. Evoluo da teoria dos contratos em nossos dias, in
Revista de Crtica Judiciria, ano XVI, v. XXVIII, n III, Set. 1938, pp. 137-143, em que o autor apontava
para a socializao do direito e para que o conflito entre pacta sunt servanda e rebus sic stantibus fosse
27
em torno de quais artigos do Cdigo Civil serviriam como bases para defesa52. Pode-se
observar como tanto os que se opunham clusula, como os que a defendiam, nessa poca,
utilizavam argumentos fundados, preponderantemente, no critrio ltimo da autonomia da
vontade53, e entendiam o contrato como simples acordo de vontades.
Nas dcadas de 40 e 50 deu-se o estabelecimento da clusula rebus sic
stantibus na doutrina brasileira54, principalmente por duas importantes obras: A segunda
edio do livro de ARNOLDO MEDEIROS
DA
28
57
A. M. FONSECA. Caso fortuito e teoria da impreviso, 3 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro,
Forense, 1958, pp. 329-330.
58
A. M. FONSECA. Caso fortuito..., 3 ed. cit., pp. 345-346: (...) a supervenincia de
acontecimentos imprevistos e imprevisveis, alterando profundamente o ambiente objetivo existente ao tempo
da formao do contrato e acarretando para um dos contratantes uma onerosidade excessiva e no
compensada por outras vantagens auferidas anteriormente, ou ainda esperveis, diante dos termos do ajuste,
pode dar lugar interveno judicial para resolver o vnculo contratual. Para isso, porm, exige-se que, s
duas primeiras condies, acima fixadas, se alie uma terceira: o lucro inesperado e injusto do credor,
excedente a um quinto do valor normal da prestao a que teria direito, limite esse estabelecido em
disposies anlogas de nosso direito positivo.
59
R. J. MORAES. Clusula..., cit., p. 103.
60
Tal Anteprojeto foi uma iniciativa do governo Vargas de empreender a reforma do Cdigo
Civil, unificando as obrigaes civis com as comerciais, em subordinao aos interesses da ordem social,
mitigados os excessos do individualismo. O art. 322 assim dispunha: Quando por fora de acontecimentos
excepcionais e imprevistos ao tempo da concluso do ato, ope ao cumprimento exato deste dificuldade
extrema, com prejuzo exorbitante para uma das partes, pode o Juiz, a requerimento do interessado e
considerando com equanimidade a situao dos contraentes, modificar o cumprimento da obrigao,
prorrogando-lhe o termo, ou reduzindo-lhe a importncia. C. ZANETTI, Direito contratual contemporneo: a
liberdade contratual e sua fragmentao. So Paulo, Mtodo, 2008, pp.145-148.
61
F. C. SANTIAGO DANTAS. Evoluo contempornea do direito contratual, in Problemas de
direito positivo. Rio de Janeiro, Forense, 1953, pp. 13-33; C. M. SILVA PEREIRA. Clusula rebus sic
stantibus, in Revista Forense, v. 92, out. 1942, pp. 797-800.
62
E. ESPNOLA. A clusula rebus sic stantibus no direito contemporneo, in Revista
Forense, v. 137, Set. 1951, pp. 281-292.
63
P. C. MAIA. Da clusula..., cit., p. 210.
64
R. J. MORAES. Clusula..., cit., p. 114.
29
no direito brasileiro, mas sempre com rigor65. Houve questionamentos sobre qual teoria
fundamentaria melhor a figura, com aprofundamento nas teorias alems66. As aluses s
noes de equivalncia de prestaes como base dos contratos comutativos foram
intensificadas nessa poca67. Tambm o problema da inflao mereceu ateno especial no
que tange ao tema68, enquanto nova tentativa de legislar a matria restou infrutfera mais
uma vez69.
Novas vises do contrato, que integravam tanto o aspecto de instrumento
econmico como a noo de equivalncia elementar aos contratos comutativos, foram
manifestadas, chegando-se a afirmao do equilbrio econmico como fonte de sentido do
contrato70. Outros estudos, sintetizando concluses, sempre com apoio na jurisprudncia,
ou trazendo novas contribuies ao tema foram publicados71. E foi at possvel proceder a
uma diviso classificatria de teorias que a fundamentam: as com base na vontade, como a
da impreviso, a da pressuposio, a da vontade marginal, a da base do negcio, a do erro,
a da situao extraordinria, a do dever de esforo; as fundamentadas na prestao, como a
do estado de necessidade e do equilbrio das prestaes; e as extrnsecas ao contrato, como
65
M. M. SERPA LOPES. Curso de direito civil, v. III, (Fontes das obrigaes:contratos), 4 ed.
rev. e aum. Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1962, pp. 109-117; S. RODRIGUES. Direito civil, v. 3 dos
contratos e das declaraes unilaterais da vontade, 26 ed. rev. So Paulo, Saraiva, 1999, pp. 20-24; W. B.
MONTEIRO. Curso de direito civil, v. 5, Direito das obrigaes, 2 parte, Contratos, 31 ed. rev. e atual. So
Paulo, Saraiva, 1999, pp. 10-11. C. M. SILVA PEREIRA. Instituies de direito civil, v. 3, Fontes de
obrigaes, 7 ed. Rio de Janeiro, Forense, 1984, pp. 108-113. D. BESSONE. Do contrato: teoria geral, 4 ed.
So Paulo, Saraiva, 2007, pp. 213-224. O. GOMES. Contratos, 10 ed. Rio de Janeiro, Forense, 1984, pp. 3842 e pp.199-202. F. C. PONTES DE MIRANDA. Tratado de Direito Privado, t. XXV, 2 ed. Rio de Janeiro,
Borsoi, 1959, pp. 215-265.
66
F. C. PONTES DE MIRANDA. Tratado..., cit., pp. 215-231. O. GOMES. Introduo ao problema
da reviso dos contratos, in Transformaes gerais do direito das obrigaes. So Paulo, Revista dos
Tribunais, 1967, pp. 45-64.
67
D. BESSONE. Do contrato..., cit., p. 223.
68
O. GOMES. Influncia da inflao nos contratos, in Transformaes..., cit., pp. 125-140.
69
O Anteprojeto de Cdigo de Obrigaes de 1965 fazia parte de mais um plano de reforma do
Cdigo civil. Na seo IV Resoluo por onerosidade excessiva constava: Art. 346. Nos contratos de
execuo deferida ou sucessiva, quando, por fora de acontecimento excepcional e imprevisvel ao tempo de
sua celebrao, a prestao de uma das partes venha a tornar-se excessivamente onerosa, capaz de lhe
ocasionar grande prejuzo e para a outra parte lucro desmedido, pode o juiz, a requerimento do interessado,
declarar a resoluo do contrato. Pargrafo nico. Os efeitos da sentena, ento proferida, retroagem data
da citao da outra parte. Art. 347. A resoluo do contrato poder ser evitada, oferecendo-se o ru, dentro do
prazo da contestao, a modificar razoavelmente o cumprimento do contrato. Art. 348. Aos contratos
aleatrios no se aplica a resoluo por onerosidade excessiva. Art. 349. No se resolver por onerosidade
excessiva o contrato em que uma s das partes haja assumido obrigaes, limitando-se o juiz, neste caso, a
reduzir-lhe a prestao. Sobre o Anteprojeto, C. ZANETTI, Direito contratual... cit., pp.149-152.
70
M. REALE. (parecer) Compra e venda Equilbrio econmico do contrato, in Revista
Forense, v. 231, jul./ago./set. 1970, pp. 54-60.
71
Como exemplo: J. M. O. SIDOU. A Reviso judicial dos contratos e outras figuras jurdicas,
2 ed. Rio de Janeiro, Forense, 1984. F. Q. B. CAVALCANTI. A teoria da impreviso, in Revista Forense, v.
260, out./nov./dez. 1977, pp. 109-116.
30
da
denominada
corrente
do
direito
civil-constitucional,
foram
revistos
72
A. J. OLIVEIRA. A Clusula Rebus sic Stantibus atravs dos tempos. Belo Horizonte, 1968,
pp. 87-133.
73
31
excessiva em termos objetivos, e abriu portas para a via revisionista do contrato, como
mostram importantes monografias do perodo79.
Terminando o perodo at o advento do Cdigo Civil de 2002, foi possvel
enunciar-se o princpio do equilbrio econmico do contrato levando admisso da figura
da onerosidade excessiva80. Nesse contexto, o estudo de RENATO JOS DE MORAES, alm
de servir de seguro guia para traar essa evoluo histrica, trouxe tambm os requisitos
exigidos para reviso dos contratos, os quais eram o decurso temporal, a imprevisibilidade
do fato modificante, o desequilbrio acentuado causado e a ausncia de culpa da parte
prejudicada. O fundamento dado para a figura, por sua vez, foi a justia comutativa81.
32
legais vigentes. Esse trabalho tambm se insere nessa fase de estudo dos textos legais
vigentes. Antes disso, ser necessrio proceder a um breve panorama das teorias
estrangeiras at ento utilizadas no direito brasileiro para resolver o problema da
onerosidade excessiva. Tal exame tem a finalidade de contextualizar os temas envolvendo
a figura, compreender o porqu de seu aspecto s vezes problemtico, investigar os
fundamentos trazidos para sua soluo e, se possvel, evitar alguns equvocos no
entendimento dos textos legais vigentes.
interpretao dos artigos 317 e 478 do novo Cdigo Civil brasileiro, in Questes Controvertidas no direito
das obrigaes e dos contratos, M . L. Delgado e J. F. Alvez (Coord.), p. 157/217. So Paulo, Mtodo, 2005.
J. HORA NETO. A resoluo por onerosidade excessiva no novo Cdigo Civil: uma quimera jurdica, in
Revista de direito privado, n 16, ano 4, out./dez., 2003, p. 148-160. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2003.
A. JUNQUEIRA DE AZEVEDO. Relatrio brasileiro sobre reviso contratual apresentado para as Jornadas
Brasileiras da Associao Henri Capitant, in Novos estudos e pareceres de direito privado/A. JUNQUEIRA DE
AZEVEDO. So Paulo, Saraiva, 2009, pp. 182-198. J. MARTINS-COSTA. A reviso dos contratos no cdigo civil
brasileiro, in Roma e Amrica. Diritto Romano Comune, v. 16, Mucchi, 2003, pp. 135-172. A. P. MONTEIRO.
Erro e teoria da impreviso, in Revista trimestral de direito civil, v. 15, ano 4, jul./set., 2003, p. 3-20. Rio de
Janeiro, Padma, 2003. A. C. F. PUGLIESE. Teoria da impreviso e o novo Cdigo Civil, in Revista dos
Tribunais, n 830, dez. 2004, 93 ano, p. 11-26. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2004. O. L. RODRIGUES JR.
Reviso judicial dos contratos: autonomia da vontade e teoria da impreviso. So Paulo, Atlas, 2002. J.
SADDI. Teoria da impreviso no contrato bancrio sob a gide do novo Cdigo Civil, in Revista de direito
bancrio e do mercado de capitais, n 21, ano 6, jul./set. 2003, p. 184-210. So Paulo, Revista dos Tribunais,
2003. F. TARTUCE. A reviso do contrato pelo novo Cdigo Civil. Crtica e proposta de alterao do art. 317
da Lei 10.406/02, in Questes Controvertidas no novo Cdigo Civil, M. L. Delgado e J. F. Alvez (Coord.), p.
125-148. So Paulo, Mtodo, 2003.
33
CAPTULO III
INTRODUO
83
84
34
como pela prpria jurisprudncia85, como uma figura capaz de conduzir reviso ou
resoluo do contrato por desequilbrio superveniente. Dado esse motivo, poderia se
objetar o porqu de se mencionar esse sentido amplo da expresso rebus sic stantibus, que
ultrapassa o prprio campo contratual, e no se limitar to somente ao seu sentido estrito.
Tal empreitada se justifica, em primeiro lugar, pela busca de preciso conceitual. Em
segundo, mas no menos importante, porque tambm pretende-se compreender
intrinsecamente o carter da onerosidade excessiva. E quanto a esse ltimo, a retomada das
idias originrias pode muito contribuir.
Cabe aqui tambm uma justificativa do estudo do sistema contratual romano,
conduzido intencionalmente de forma bastante horizontal, a partir do perodo clssico. Seu
objetivo primordial o de identificar uma caracterstica essencial que o diferencia do
direito contratual moderno e que est diretamente relacionada com a questo da clusula
rebus sic stantibus: a distino entre contratos e pactos. Como tal aspecto apenas se mostra
claramente a partir do perodo clssico, bem como as referncias a textos germes da futura
clusula rebus datam apenas da em diante, o perodo pr-clssico no constou da
exposio. Alm disso, o sistema contratual romano clssico foi fielmente reconstitudo
pelos ps-glosadores, os mesmos que tambm se ocupariam de forjar a aplicao da
clusula rebus sic stantibus. Da o interesse numa viso panormica dele.
Os elementos novos que se agregaram com o passar de pocas noo de
contrato herdada dos romanos fizeram com que a clusula rebus s nascesse
definitivamente entre os medievais e logo se transformasse no alvorecer da modernidade.
A compreenso de tal processo ir favorecer o entendimento dos pressupostos para
configurao da onerosidade excessiva, como por exemplo, a imprevisibilidade do fato
superveniente.
85
Apenas para dar um exemplo de como a aluso clusula rebus sic stantibus recorrente,
um julgado recente que examinou profundamente a questo do desequilbrio econmico superveniente em
contrato de leasing no TJ/SP, inicia sua fundamentao com meno clusula rebus: TJ/SP, Embgos
Infring. c/rev., 29 Cam., rel. Des. Pereira Calas, j. 25/10/2006.
35
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ANTIGIDADE CLSSICA
comum trazer como fonte da clusula rebus sic stantibus as noes esticas
trazidas nos pensamentos de CCERO (106-43 a.C.) e SNECA (4a.C. 65), nos seguintes
trechos, muitas vezes citados86.
De CCERO, na obra De Officiis, livro III: Portanto,
nem sempre bom cumprir as promessas ou devolver depsitos. Se algum te
confiou a espada quando so pedi-la quando insano, entreg-la seria
insensatez e ret-la, um dever. Se aquele que te confiou o dinheiro fizer guerra
contra a ptria, devolvers o depsito? No, penso eu, pois assim agirias
contra a repblica, que deve constituir a principal afeio. Assim, muitas
coisas que parecem honestas por natureza tornam-se, conforme as
circunstncias, desonestas. Cumprir as promessas, aferrar-se aos acordos e
devolver os depsitos deixam de ser aes honestas quando j no so teis87.
mudana
deixa-me
inteiramente
livre
para
modificar
minha
86
O. L. RODRIGUES JR. Reviso..., cit., pp. 49-50; L. C. FRANTZ. Bases dogmticas..., cit., pp.
158-159. G. OSTI mostra a ligao entre o pensamento dos filsofos e a glosa cannica. La cos detta
clausola..., cit., pp. 185-186. A. M. R. MENEZES CORDEIRO os traz como autores da idia de que as
circunstncias devem ser levadas em conta para a exigibilidade de um acordo, mas ainda em campo
filosfico ou de oratria, no jurdico. Da boa-f no direito civil, II. Coimbra, Almedina, 1984, pp. 938-939.
87
Traduo de O. L. RODRIGUES JR. Reviso..., cit., p. 50. Consultado tambm em CICERN.
Sobre los deberes, Libro III, n. 95, trad. esp. J. GUILLN. Madrid, Alianza, 2008, p. 240.
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DIREITO ROMANO
93
94
p. 67.
95
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nele esto presentes tambm as interpolaes, alteraes feitas pelos compiladores para
harmonizar os textos escolhidos com os princpios ento vigentes), as Institutas (um
manual de direito para estudantes) e as Novelas (novas leis baixadas por JUSTINIANO entre
535 e 565 d. C.)97.
Para melhor compreender a evoluo ocorrida no direito romano desde sua
criao at sua codificao, costuma-se dividi-lo em perodos. O perodo do direito antigo
ou pr-clssico, (das origens de Roma aproximadamente 149 e 126 a.C.), o perodo
clssico, (da at 305 d. C.), e o perodo ps-clssico ou romano-helnico, (da at 565
d.C., sendo que o perodo em que reinou JUSTINIANO, de 527 a 565 d.C., conhecido por
direito justinianeu)98.
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42
Eram os pacta uestita (vestidos denominao dos glosadores), que podiam ser adjetos
(acessrios), pretorianos (criao do pretor), ou legtimos (decorrentes de constituies
imperiais)109.
Pelo exposto at aqui, pode-se perceber como no direito romano nem todo
acordo de vontades gerava obrigao: contratos ou pactos eram acordos, mas em regra s
aquele produzia obrigaes. Ou seja, no vigorava o chamado princpio do
consensualismo.
O acordo de vontade era pressuposto ftico do contrato (esse entendimento
formulado no perodo justinianeu, mas ele presente no perodo clssico). Utilizando-se da
frmula de J. C. MOREIRA ALVES, [contrato = acordo de vontade + elemento objetivo que
faz surgir a obrigao]110, com exceo dos contratos consensuais.
109
43
O perodo ps-clssico foi marcado por ser o direito elaborado quase que
exclusivamente pelo Estado, atravs das constituies imperiais, desaparecendo a distino
entre ius civile, praetorium e extraordinarium (este ltimo era o termo usado para se referir
ao direito criado pelos imperadores). Tinha carter doutrinrio e no formalista e alguns
juristas bizantinos entendiam que o acordo de vontade, de mero pressuposto de fato dos
contratos, passava a ser seu elemento juridicamente relevante, com o que se concluiria que
113
44
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45
123
46
vontade contratual entre eles. O direito romano, como foi dito, privilegiava a
relao objetiva entre bens e obrigaes que se dava entre as partes; assim, o
contrato no era uma estrutura esttica que precisasse ser flexibilizada pela
clusula REBUS SIC STANTIBUS128.
G. OSTI. La cos detta clausola rebus sic stantibus nel suo sviluppo storico, in Giuseppe
Osti: Scritti Giuridici/P. RESCIGNO. Milano, Giuffr, 1973, p. 179.
128
R. J. MORAES. Clusula..., cit., p. 46.
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GLOSADORES
129
G. ASTUTI. Contratto (Diritto intermedio), in Enciclopdia del Diritto, IX. Varese, Giuffr,
1961, p. 767. A necessria diferenciao dos variados sentidos da palavra causa ser procedida ainda nesta
seo, mais abaixo.
130
Idem, ibidem, p. 770.
131
Idem, ibidem, p. 770.
48
uma espcie do gnero dos pactos, um pacto vestido, e nele apresenta maior
importncia o conceito de causa132.
A escola dos glosadores que se inicia em Bolonha, no final do sculo XI, a
precursora desse renascimento. IRNRIO considerado seu fundador, pelo curso de direito
romano que ali ministrara. Seu mtodo consistia em escrever notas ou comentrios
glosas intercalados a fragmentos de textos jurdicos133. Constitui um marco dessa escola
a chamada Glosa ordinria, de ACRSIO (1185-1263?), que reuniu os comentrios ao
Digesto de pocas anteriores sua134.
deste documento que consta um comentrio ao fragmento de NERATIO,
anteriormente citado, no qual se utilizou a expresso rebus sic se habentibus. Em sntese, o
que se ensina que, se pelo fragmento romano, no seria de direito a restituio do dote
dado em virtude de esponsais, enquanto houvesse possibilidade de os nubentes se casarem,
para os juristas medievais, essa possibilidade no poderia se estender pela vida toda, mas
somente enquanto perdurasse um certo estado de coisas, isto , enquanto nenhum deles
tivesse se casado. Essa permanncia do estado das coisas que foi designada pela
expresso rebus sic se habentibus: permanecendo as coisas assim135.
Essa foi, portanto, uma primeira utilizao da famigerada expresso ainda em
forma diferente da que hoje conhecida constante de uma fonte jurdica, mas ainda no
seu sentido amplo e fora do mbito contratual. No havia aqui qualquer indcio de
generalidade e menos ainda de teoria sobre ela. A inovao significativa parece se dar
apenas no campo da terminologia.
132
Idem, ibidem, p. 771. Os diferentes sentidos da palavra causa sero abordados ainda nesta
seo, a seguir.
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juridicidade dos atos, (ii) causa da atribuio patrimonial e (iii) causa como fim pretendido
pelo agente de determinado ato. Cada um deles, possui, por sua vez, variantes136.
O primeiro desses sentidos originou-se de uma dvida dos glosadores diante do
direito contratual romano: qual seria a razo de certos acordos obrigarem, enquanto que
outros, os pactos, no geram tais efeitos? A diferena encontrada foi a de que os primeiros
tm causa, seja ela natural, seja ela civil. Causa natural a que surge da natureza das
coisas. Algum torna-se obrigado a certa prestao por ter recebido algo anteriormente e
assim deve ou restituir, ou retribuir com um equivalente. A causa civil, por sua vez, no
possui essa origem lgica, racional, natural. Tem, na verdade, fonte nas convenes de
cada cidade. Como exemplo, tem-se que a pronnica de determinadas palavras capaz
tambm de gerar obrigao137.
A razo, portanto, desse primeiro sentido de causa, assenta-se sobre um
questionamento a respeito da juridicidade dos atos, surgido a partir da redescoberta do
direito romano138.
O segundo sentido de causa decorre deste primeiro, mas com ele no se
confunde. Tomado um ato com causa civil, possvel que o devedor possa ser liberado de
sua prestao caso esteja ausente a causa natural. Trata-se, portanto, da causa apreciada
em um segundo momento, posterior ao reconhecimento da juridicidade do ato. Nesse
segundo sentido, o ato j jurdico, mas preciso ainda que o deslocamento patrimonial
que ele impulsiona de uma parte a outra, ou seja, a atribuio patrimonial realizada,
apresente tambm uma causa que a justifique, sob pena de os efeitos do negcio serem
obstados139.
A. JUNQUEIRA
DE
existncia e da eficcia para explicar o uso da palavra causa nos dois sentidos at ento
analisados. No primeiro deles, a causa est no plano da existncia, pois sua ausncia faria
com que o ato no fosse sequer reconhecido como jurdico. J no segundo, a causa est no
136
Esses trs sentidos e ainda outros relativos palavra causa foram aqui ilustrados com base
em captulo da Tese de Titularidade de A. JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Negcio jurdico e declarao negocial,
cit., pp. 121-29. Dentre toda a extensa bibliografia sobre causa, tal estudo apresenta-se claro, completo e
sinttico. Em razo disso, foi aqui utilizado para ilustrar os diferentes sentidos da palavra causa e a razo de
terem adquirido maior importncia dentre os medievais. Os contedos aqui colhidos ainda tero serventia ao
se tratar do fundamento da onerosidade excessiva.
137
Idem, ibidem, pp. 122/23.
138
Idem, ibidem, pp. 122.
139
Idem, ibidem, 123/24.
50
momento da eficcia, pois sua ausncia pode acarretar a supresso dos efeitos do ato j tido
por jurdico140.
Dentre as possveis espcies de causas da atribuio patrimonial (segundo
sentido) as mais conhecidas e importantes so a causa credendi, que se d quando ambas
as partes so credor e devedor uma da outra, a causa solvendi, que exige uma dvida
anterior, e a causa donandi, que acoberta os deslocamentos patrimoniais cuja razo uma
liberalidade. A razo de ser deste segundo sentido da palavra causa moral. Significa
que no basta a causa civil para justificar uma atribuio patrimonial. preciso ainda uma
causa diferenciada, prpria para ela141.
Essa mesma razo de ordem moral possibilitou ainda o surgimento de um
terceiro sentido de causa entre os medievais. Trata-se da investigao sobre o fim
pretendido pelo sujeito com determinado ato. Apesar dessa exigncia moral ser mais
evidente no direito cannico, por conta de sua finalidade transcendental142, ela presente
tambm entre os juristas leigos. Nesse aspecto jurdico-moral, tem a causa final um
significado prximo ao de um motivo psicolgico143.
So esses, portanto, os trs sentidos da palavra causa que ganham maior
importncia no direito medieval144.
140
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CANONISTAS
145
A. BORRAS. Bblia e direito cannico, in Bblia e direito. O esprito das leis (F. Mies/Org.).
Trad. port. Paula S. R. C. Silva. So Paulo, Loyola, 2006, pp. 123-124.
146
Idem, ibidem, p. 125.
147
J. R. CRUZ E TUCCI. L. C. AZEVEDO. Lies de Processo Civil Cannico (histria e direito
vigente). So Paulo, Revista dos Tribunais, 2001, p. 22.
52
Deve ser dado relvo, contudo, necessria premissa sobre a diferena entre o
ordenamento civil e o ordenamento cannico. Sobre a base de ensinamentos que remontam
a SANTO AGOSTINHO (354-430) e a Patrstica152, enunciado o princpio que o no
148
53
formulao intelectual dos dogmas e uma justificativa racional para eles tendo em vista o dilogo com
hereges e pagos. Tem SANTO AGOSTINHO como seu maior nome. Histria da filosofia, trad. port. C.
BERLINER. So Paulo, Martins fontes, 2004, p. 117.
153
G. ASTUTI. Contratto..., cit., p. 774.
154
Idem, ibidem, p. 775.
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PS-GLOSADORES
BRTOLO
DE
stantibus, ao colocar, tanto nos seus comentrios Glosa de ACRSIO, como ao Decretum,
que todas as promessas devem ser entendidas rebus sic se habentibus160. Outros juristas da
155
55
mesma escola ainda se pronunciaram sobre o tema, mostrando como ento, seu estudo
deixara de ser algo ligado a uns poucos estudiosos161.
Nesse perodo h algo de definitivo. Trata-se da consagrao da clusula rebus
sic stantibus em sentido amplo tanto no direito comum, quanto no direito cannico. E nos
dois casos, de modo abrangente.
Mas cumpre tambm apontar que ao lado da primazia na utilizao da clusula,
os ps-glosadores deixaram de estabelecer seu contedo, omitiram seu delineamento
doutrinrio e no estabeleceram uma teoria geral sobre o tema162.
Esse ponto levou G. OSTI a criticar a falta de rigor com que esses juristas
trataram do problema163. Mas pode-se balancear essa carncia to sentida pelo estudioso do
incio do sculo XX, com o que J. R. L. LOPES ensina sobre o mtodo dos ps-glosadores:
(...) Aplicar regras no , desse ponto de vista, algo
aleatrio e assistemtico, mas sistemtico de uma outra maneira. O
aprendizado seria, ento, um exerccio constante de relaes do todo com a
parte, do caso com as regras, e a formulao de casos seria inerente ao
mtodo. Tudo isso serve de alerta para que, embora nos ltimos tempos se fale
de um pensamento dilemtico em oposio ao pensamento sistemtico, parece
que antes de o jusracionalismo se impor, feita uma investigao histrica mais
precisa, pode-se dizer que os juristas pr-modernos no imaginavam seu saber
como algo aleatrio e, nesse sentido, assistemtico ou sem sada. Definies
do direito que incorporavam finalidades comuns, uma idia qualquer de
felicidade ou de cooperao, que no colocavam em dvida o carter social
dos seres humanos e que davam por natural a vida poltica e assim por diante
eram pontos de partida de um sistema de direito. Definies assim foram
princpios da cincia ou da jurisprudncia164.
R. J. MORAES traz os exemplos de trs juristas, Tartagni (+1477), Giason de Mayno (+1519)
e Tiraquello (+1558), que estendem a aplicao da clusula para testamentos, procuraes, disposies de
leis, contratos, juramentos, privilgios, renncias, estatutos, enfim, todos os atos e disposies. Clusula...,
cit., p. 52.
162
O. L. RODRIGUES JR. Reviso..., cit., p. 54.
163
G. OSTI. La cos detta clausola..., cit., pp. 173 e 197.
164
J. R. L. LOPES. As palavras e a lei..., cit., p. 46.
56
clusula rebus sic stantibus no tinha fundamento na vontade da partes, mesmo porque o
prprio contrato no o tinha, mas ela era
uma condio prvia s prprias manifestaes de
vontade, luz da qual estas deviam ser interpretadas e sopesadas. A noo
REBUS SIC STANTIBUS
pelos sujeitos a uma nova situao de fato, quando isto devesse ser feito, e no
configurava um instituto de definio absolutamente rigorosa, mas de pouca
utilidade prtica165.
A clusula rebus sic stantibus no foi uma figura criada em oposio fora
obrigatria dos contratos. Tambm no h indcios de teorizaes entre os ps-glosadores
sobre o equilbrio entre as prestaes de um contrato. A clusula rebus sic stantibus parece
mais uma regra de interpretao para os atos jurdicos, isto , uma regra dizendo como
esses atos deveriam ser entendidos para terem um sentido correto, um sentido de acordo
com o direito da poca.
O contexto explorado por J. R. L. LOPES serve de base para entender como
elementos da moral e do direito cannico adentraram no campo do direito comum. Os
juristas medievais foram construtores de definies do direito que incorporavam
finalidades s coisas, um sentido de bem comum e davam por natural tanto o carter
poltico da sociedade como o social dos seres humanos. Isso permitiu a construo da
clusula rebus sic stantibus sem grandes obstculos a serem ultrapassados, nem profundas
formulaes tericas e gerais que lhe dessem fundamento.
Por outro lado, apesar da vontade j desenvolver um papel de maior
importncia nas relaes jurdicas, sobretudo no direito cannico, no havia ainda o dogma
da vontade como nica fonte necessria do vnculo obrigacional. Por isso no havia
contradio entre a clusula rebus sic stantibus e a fora obrigatria dos contratos. Era ela
uma regra jurdica de interpretao, forjada de acordo com as circunstncias morais da
poca.
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Uma nova teoria dos contratos se ergueu na Europa no comeo do sculo XVII
por obra da Escola do Direito Natural Racionalista ou Jusracionalismo. No mais ligada
aos princpios tericos tradicionais e ao ordenamento positivo histrico, desapegada da
teoria romana do direito contratual, no seu racionalismo anti-histrico, pde ela pela
primeira vez, enunciar o abstrato princpio solus consensus obbligat, ou solus consensus
inducit obligationem, como princpio dogmtico de direito natural. Conseqentemente,
concretizou-se um novo sistema contratual, fundado sobre a concepo unitria e atpica
do contrato como acordo de vontades. Foi precisamente SAMUEL PUFENDORF (1631-1694)
que de modo definitivo afirmou que s a vontade que pode limitar a liberdade172.
F. CALASSO, justificando essas mudanas ocorridas no mbito do direito
contratual privado, entende que uma das causas mais decisivas para a formao dessa
corrente de pensamento foi, entre os sculos XVI e XVII, a penetrao do pensamento
filosfico na cincia do direito173.
O direito natural racionalista de HUGO GRCIO (1583-1645), saindo do campo
teolgico, laicizou todo o direito, reivindicando o predomnio da razo humana, e sob a
influncia da doutrina protestante, teorizou uma concepo voluntarista do direito. Essa
nova teoria veio a sedimentar a pedra angular da nova ordem social: o hipottico contrato
social que os indivduos fizeram entre eles, consentindo em abandonar o primitivo estado
de natureza e constituir a sociedade174.
Todas essas circunstncias levavam a uma intensa meditao sobre as
categorias civilistas dos pactos e dos contratos, que exerceram sobre os jusracionalistas
uma autntica sugesto: a origem da promessa de obrigao. Seria absurdo que a lei, que
nasce do encontro das vontades individuais num pacto, que cria o Estado, pudesse dar
172
61
fora obrigatria a outros pactos, e o mesmo no pudesse fazer a vontade individual dos
sujeitos por si s. No h lgica em que o ordenamento, o Estado, faa algo que o
indivduo no faa. desse modo que a vontade passar, com fundamento filosfico, a ser
fonte de obrigao por si s175.
Cumpre observar, entretanto, que o pensamento dos fundadores da Escola do
Direito Natural Racionalista, ao enunciar uma nova concepo voluntarista do direito e do
contrato, estava voltado no aos problemas de direito privado, mas essencialmente queles
de direito pblico, interno e internacional, e precisamente, idia de contrato social, em
funo da afirmao e defesa dos direitos naturais do homem frente ao Estado e ao
fundamento de um novo direito das gentes176.
nesse contexto que GRCIO e PUFENDORF trataram da clusula rebus sic
stantibus e entenderam-na sempre como uma questo de consenso e de proteo da
vontade querida pelas partes, admitindo-a de maneira restrita, em carter de exceo,
exigindo requisitos pr-determinados, sem permitir sua necessria flexibilidade177.
De acordo com R. J. MORAES, a principal razo parece ser a preocupao
com a segurana dos contratos, que WEBER (1784) considera estar em perigo pelo abuso
da clusula rebus sic stantibus, uma vez que ela s deveria ser admitida nos excepcionais
casos em que a lei leva em conta a mudana de circunstncias178. Percebe-se, assim, que
os mais importantes jusracionalistas seguiram mais a linha de pensamento de ALCIATO do
que a dos ps-glosadores.
Foi desse modo que as seguintes legislaes da Baviera, da Prssia e da ustria
chegaram a estabelecer regras para a aplicao da clusula rebus sic stantibus. Contudo,
aps esse momento considera-se que a clusula entra numa espcie de ocaso na doutrina
germnica, tanto que os pandectistas anteriores a WINDSCHEID no trataram dela de modo
efetivo179.
Na Frana iluminista, por sua vez, JEAN DOMAT (1625-1696) e ROBERT
JOSEPH-POTHIER (1699-1772) cuidaram de colocar a tradio do direito comum sob o
imprio da razo, aplicando o princpio agora existente do consensualismo, que por essa
175
62
via alimentaria o Cdigo civil francs180, e a partir dele todos os outros cdigos que o
seguiram.
Nenhum dos dois juristas tratou da clusula rebus sic stantibus, evidenciando o
desprezo pelo seu uso medieval, pela teoria formulada no mbito da escola anterior e, de
modo oposto, consagrando os conceitos jusracionalistas. Desse modo, somente o princpio
do consensualismo restou acolhido no artigo 1.134 do Code, que determina que as
convenes tm fora de lei entre as partes. Alm de no acolher a clusula, a disposio
do Cdigo civil francs tornou-se um empecilho insupervel modificao de qualquer
contrato, eis que nenhum juiz poderia intervir na relao entre as partes181.
A influncia deste diploma legal fez-se sentir tambm na Itlia. Apesar de
haver ali uma jurisprudncia favorvel aplicao da clusula rebus sic stantibus durante
todo o perodo que vai do final do direito comum ao incio das codificaes, numa linha
que seguia ainda a tradio dos ps-glosadores, o Cdigo civil de 1865 colocaria um ponto
final nesse desenvolvimento182. Alm de contar com artigo semelhante ao do Cdigo
francs, silenciava a respeito da clusula.
Pode-se entender esse perodo de declnio como aquele em que aps o advento
do jusracionalismo, a exaltao do princpio do consensualismo, e as primeiras
codificaes, a clusula rebus sic stantibus deixava de ser estudada e utilizada na
Alemanha, Frana e Itlia, trs dos mais importantes pases da famlia jurdica romanogermnica183.
Em cada um desses pases haver num momento seguinte a construo de
novas teorias para ento tentar solucionar o problema da alterao das circunstncias, o que
ser objeto dos captulos seguintes. Mais do que um ressurgimento, o advento de novas
teorias para o mesmo problema refora mais a idia de que a clusula rebus sic stantibus,
tal como concebida pelos ps-glosadores, era fruto de um outro modo de aplicao do
direito.
180
63
CAPTULO IV.
Se a teoria da base do negcio tem sido citada at com certa freqncia pela
nossa jurisprudncia184, o mesmo no ocorre com a pressuposio185. Apesar disso, sua
meno justifica-se pois a base do negcio pode ser entendida como uma retomada da
pressuposio em termos mais objetivos. Portanto, o problema pode ser melhor
apresentado partindo-se da pressuposio como marco incial186.
Alm disso, diferentemente da teoria da clusula rebus sic stantibus tal como
formulada por ALCIATO, que utilizava termos de uma poca passada numa nova
184
Como exemplos: TJ/SP, Ap. cv. n 419.044.4/5, 4 Cm. dir. priv., rel. Des. Francisco
Loureiro, j. 16/4/2009; STJ, REsp n 135.151-RJ, 4 Turma, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 8/10/1997,
DJ 10/11/1997; STJ, REsp n 42.882-3-SP, 4 Turma, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 21/3/1995, DJ
8/5/1995.
185
H julgado do STJ que refere a pressuposio: REsp n 165.514-SP, 4 Turma, rel. Min.
Ruy rosado de Aguiar, j. 7/5/1998, DJ 26/6/198.
186
L. R. F. DA SILVA entende tambm a pressuposio como o manacial do qual decorre a
teoria da base. Causas de reviso judicial dos contratos. Dissertao de mestrado defendida na Faculdade de
Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Sul. Porto Alegre, s.d.
64
A teoria da pressuposio foi elaborada por BERNARD WINDSCHEID (18171892), o clebre jurista da Pandectista, a sucessora da Escola Histrica alem, que
representava o positivismo cientfico187. Para os pandectistas, o direito um todo no qual
todas as peas possuem coerncia interna entre si e com seu fundamento, a vontade.
WINDSCHEID assenta o sistema de direito civil na vontade humana. Todos os
direitos subjetivos derivariam, em ltimo grau, dessa vontade. Alm disso, no tocante a
declarao negocial, WINDSCHEID a entende to somente como meio de conhecimento e
prova da vontade. Portanto, a vontade verdadeira o que constitui o cerne da busca por
uma soluo justa188.
Por outro lado, como expoente mximo da Pandectista, WINDSCHEID entendia
que as normas jurdicas eram deduzidas e aplicadas exclusivamente a partir do sistema, dos
conceitos jurdicos, sem nenhuma concesso a valores extra-jurdicos: Consideraes de
carter tico, poltico ou econmico no so assunto dos juristas, enquanto tais189.
A fundamentao tica desta convico foi extrada da teoria jurdica de KANT
(1724-1804), segundo a qual a ordem jurdica no constitui uma ordem tica, mas apenas a
possibilita, tendo portanto, existncia independente da realidade social. Dos conceitos
jurdicos, por sua vez, poder-se-ia extrair normas jurdicas por deduo, num processo
puramente abstrato. O sistema de conceitos, por fim, seria dotado de plenitude, de forma
que qualquer caso pensvel pudesse ser subsumido correta hiptese legal, formando uma
plena sistemtica da justia. Assim, a coerncia lgica, conceitual e abstrata asseguraria a
justia material190.
Dentro desse contexto, WINDSCHEID concebeu, ao lado da condio e do termo,
e em lugar do encargo, como autolimitaes dos efeitos negociais, a figura da
187
F. WIEACKER. Histria do direito privado moderno, 2a. ed. Lisboa, Fundao Calouste
Gulbenkian, 1993, pp. 491-492.
188
A. M. R. MENEZES CORDEIRO. Da boa-f..., cit., p. 977.
189
F. WIEACKER. Histria..., cit., p. 492.
190
Idem, ibidem, pp. 492-499.
65
pressuposio, entendida como uma condio no desenvolvida: quem declara vontade sob
pressuposio, quer que os efeitos jurdicos se produzam somente se persistir um certo
estado de coisas191. MENEZES CORDEIRO assim a explica:
A pressuposio pertence s auto-limitaes da
vontade. A doutrina habitual enumera como fatos atravs dos quais uma
vontade expressa se pode limitar a si prpria, a condio, o termo e o modus.
Penso que essa enumerao no exaustiva e, designadamente, que no lugar
do modus deve ser colocada a pressuposio. Pode-se considerar a
pressuposio uma condio no desenvolvida. Com isso quer dizer-se que a
relao jurdica originada atravs da declarao de vontade feita depender
de um certo estado de coisas. (...) Assim, se o estado de coisas pressuposto no
existir, ou no se concretizar, ou deixar de existir, a relao jurdica
constituda atravs da declarao de vontade no se mantm a no ser sem, ou
melhor, contra a vontade do declarante (...). A pressuposio uma condio
no desenvolvida (uma limitao da vontade que no se desenvolve para
condio). O interessado s pode alegar a pressuposio (...) quando da sua
declarao de vontade se possa reconhecer que sob a sua declarao da
vontade est uma outra, a verdadeira, isto , quando, na sua declarao de
vontade, o motivo se tenha elevado a pressuposio192.
191
66
Esse foi o ponto principal de crticas teoria, sendo decisiva a movida por
LENEL, segundo a qual no existe meio termo entre os motivos e a condio, de tal modo
que a pressuposio seria uma forma de se abrir a porta aos motivos, e com isso, introduzir
insegurana ao direito. Importa lembrar, contudo, que se o critrio ltimo a vontade
verdadeira, e a outra parte tinha condies de conhec-la, a teoria consistente194, tanto
que teve utilizao na Itlia195.
Mas pode-se dizer que a pressuposio teve mesmo o papel de reintroduzir o
tema da alterao das circunstncias no contexto do positivismo, agora sob o fundamento
da teoria da vontade e com obstculos conceituais. Foi vencida, contudo, em nome da
segurana do trfego. Essa tomava as vezes de um valor preponderante do direito dos
contratos. Como notam J. M. ITURRRASPE e M. A. PIEDECASAS, a segurana jurdica se
identificava com o cumprimento dos contratos e tudo que fosse em sentido contrrio
semeava a insegurana e a desconfiana, sendo que ms vale um poco de injusticia que
sembrar la inseguridad196.
F. WIEACKER reconheceu que a pandectista no evitou o mau uso do direito
privado, quando este foi utilizado somente no interesse da burguesia empresarial197. Mas
fica a ressalva do pensamento atento e criativo de WINDSCHEID com sua pressuposio,
cuja flexibilidade lembra a utilizao que os ps-glosadores fizeram da clusula rebus sic
stantibus.
Diante das crticas que sua teoria recebera, WINDSCHEID, numa ltima tentativa
de defesa, lanou uma espcie de profecia sobre a soluo do tema: minha firme
convico que a pressuposio tacitamente declarada, o que quer que se possa objetar, se
far sempre valer. Expulsa pela porta, voltar pela janela198. No contexto de se intentar
conferir maior objetividade soluo do problema da alterao das circunstncias, a
profecia se cumpriu, eis que houve uma retomada da pressuposio, apresentada pelo nome
de teoria da base do negcio, de autoria de PAUL OERTMANN199.
194
67
68
Cdigo civil); os vcios redibitrios (art. 441) e a nulidade da transao do litgio decidido
por sentena transitada em julgado (art. 850)203.
A teoria teve desenvolvimentos em outros autores alemes, mas sem chegar a
fazer uma diferena considervel com relao obra pioneira de OERTMANN204. O passo
mais importante seria mesmo dado posteriormente por K. LARENZ com sua diferenciao
entre bases subjetiva e objetiva do negcio. Importa mencionar tambm que uma razo
para a teoria de OERTMANN ter tido tanta repercusso foi o fato de que, ao contrrio do que
ocorreu nos tempos de WINDSCHEID, o advento da I Guerra Mundial e a conseqente alta
inflacionria na Alemanha chamaram a ateno para o problema da alterao das
circunstncias, num contexto econmico diverso dos anteriores205.
Um outro ponto importante decorre da delimitao do tema da alterao das
circunstncias contratuais. Como nota J. B. VILLELA, a base negocial um conceito novo,
que guarda relao com a figura do erro, uma vez que a base alcana no s o domnio
do que acontece, como tambm o domnio do que , ou seja, uma circunstncia do passado
que, no tomada em conta, pode alterar o equilbrio contratual. A. JUNQUEIRA DE AZEVEDO
tambm j havia notado a relao entre as figuras, trazendo exemplos por ele ento
denominados de erro quanto pressuposio206.
No direito civil brasileiro, entendeu-se preponderantemente que a base do
negcio, tal como formulada por OERTMANN, da mesma forma que a pressuposio, no
poderia ser aplicada sem que se adentrasse no delicado tema dos motivos207, cujo
tratamento obedece a vrios comandos legais, dentre eles, o erro sobre o motivo expresso
como razo determinante, o erro sobre qualidade essencial da coisa ou da pessoa, o dolo
203
69
Note-se, a ttulo de exemplo, que h aluses a tais teorias por outros autores
alemes, a evidenciar a continuidade entre elas. Assim que J. W. HADEMAN explica que
no sculo XVIII, a resoluo por alterao das circunstncias tinha por fundamento a
clusula rebus sic stantibus, tacitamente contida no acordo em que se assumia uma
obrigao. Depois da Primeira Guera mundial, sua fundamentao passou para a idia de
base do negcio, de cunho mais objetivo, mas a idia central de uma e de outra
permaneceu a mesma: a desproporo entre prestaes com relao ao originariamente
pactuado, a imprevisibilidade do evento alterador, e a no assuno de riscos pelo
contrato210.
Para L. ENNECCERUS, a idia de equivalncia propiciou o reconhecimento do
direito de resoluo por alterao das circunstncias. Esse direito se fundamentou em parte,
na clusula rebus sic stantibus, e em parte, na teoria da pressuposio de WINDSCHEID. J
num outro patamar evolutivo, passou-se a fundament-lo na desapario da base do
negcio, entedida esta ainda no mbito das representaes dos interessados, ao tempo de
concluso de negcio, sobre certas circunstncias bsicas para a deciso de contratar, tal
como a igualdade de valor, em princpio, entre prestao e contraprestao. Cita tambm o
progresso de teoria tal como defendida por LOCHER, para quem a base do negcio so as
circunstncias indispensveis para a consecuo do fim do negcio com os meios do
mesmo, ou seja, parte da importncia objetiva das circunstncias como meio pelo qual se
208
70
alcana a finalidade do contrato. Por fim, acentua que com tal alterao as partes no
podem ter contado nem poderiam contar de modo algum, excluindo assim, os negcios
especulativos211.
MENEZES CORDEIRO sustenta ainda que a teoria da base obteve certa
ressonncia na jurisprudncia alem. Observa contudo, que esta muitas vezes no a
aplicava rigorosamente do ponto de vista tcnico, pois estaria na verdade julgando por
critrios de eqidade212.
211
71
216
72
Prossegue ainda afirmando que um dos setores mais importantes de sua aplicao o da
alterao das prestaes em funo da inflao e da interveno do Estado na economia219.
Percebe-se tambm que a relao de equivalncia entre a prestao e
contraprestao dada como algo natural ao contrato, mas que sua determinao tambm
deixada liberdade das partes. A base objetiva parece ser destruda em casos gravssimos
de desequilbrio, ou como diz o prprio K. LARENZ, quando nem se possa mais falar em
contraprestao. Alm disso, percebe-se como conta para a teoria de K. LARENZ certo grau
de imprevisibilidade pelas partes do evento causador da alterao das circunstncias, pois
do contrrio, elas estariam assumindo esse risco contratual.
preciso mencionar, por fim, que o debate doutrinrio alemo ganhou, em
2002, importncia maior devido lei que reformou o seu direito das obrigaes,
introduzindo no art. 313 do BGB meno expressa base do negcio:
Se as circunstncias que formam parte da base do
negcio mudam consideravelmente depois da concluso do contrato, de modo
que as partes no houvessem concludo o contrato ou no com esse contedo se
tivessem podido prever essa mudana, se pode solicitar a adaptao do
contrato, sempre que no se possa exigir a uma parte a vinculao ao contrato
tendo em conta as circunstncias do caso, especialmente a repartio
contratual ou legal do risco220.
219
73
as suas exigncias, inclusive a de que riscos previsveis no esto sob sua tutela222,
possvel sugerir que a disposio do CDC mais especfica e menos exigente do que a
teoria da base. Alm de referir-se apenas ao consumidor, qualquer fato superveniente
sem aluso sua previso que cause excessiva onerosidade e no descaracterizao da
contraprestao j possibilitam a reviso. Em captulo seguinte se far melhor exegese do
dispositivo, mas por ora melhor afirmar, com R. R. AGUIAR JR., que sua disciplina tem
cunho meramente objetivo223.
Como concluso, pode-se realar o importante papel da teoria da base objetiva
no tocante relao que faz entre o sentido do contrato e a relao de equivalncia das
prestaes. Ainda que tal relao seja determinada em termos subjetivos num contrato
concreto, todo contrato oneroso sempre ter, imanente a ele, uma relao de equilbrio
entre as prestaes, perceptvel objetivamente.
222
C. L. B. GODOY entende que essa aluso previsibilidade est mais num sentido de insero
do evento modificativo nos riscos normais do contrato do que vinculada viso estritamente voluntarista: C.
L. B. GODOY. Funo social do contrato. So Paulo, Saraiva, 2004, p. 61.
223
R. R. AGUIAR JR. Extino dos contratos por incumprimento do devedor, 2 ed. rev., atual.
Rio de Janeiro, AIDE, 2003, p. 153. O autor colaciona entre outras espcies especiais de resoluo do
contrato pelo devedor as fundamentadas na teoria da quebra da base objetiva. O exemplo o dos contratos de
aquisio de unidades habitacionais a prestaes, em que se alega sua insuportabilidade por serem as
prestaes reajustadas por ndices superiores aos de atualizao dos salrios da categoria profissional do
devedor, p. 165.
74
CAPTULO V
224
Teoria da impreviso talvez seja o nome mais comum que o desequilbrio econmico
superveniente recebeu no direito brasileiro. A maioria absoluta dos julgados citados nesse trabalho, ao
examinarem o problema, o nomeiam de teoria da impreviso. Como exemplo, o j citado acrdo TJ/SP,
Embgos Infring. c/rev., 29 Cam., rel. Des. Pereira Calas, j. 25/10/2006.
225
A. M. R. MENEZES CORDEIRO. Da boa-f..., cit., pp. 955-959.
75
modificar as convenes das partes e substituir por novas, clusula que foram
livremente aceitas pelos contratantes (...) cassam...226.
Assim
restou
definitivamente
assentado
na
jurisprudncia,
com
consentimento da doutrina, que o contrato, por ser lei entre as partes, jamais poderia ser
modificado por um juiz. Da mesma forma que os tribunais deviam respeito lei, assim
deveriam proceder frente s convenes que eram lei entre as partes, pouco importando o
tempo e as circunstncias, por mais injusto que fosse o resultado. Nem mesmo as guerras
Franco-prussiana e Primeira mundial mudaram o quadro ento dado por definitivo227.
Por outro lado, na jurisprudncia administrativa elaborou-se a teoria da
impreviso, que influenciaria at o direito pblico brasileiro. Nesse campo, o caso clebre
o da Companhia de Iluminao de Bordeaux contra a Prefeitura da cidade, datado de
1916, que j vinha na esteira de decises jurisprudenciais anteriores. Em 1904, a
Companhia citada celebrara um contrato de concesso de durao de 30 anos para
fornecimento de gs e eletricidade para a cidade. Com a guerra e a conseqente alta do
carvo, as tarifas ento contratadas no davam conta do custo do empreendimento, de
modo que o prprio abastecimento da cidade comeava a ficar em risco. Desse modo, o
Conselho de Estado, frente imprevista situao gerada pela guerra, a continuidade do
servio pblico e a necessidade de assegurar o interesse geral, no autorizou a Companhia
a desobrigar-se do contratado, nem modificou seus termos, pois no arrogou para si esses
poderes. Limitou-se a determinar a continuidade da execuo do contrato, a renegociao
de seus termos pelas partes, e uma indenizao em favor da companhia pelos prejuzos que
tinha sofrido228.
Percebe-se, pois, algumas especificidades nem sempre realadas: o Conselho
de Estado no interveio no que as partes contrataram, no modificou ou revisou o contrato;
tampouco liberou o devedor de sua dvida contratual: determinou que as prprias partes o
renegociassem, e se limitou a fixar uma indenizao. interessante tambm que o
elemento fundamental para a tomada da deciso foi o interesse geral na continuao do
servio pblico, isto , um critrio estranho ao prprio contrato, que ditou o sentido da
deciso.
226
76
Tal deciso faria jurisprudncia posteriormente, de tal modo que foi possvel ao
Conselho de Estado elaborar os requisitos para a aplicao da teoria. Eram eles o advento
de um fato imprevisvel, estranho s partes e causador de uma verdadeira runa na
economia do contrato229. Tais requisitos so at hoje retomados no mbito da teoria da
impreviso no direito administrativo brasileiro230.
Foi s pela via legislativa que se autorizou a reviso ou a resoluo de algumas
categorias de contratos civis, o que consiste numa outra especificidade do direito francs.
A mais famosa entre elas foi a Lei Failliot, de 21 de janeiro de 1918, que permitiu que os
contratos comerciais concludos antes do incio da guerra fossem resolvidos, desde que
consistissem na entrega de mercadorias ou gneros, em prestaes sucessivas ou diferidas,
e uma das partes provasse que em virtude da guerra sofrera prejuzos exagerados. Ao lado
dela, outras leis, tambm em virtude da guerra de 1939-1945 e suas conseqncias,
autorizaram a interveno nos pactos privados, especificamente nos contratos de locao,
comercial e rural231.
toda essa proliferao legal que causou o nascimento de uma literatura sobre
a impreviso, mesmo sendo reconhecido seu carter de exceo no direito privado232.
Assim, em termos gerais, haveria impreviso sempre que fatos de circunstncias
imprevistas, posteriores concluso do contrato, tornam sua execuo extremamente
onerosa, sem entretanto, torn-la impossvel233.
Um aspecto importante desenvolvido no direito francs foi justamente a noo
de imprevisibilidade. Esse requisito serve como critrio para separao do poder conferido
pelo legislador vontade e o poder que conferido pelo legislador ao juiz para interveno
no contrato. Somente naquilo que tido por imprevisvel o juiz poder interferir. Naquilo
que for previsvel, a vontade livre e consciente do contratante que dever regular234.
J. GHESTIN, por sua vez, ao tratar do tema, divide o regime jurdico da
impreviso entre a natureza das circunstncias, o desequilbrio criado e o momento de sua
apreciao, e as sanes previstas.
229
77
235
78
Como concluso, o aspecto que mais chama ateno no direito francs o rigor
com que so tratados os papis da lei, da vontade das partes e dos juzes. Vale aqui
tambm a observao de J. M. ITURRRASPE e M. A. PIEDECASAS no sentido de que o
contrato, na sua viso clssica, obra da autonomia das partes combinada com os limites
legais, mas nunca dos juzes239. Contudo, a apreciao do desequilbrio como matria de
fato parece que faz compensar a extrema excepcionalidade com que o legislador delimita
as hipteses de impreviso.
238
G. RIPERT. A regra moral nas obrigaes civis, trad. port. O. OLIVEIRA. So Paulo, Livraria
acadmica/Saraiva, 1937, pp. 156-158.
239
J. M. ITURRASPE e M. A. PIEDECASAS. Responsabilidad..., cit., p. 24.
79
CAPTULO VI
Na Itlia, o Cdigo civil de 1865 seguiu a tendncia imposta pelo Cdigo civil
francs de imputar ao contrato o status de lei entre as partes, com o que se pode dizer que
no havia ali qualquer remdio para o lesivo desequilbrio superveniente, restando os
contratantes presos palavra dada.
Entretanto a jurisprudncia, quando se viu obrigada a resolver problemas
envolvendo o tema, tratou de utilizar as ferramentas de que dispunha na cultura jurdica
dominante, que no era outra seno a elaborada por WINDSCHEID. Foi, portanto, a teoria da
pressuposio utilizada pelos tribunais italianos, mesmo sem o rigor e a delimitao feitas
por seu autor, e muitas vezes como uma justificativa para o uso da eqidade240.
Houve tambm, por parte da doutrina, tentativas de construo de uma teoria
que resolvesse o problema, principalmente com G. OSTI, fundamentando a soluo na
teoria da vontade241. Consta dessa poca a formao de um conceito, at hoje utilizado para
designar o problema, denominado sopravvenienze, entendido como o fato que, intervindo
depois da concluso do contrato e antes da sua completa execuo, muda o contexto no
qual o contrato atua242.
Contudo, foi a Primeira Guerra mundial que influiu decisivamente na
concepo italiana da onerosidade excessiva, por meio de interveno legislativa
inovadora. O problema que havia de ser resolvido era o da ocorrncia de um evento (no
caso, a guerra) que no gerava a impossibilidade superveniente da prestao que j tinha
soluo consagrada mas justamente a onerosidade excessiva. Foi nesse sentido, e em
manifesta relao com o tema da impossibilidade superveniente, que foi promulgada
medida legislativa em 1915, dispondo que (...) a guerra considerada caso de fora maior
240
80
243
81
1975, p. 333.
249
82
254
83
CAPTULO VII
259
A. J. OLIVEIRA. A Clusula Rebus sic Stantibus atravs dos tempos. Belo Horizonte,
1968, pp. 87-133.
260
R. J. MORAES, Clusula..., cit., p. 271.
84
DE
85
C. L. B. GODOY, por sua vez, afirma que todo o problema da alterao das
circunstncias, includa a a onerosidade excessiva, deve ser tratada do ponto de vista da
necessidade de preservao da causa da prestao de cada parte, ou seja, da causa da
atribuio patrimonial263.
Apesar de serem noes distintas de causa, a causa concreta e a causa da
atribuio patrimonial, as duas tm algo em comum. A. JUNQUEIRA
DE
AZEVEDO, no
mesmo estudo dantes citado, assim esclarece: A prpria causa da atribuio patrimonial,
nos negcios sinalagmticos, dificilmente se separa dos fins que os declarantes
pretendem264. E prossegue: esse fim objetivo, porque, no contrato, por exemplo, o fim
comum, e no, o de cada contratante265.
A partir da noo de fim contratual, pode-se dar relevncia tanto troca
entabulada nos contratos ditos sinalagmticos, quanto quilo que era legtimo de ser
objetivamente esperado pelas partes, enquanto perdurasse a relao contratual no tempo.
uma forma de dar unidade e sentido ao elemento material e consensual.
O fim ltimo de todo negcio oneroso realizar uma troca econmica. Esse
fim comum aos contratantes. Quando a relao jurdica se prolonga no tempo, a
prestao de uma parte corre o risco de no permanecer devidamente remunerada pela
prestao contrria, destruindo, por conseqncia, o fim comum objetivado. Alguns desses
riscos so legtima e objetivamente assumidos, enquanto outros no.
fim comum e, portanto, de cada um dos contratantes, que cada um deles
realize uma troca equivalente, dentro de determinado contexto. Nenhum deles pretende um
prejuzo ao outro, nem a si prprio, evidentemente. O fundamento o de que no contrato
oneroso uma parte pretende que a outra realize tambm uma troca justa, eis que contratada.
Paradoxalmente, deve permanecer algo de interessado e de gratuito em todo
contrato. Em que termos isso se dar o que ser estudado nos captulos seguintes.
262
86
CAPTULO VIII
INTRODUO
O art. 478 do Cdigo Civil o mais completo dispositivo legal sobre a matria
em todo a histria do direito positivo brasileiro. Ele principia a Seo da Resoluo por
Onerosidade Excessiva, do que se depreende sua importncia central. Os dispositivos que o
seguem tem o escopo de trazer desdobramentos da norma nele contida, principalmente no
tocante s suas conseqncias, e no o de exigir outros ou menos rigorosos pressupostos.
Assim, os elementos nele tratados constituem o ncleo do desequilbrio econmico
superveniente no direito civil brasileiro.
Subseo II
O artigo 478 do Cdigo Civil principia limitando sua incidncia ao campo dos
contratos de execuo continuada ou diferida. A rigor, do ponto de vista da estrutura dos
negcios jurdicos, o tempo elemento geral extrnseco ou pressuposto de todo fato
jurdico, visto que no h fato que no ocorra em determinado momento266. Mas para os
266
87
88
imprevisvel, como ser visto a seguir, razovel presumir que num decurso muito
pequeno de tempo as chances de algo imprevisvel ocorrer so bem menores.
Caso
as
prestaes
sejam
instantaneamente
cumpridas,
isto
Subseo III
272
89
273
E. BETTI. Teoria generale delle obbligazioni III. Fonti e vicende dellobbligazione. Milano,
Giuffr, 1954, p. 67; L. MOSCO. Onerosit e gratuit degli atti giuridici con particolare riguardo ai
contratti. Milano, Francesco Vallardi, 1942, pp. 17-20; L. CARIOTA FERRARA. Il negozio giuridico nel diritto
privato italiano. Napoli, Morano, s.d., p. 225.
274
L. MOSCO. Onerosit e gratuit..., cit., pp. 18-19.
275
L. CARIOTA FERRARA. Il negozio giuridico..., cit., p. 221.
276
O. GOMES. Introduo ao direito civil, 13 ed. H. THEODORO JR/Atual. Rio de Janeiro,
Forense, 1999, p. 337.
277
L. CARIOTA FERRARA. Il negozio giuridico..., cit., p. 221-2.
278
L. MOSCO. Onerosit e gratuit..., cit., p. 82; F. P. D. C. MARINO. Classificao dos
contratos..., cit., p. 38; S. RODRIGUES. Direito civil, v. 3. Dos contratos e das declaraes unilaterais da
vontade, 28 ed. So Paulo, Saraiva, 2002, p. 31; O. GOMES. Contratos, 26 ed., A. JUNQUEIRA DE AZEVEDO,
F. P. D. C. MARINO/Atual., E. BRITO/Coord. Rio de Janeiro, Forense, 2007, p. 87.
279
L. CARIOTA FERRARA. Il negozio giuridico..., cit., p. 225.
280
L. CARIOTA FERRARA. Il negozio giuridico..., cit., p. 226.
90
91
92
DE
AQUINO na
DE
AZEVEDO:
296
297
363.
93
94
299
95
F. CAMMILLETI conclui que a escolha do Cdigo Civil italiano de 1942 foi pela
concepo subjetiva do equilbrio contratual, em que a autonomia das partes constitui
livremente a troca entre prestaes304.
Entre ns, F. R. MARTINS, em recente trabalho sobre a justia contratual,
identifica na noo de comutatividade (que como ser analisado adiante, deriva da
onerosidade) essa mesma perspectiva subjetiva do equilbrio contratual:
Interessa nesse postulado a idia de que cada parte
juiz de suas convenincias e, nesse sentido, a idia de justia contratual a
partir da comutatividade evidencia tambm um aporte de carter subjetivo.
Nessa ptica, seria necessrio que, na avaliao das partes, cada qual
recebesse benefcios iguais ou maiores do que os sacrifcios que estivesse
assumindo305.
96
306
97
308
99
com base no equilbrio entre os valores originrios e atuais das prestaes devidas, sem
referir situao subjetiva do devedor312.
M. BIANCA sintetiza seu entendimento da seguinte forma: a onerosidade
excessiva, nos contratos com prestaes correspectivas, consiste numa superveniente
desproporo entre valores, que se d quando uma prestao no suficientemente
remunerada pela outra. a excepcional desproporo entre sacrifcio econmico da parte
onerada e a vantagem que deriva do contrato. Compreende, pois, um aumento do custo da
prestao, pelo aumento da complexidade da execuo ou de preos, ou a diminuio do
valor da contraprestao, por exemplo, pela desvalorizao monetria313.
Essa ltima hiptese trazida por M. BIANCA denominada na Itlia de
svilimento (aviltamento) da contraprestao. Apesar de encontrar opositores, essa posio
corroborada pacificamente pela jurisprudncia local, como testemunham R. SACCO e A.
GAMBINO314. V. ROPPO se posiciona tambm pela objetividade da averiguao da
onerosidade excessiva, seja ela direta ou indireta (aviltamento).
Julgado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo examinou pedido de
onerosidade excessiva por conta do envilecimento da prestao a ser recebida. Apesar da
reviso ter sido negada no caso concreto, o pedido foi admitido como juridicamente
possvel. No mais, interessante notar o racicnio ali externado de que para se averiguar o
desequilbrio devem ser cotejadas prestao e contraprestao no momento de concluso
do contrato e a mesma relao aps o fato superveniente. No se pode pretender relacionar
uma das prestaes no momento de concluso e outra em momento posterior. H que se
verificar se os reajustes de uma prestao no foram acompanhados pelos reajustes no
valor do bem objeto da contraprestao315.
Essas menes doutrina italiana fazem o papel de desdobrar e precisar noes
j utilizadas no direito brasileiro, por doutrina e jurisprudncia, e que agora receberam
consagrao legal. Parece-nos, ainda, que tais desdobramentos auxiliam no prprio
entendimento da equivalncia contida na teoria da base objetiva do negcio de K.
312
100
K. LARENZ. Base del negocio..., cit., pp. 130-147. Com relao base do negcio, como j
citado, tem-se os estudos de JOO BAPTISTA VILLELA, ORLANDO GOMES e CLVIS DO COUTO E SILVA. Em
todos eles, chega-se a semelhantes precises a respeito do equilbrio contratual. de se lembrar, para evitar
confuses, que o prprio KARL LARENZ exclui da base objetiva do negcio, circunstncias pessoais e fatos na
esfera de influncia da parte prejudicada.
317
Supra, Cap IV. D. BERTHIAU. Le principe dgalit et le droit civil des contrats. Paris,
L.G.D.L., 1999, pp. 225-227; L. FIN-LANGER. Lquilibre contractuel. Paris, L.G.D.J., 2002, pp. 79-82.
318
F. R. MARTINS. Princpio..., cit., pp. 374-380.
319
L. C. FRANTZ. Reviso dos contratos: elementos para sua construo dogmtica. So Paulo,
Saraiva, 2007, pp.114-5.
320
(parecer) Natureza jurdica do contrato de consrcio..., cit.; (parecer) Contrato de opo
de venda de participaes societrias. Variao imprevisvel do valor da coisa prometida em relao ao
preo de mercado. Possibilidade de reviso por onerosidade excessiva com base nos arts 478 a 480 do
Cdigo civil em contrato unilateral, in Novos estudos e pareceres de direito privado/A. JUNQUEIRA DE
AZEVEDO. So Paulo, Saraiva, 2009, pp. 199-218.
321
Interessante nesse sentido o seguinte acrdo, que faz expressa meno ao desequilbrio
causado pelo fato superveniente aliado s condies estabelecidas contratualmente: STJ, Resp n 46.532MG, 4 Turma, rel. Min. Aldir Passarinho Junior, j. 5/5/2005, DJ 20/06/2005.
322
C. L. B. GODOY. Funo social..., cit., p. 41.
323
Classificao de F. MESSINEO. Contratto..., cit., pp. 934-935.
101
102
328
R. J. MORAES. Clusula..., cit., pp. 194-96. Podem ainda ser citados, nesse sentido, os
seguintes julgados: STJ, Resp 135151-RJ, 4 Turma, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 8/5/1997, DJ
10/11/1997, em que se alude a alterao subtancial da base objetiva do negcio; TJ/RS, Apel. 193.088.358, 2
C., rel. Juiz Joo Pedro Freire, j. 23/9/1993, RT 705/193, em que se alude ao preo pago como sendo
ridculo; TJ/SP, Embgos Infring. c/rev., 29 Cam., rel. Des. Pereira Calas, j. 25/10/2006, reg. 31/10/2006,
em que julgado caso de arrendamento mercantil atrelado variao cambial, e que alm de aludir extrema
dificuldade para parte adimplir a obrigao, refere que em curto espao de tempo, o valor da prestao
aumentou mais de 50%. Por outro lado, no acrdo TJ/SP Ap. Cv. n 419.044.4/5, 4 Cm. dir. priv., rel.
Des. Francisco Loureiro, j. 16/4/2009, ficou assentado no voto do relator que a variao sazonal de um ndice
de reajuste frente a outro no suficiente para alterar o equilbrio contratual.
329
Captulo IV.
330
L. C. FRANTZ. Reviso..., cit., pp. 113-4.
331
F. P. D. C. MARINO. Classificao dos contratos..., cit., p. 41.
332
E. BETTI. Teoria generale delle obbligazioni III..., cit., p. 76.
333
V. ROPPO. Il contratto, cit., p. 1024.
103
mesma forma, R. SACCO entende que a lea normal varia segundo o tipo contratual, e
portanto, um assunto pertinente parte especial dos contratos334.
Para E. BETTI, cada tipo de contrato opera um engessamento na valorao
dos interesses em jogo, ou seja, dos previsveis custos e previsveis benefcios. possvel
que essa valorao se revele frustrada, mas nem por isso o contrato poder ser modificado.
Se cada contrato fosse modificado sempre que alguma circunstncia de seu contexto
mudasse, haveria neles uma implcita clusula rebus sic stantibus, o que no ocorre. Para
encontrar a lea normal preciso atentar para cada tipo de contrato, ou mais precisamente,
valorar o contrato concreto segundo critrios tpicos335.
No estudo de G. ALPA, M. BESSONE e E. ROPPO sobre o risco contratual, a lea
normal sintetizada como a elementar operao de clculo econmico em termos de
custo-benefcio que instaura a margem de incerteza dos prejuzos e lucros conexos
possvel variao das circunstncias do adimplemento336.
E A. GAMBINO, por fim, sumariza as expresses utilizadas em doutrina para
justific-la: a lea vem reportada incerteza do resultado econmico do contrato; a uma
alterao na relao de comparao entre previsveis custos e rendimentos das prestaes;
variao da situao econmica contratual; flutuao normal de mercado; diferena de
valores entre prestaes que um contrato comporta num regime de normalidade; ou ainda a
incerteza de ganhar ou perder economicamente com o contrato. Por fim, conclui que o
raciocnio acaba por voltar para a noo de vontade presumida das partes 337.
E nesse ltimo sentido, concorda com A. BOSELLI, para quem lea normal o
risco que o contrato comporta em sua peculiaridade, ou seja, o risco a que cada uma das
partes implicitamente se submete ao concluir o contrato. A medida dessa margem de
tolerncia no predeterminada de modo fixo, mas varia conforme o tipo do contrato, de
seu contedo concreto e das circunstncias que o acompanharam desde a concluso338.
Ora, de todas essas posies, uma idia comum se evidencia: a aluso a algo
ordinrio e por isso previsvel, ou implicitamente assumido pelas partes. Em geral, aquilo
que implicitamente assumido ganha contornos de objetividade a partir de um exame do
334
104
tipo contratual. No existe uma delimitao fixa e prvia para determinar se o desequilbrio
ser ou no relevante.
Para ilustrar tal raciocnio para o direito brasileiro, convm como exemplo,
trazer as lies de SLVIO RODRIGUES ao iniciar o estudo do tipo contratual da empreitada.
Embasado no artigo 619 do Cdigo Civil, afirma que na empreitada o dono da obra
procura justamente se livrar dos riscos da obra, pagando por isso, quantia certa e
determinada, talvez at mais elevada do que o custo de ele prprio realizar a obra, mas que,
enfim, garante-o contra riscos de despesas mais elevadas339. O prprio SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIA tem jurisprudncia que menciona riscos implicitamente assumidos
no contrato, tema que ser devidamente abordado na Seo 6, mas que serve aqui para
indicar que o direito brasileiro j trabalha com a noo de que certos desequilbrios esto
contidos nos riscos do contrato340.
Os textos legais brasileiros no prevem expressamente a lea normal. Mas ela
pode ser considerada subentendida num requisito adjacente da excessiva onerosidade, que
ser examinado a seguir.
Uma exigncia legal que tem gerado dificuldades para a doutrina a de que a
onerosidade excessiva gere extrema vantagem para a outra parte. Uma considerao
freqente a de que o requisito inadequado e tornaria muito rara a utilizao do
dispositivo, inclusive se vantagem extrema for entendida como lucro exorbitante341.
Realmente, se para proteger a parte que sofre a excessiva onerosidade for
exigido o efetivo enriquecimento da outra, a ponderao pertinente. Mas talvez no seja
necessrio assemelhar vantagem com enriquecimento. A relao entre enriquecimento sem
causa e onerosidade excessiva foi detalhadamente estudada por G. E. NANNI. Desde o
incio de seu estudo, contudo, informa o autor que o carter do enriquecimento sem causa
que incide sobre a onerosidade excessiva o de princpio, e no o de fonte obrigacional, ou
seja, a onerosidade excessiva uma das figuras contratuais (junto com leso e estado de
339
105
perigo) que permite visualizar a atuao do princpio que obsta o enriquecimento sem
causa342. Nas suas palavras:
imperioso advertir, (...) que no se sustenta que
enriquecimento sem causa representa a natureza jurdica delas, muito pelo
contrrio, cada qual possui a sua, mas apenas que o princpio em tela atua
como pano de fundo em todas essas figuras.343
342
G. E. NANNI. Enriquecimento sem causa. So Paulo, Saraiva, 2004, pp. 367 e ss.
G. E. NANNI. Enriquecimento..., cit., p. 374.
344
C. MICHELON. Direito restituitrio: enriquecimento sem causa, pagamento indevido, gesto
de negcios. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2007.
345
R. J. MORAES. Alterao das circunstncias negociais, in Direito dos contratos/G. H. JABUR
E A. J. PEREIRA JNIOR (coord.). So Paulo, Quartier Latin, 2006, pp. 133-60, p. 150.
346
A. M. FONSECA. Caso fortuito..., 3 ed. cit., pp. 342-3.
347
R. J. MORAES. Alterao..., cit., p. 150. Dentre os julgados citados pelo autor que
concederam a interveno no contrato sem a exigncia do efeito gangorra esto: Trib. Apel./DF, Apel. N
3487, j. 22/5/1934, RT 121/704; Trib. Apel./DF, Ap. civ. n 3147, j. 28/8/1943, RT 151/712; TJ/RS, Ap.
586053548, 6 c., rel. Des. Adrolado Furtado Fabrcio, RT 630/176; TJ/RS, Ap. 193088358, 2 C., rel. Juiz
Joo Pedro Freire, j. 23/9/1993, RT 705/193. H julgado recente, contudo, que j vincula a onerosidade
excessiva ocorrncia de enriquecimento inesperado, injusto e anormal em benefcio do credor, TJ/SP,
Apel. n 99206003851-8, 25 Cam. dir. priv., rel. Des. Marcondes DAngelo, j. 22/10/2009.
343
106
qualquer modificao num patrimnio, ainda que provisria. Uma simples mudana
material pode ser uma vantagem.
O argentino J. A. DAZ, por sua vez, expressa posicionamento original sobre o
tema:
O texto do novo Cdigo civil foi meticuloso ao exigir
que a excessiva onerosidade para uma das partes deva significar,
necessariamente, extrema vantagem para a outra. Evidentemente, quis o
codificador eliminar a possibilidade de resoluo quando os efeitos do
acontecimento extraordinrio e imprevisvel incidissem por igual em ambos
contratantes, tirando parte das vantagens previstas tanto do devedor quanto do
credor348.
As posies acima merecem acolhida. Se uma das partes arcar sozinha com o
aumento do custo do desequilbrio contratual em conseqncia do fato superveniente
(extraordinrio e imprevisvel, como se examinar), a outra estar recebendo uma
vantagem. Por outro lado, se a outra parte sofrer tambm na sua prestao um aumento de
custo com o fato superveniente, por qual razo haveria de submeter-se a um reajuste em
favor do outro contratante?
O entendimento que aqui se defende a respeito dessa vantagem que ela ser,
freqentemente, uma conseqncia automtica da onerosidade excessiva. Mais do que isso:
a vantagem ser, assim como a excessiva onerosidade, verificada to somente a partir do
cotejo entre as atribuies patrimoniais correspectivas.
348
349
107
A. JUNQUEIRA
DE
dado um fato superveniente que tenha gerado alteraes nas circunstncias contratuais, a
parte que se v livre das conseqncias dele est recebendo uma extrema vantagem350.
Um caso comum da jurisprudncia brasileira que pode ser levado em conta
para ilustrar esse posicionamento o dos contratos de arrendamento mercantil atrelados
variao cambial. Com a alterao da poltica econmica levada a cabo no incio do ano de
1999, o Governo Federal decidiu parar de intervir no cmbio para fixar as bandas mnima e
mxima de cotao do dlar americano. Adotou-se, em suma, um regime cambial de livre
flutuao. Com isso, houve aumento substancial no preo do dlar, que em cerca de duas
semanas j havia aumentado mais de 50%. Os arrendatrios que tinham contratado com
vinculao a essa variao viram suas prestaes subirem no mesmo valor. Foram, ento,
muitas as aes que pediam a reviso de tais pactos, com base na onerosidade excessiva.
O tema tocava as questes de se saber se a mudana cambial era ou no
imprevisvel, se os contratos eram submetidos ao Cdigo de Defesa do Consumidor ou ao
Cdigo Civil, se deveria haver substituio do ndice de reajuste das parcelas, ou repartio
entre as partes da variao ocorrida. Prescindindo de todos esses aspectos nesse momento,
pode-se focar a questo apenas na onerosidade excessiva e na extrema vantagem.
Quanto onerosidade, pode-se dizer que at os julgados que negavam a
reviso, aceitavam que houvera desequilbrio, mas entendiam que outros pressupostos, tais
como a imprevisibilidade do fato superveniente, a no assuno de riscos pela parte
prejudicada e a extrema vantagem para a contraparte que estiveram faltantes351.
Com relao extrema vantagem, alguns julgados entenderam que ela no
estava configurada justamente porque a arrendadora tambm sofrera, no caso, as
conseqncias da abrupta variao cambial. Tendo sido o leasing realizado com captao
de recursos no exterior, teria o arrendador de repor a soma captada com os reflexos da
variao cambial352.
350
362.
351
108
109
do
contrato.
imprescindvel
que,
paralelamente,
esteja
110
TJ/SP, Ap. cv. N 7.243.368-2, 21 Cm. Dir. priv., rel. Des. Itamar Gaino, j. 17 de junho
de 2009. Em sentido prximo, tem-se tambm, TJ/SP, Ap. c/ rev. n 784.345-0/4, 27 Cm. dir. priv., rel.
Des. Dimas Rubens Fonseca, j. 27/1/09, no qual o relator assim pondera: Outro ponto que deve ser
destacado que com a supervenincia de alterao significativa do dlar em janeiro de 1999, apenas o
apelante suportou os efeitos da causa imprevisvel, permanecendo a apelada ao largo, sem sofrer qualquer
conseqncia pelo resultado havido.
361
L. C. FRANTZ. Reviso..., cit., p. 142.
362
TJ/SP, Apel. n 7.039.183-6, 20 Cam. dir. privado, rel. Des. Francisco Giaquinto, j.
6/4/2009.
111
Subseo IV
112
DE
363
113
conta pela vontade dos contratantes, autorizaria uma interveno heternoma na fora
obrigatria dos contratos373.
Dado todo esse contexto histrico e conceitual, pode-se dizer que hoje essa
mesma preocupao se encontra consagrada na lei por meio dos adjetivos extraordinrios
e imprevisveis que qualificam os fatos supervenientes que alteram o equilbrio do contrato.
Convm adentrar no contedo de cada um deles, procedendo pela mesma ordem do
legislador.
373
R. J. MORAES. Clusula..., cit., p. 183. Nos julgados colacionados no decorrer desta seo
evidencia-se a importncia dada pela jurisprudncia ao elemento da imprevisibilidade.
374
V. ROPPO. Il contratto, cit., pp. 1026-7.
375
R. J. MORAES. Clusula..., cit., p. 183. So inmeros os julgados no sentido de que
modificaes em circunstncias pessoais das partes no implicam impreviso. No acrdo TJ/SP, Apel. cv.
c/ rev. n 316.655-4/2-00, 5 Cam. dir. priv., rel. Des. Oscarlino Moeller, j. 20/5/2009, est diposto que
situaes como reduo da capacidade financeira por conta de mudana ou perda de emprego, embora
prejudiciais e indesejveis, so infelizmente circunstncias corriqueiras e incapazes de modificar o ajuste
entabulado entre as partes, caso contrrio, flagrante seria a insegurana disseminada no meio social. J no
acrdo TJ/SP, Apel. Civ. n 672.324.4/0-00, 4 Cm. Dir. priv., rel. Des. Francisco Loureiro, j. 1/10/2009,
consta que o fato futuro e imprevisvel, que provoca alterao radical nas condies de execuo do
contrato, em comparao com as condies existentes no momento da celebrao, deve ser objetivo, vale
dizer, atingir todo um segmento da economia. Razes pessoais, como doena e desemprego, no bastam para
provocar a reviso do contrato, diante de sua natureza subjetiva. Um nico acrdo foi encontrado no
Tribunal de Justia de So Paulo que aplicava a impreviso diante de circunstncia pessoal. Trata-se de
acrdo no qual h muitos aspectos do caso concreto levados excepcionalmente em conta, como se v do
seguinte trecho: que, se tratando de pessoa simples, um pedreiro, razovel a adoo, na espcie,
excepcionalmente, da teoria da impreviso, consideradas a complexidade do contrato, de inmeras clusulas
preestabelecidas, e a intrincada situao econmica ptria, de difcil compreenso para a maioria da
populao, por analfabeta, TJ/SP, Apel. cv. N 80.127.4/0, 5 Cam. dir. priv., rel. Des. Ivan Sartori, j.
10/6/1999.
376
O. L. RODRIGUES JR. Reviso..., cit., pp. 113-6; L. C. FRANTZ. Reviso..., cit., p.
377
TJ/SP, Apel. Cv. N 7.302.306-8, 15 Cam. dir. priv., rel. Des. Souza Jos, j. 9/12/2008;
TJ/SP Apel. n 646.911.4/3-00, 9 Cam. dir. priv., rel. Des. Joo Carlos Garcia, j. 8/9/2009; TJ/SP Aepl. Cv.
c/ rev. n 586.872-4/8-00, 9 Cam. dir. priv., rel. Des. Piva Rodrigues, j. 16/12/2008; TJ/SP, apel. n 612.9274/2, rel Des. Beretta da Silveira; TJ/RS Apel. Cv. N 70023910714, 9. Cam. Cv., rel. Des. Odon
Sanguin, j. 12/11/2008; TJ/RJ, Apel. 8048/09, 4 Cam. Cv., rel Des. Reinaldo Pinto Alberto Filho, j.
19/2/2009; TJ/SP, Ap. Cv. n 477.098-4/5-00, 3 Cm. dir. priv., rel. Des. Doneg Morandini, j. 8/4/2008.
114
378
115
A. DAZ afirma que mesmo o extraordinrio s vezes previsvel, como sucede com
algumas guerras, por exemplo; por isso necessria a presena de ambos os requisitos389.
Quem melhor analisa a relao R. SACCO, em trecho traduzido por A.
JUNQUEIRA DE AZEVEDO:
A previsibilidade correlata a um segundo
problema, concernente ao grau de especificidade com que o evento
considerado pelo direito, assim como o grau de certeza que a previso do
evento deveria assumir. Qualquer evento extraordinrio genericamente
previsvel, no sentido de que qualquer um de ns pode prever que nos prximos
dias ou no prximo sculo ocorrero fatos extraordinrios. Se faltasse ao
homem essa faculdade de imaginao, o prprio legislador no teria podido
pr-configurar, no art. 1.467, eventos extraordinrios situados no futuro. Mas o
art. 1.467 refere-se evidentemente a previses dotadas de uma margem de
certeza e de especificidades maiores. O contraente pode prever a ecloso de
guerras, a imposio de novos meios de locomoo. Mas lhe difcil prever a
ecloso de uma guerra entre tal e tal pas, a data e a durao da guerra, a
imposio e a quantidade de tal tributo, a natureza do futuro meio de
locomoo. O grau de especificidade e de certeza da previso no se presta a
ser indicado em uma definio jurdica e por isso o juzo acerca do carter
previsvel e extraordinrio do evento um juzo de fato390.
116
imprevisvel
que
no
poderia
ser
Cdigo do Consumidor. Este basta-se com aqueles fatores porque pressupe um outro: a fraqueza relativa do
consumidor perante o fornecedor. Por isso permite a reviso do contrato logo que a prestao se torne
excessivamente onerosa.
394
M. M. EL-GAMMAL. Ladaptation du contrat aux circonstances conomiches tude
compare de droit civil franais et de droit civil de la Rpublique Arabe Unie. Paris, Pichon, 1967, pp. 230232.
395
J. MARTINS-COSTA. A reviso dos contratos..., cit., pp. 158-9.
117
Para J. A. DAZ,
a capacidade de prever deve ser determinada com
referncia diligncia do bom pai de famlia, ou de um homem de diligncia
ordinria que exera uma atividade do mesmo ramo que a do contratante que
exige a resoluo. O contraente tem a obrigao de prever, mas isso no deve
ser considerado como a possibilidade concreta de prever de cada contratante
em particular397.
Para L. MOSCO, que faz uma espcie de ciso entre os dois requisitos, por
evento extraordinrio e imprevisvel, deve-se entender os eventos que considerados
objetivamente e prescindindo da representao das partes, no entram na srie de eventos
econmicos normais, de modo a no se poder prev-los ao contratar399.
Do mesmo modo, para A. PINO no se deve entender a aluso
imprevisibilidade e extraordinariedade como um reenvio vontade em sentido psicolgico.
H que se proceder a uma interpretao tpica-objetiva, a fim de estabelecer, em relao
com a funo econmica e social e com as circunstncias concomitantes, se so
consideradas normais determinadas flutuaes da prestao. Ainda assim, grifa que seria
inoportuno conceder o remdio por quem no se utilizou dos conhecimentos disponveis
por qualquer um que exera a mesma atividade profissional para previso contratual400.
R. R. AGUIAR JR. soma imprevisibilidade a idia de probabilidade:
A imprevisibilidade deve acompanhar a idia da
probabilidade: provvel o acontecimento futuro que, presentes as
circunstncias conhecidas, ocorrer certamente, conforme o juzo derivado da
396
118
401
119
dever ainda ser ponderada segundo juzos de probabilidade, sendo que quanto mais
especfico for um evento, menos provvel ser sua ocorrncia.
Interessante notar ainda outra semelhana entre a onerosidade excessiva e o
pressuposto da extraordinariedade e imprevisibilidade do evento modificador. L, o
desequilbrio contratual objetivado, ainda que o equilbrio tenha uma origem subjetiva.
Aqui, a imprevisibilidade, que j foi entendida em termos puramente voluntarsticos,
tambm objetivada. A onerosidade excessiva e seus pressupostos tm esse carter,
portanto, de objetivar seus elementos para chegar a uma soluo satisfatria.
Trib. Apel./DF, Apel. N 3487, j. 22/5/1934, RT 121/704; Trib. Apel./DF, Ap. civ. n 3147,
j. 28/8/1943, RT 151/712, respectivamente.
404
TJ/RJ, Ag. Inst. N 2008.002.22963, 12 Cm. Cv., rel. Des. Antonio Carlos Esteves
Torres, j. 23/9/2008.
405
Abaixo a questo da inflao ser apresentada mais detalhadamente.
406
Trata-se de um dos mais completos acrdos sobre o tema: TJ/SP, Emb. Infring. c/rev., n
726.023-1/2, 29 Cm. Dir. priv., rel. Des. Pereira Calas, j. 25/10/2006, reg. 31/10/2006. Em sentido
contrrio, j citado, TJ/SP, Apel. n 992.02.037257-3, 32 cam. dir. privado, rel. Des. Walter Zeni, j.
15/10/2009, reg. 5/11/2009, no qual pondera o relator: A variao excepcional do valor do dlar, tido como
fato superveniente que tornou excessivamente onerosa a prestao, no viabiliza aceit-la como justificativa,
porque quem aceitou a indexao ao dlar deveria saber que o real sempre esteve sujeito a variao cambial,
para mais ou para menos, sempre previsvel diante de constantes e reiteradas notcias divulgadas pela mdia
falada, escrita e televisiva, como atualmente vem ocorrendo com a desvalorizao da moeda americana frente
ao real. (...) Ora, optando a arrendatria pelos benefcios das taxas internacionais menores na composio dos
custos financeiros que s contratadas pelos ndices de custos com prestaes pr-fixados ou ps-fixados
atravs da TR e TBF, resta-lhe submeter-se ao risco da oscilao que a moeda estrangeira sempre oferece
diante das transformaes do comrcio e relaes internacionais. No se trata, pois, de fato superveniente
imprevisto e nem um acontecimento extraordinrio, mas, de fato superveniente calculado, porque no se
pode afirmar que a liberao do cmbio, com a conseqente alta do dlar, era de todo imprevisvel.
120
407
TJ/RJ, Ap. cv. n 90.170, 8 Cm Cv., rel. Des. Olavo Tostes, j. 27/5/1975, RT 476/194.
121
408
Prim. Trib. Al. Civ./SP, Ap. N 780.620-0, 1a. Cm., rel. Des. Ademir Benedito, j.
14/12/1998.
409
TJ/SP, Ap. N 1.049.219-8, 24a. Cm. dir. priv., rel. Des. Cardoso Neto, j. 21/2/2008.
TJ/SP, Ap. c/ rev. n 950.117-0/6, 35 Cm. dir. priv., rel. Des. Clovis Castelo, j. 14/7/2008.
411
TJ/SP, Ap. c/ rev. n 1.210.484-0/6, 36 Cm. dir. priv., rel. Des. Dyrceu Cintra, j. 5/3/2009.
412
TJ/SP, Ap. n 7.318.460-4, 37 Cm. dir. priv., rel. Des. Lus Fernando Lodi, j. 27/5/2009.
413
TJ/SP, Ap. cv. s/ rev. n 213.290-4/5, 7a. Cm. dir. priv., rel. Des. Elcio Trujillo, j.
410
4/11/2009.
414
TJ/SP, Ap. cv. c/ rev. n 304.862-4/4-00, 6 Cm. dir. priv., rel. Des. Vito Guglielmi, j.
415
TJ/SP, Ap. cv. c/ rev. n 207.798-4/4-00, 10 Cm. dir. priv., rel. Des. Octavio Helene, j.
416
TJ/SP, Ap. cv. c/ rev. n 489.771-4/0-00, 7 Cm. dir. priv., rel. Des. Elcio Trujillo, j.
24/8/2006.
29/9/2009.
26/3/2008.
417
TJ/SP, Ap. cv. c/ rev. n 529.743-4/2-00, 5. Cm B dir. priv., rel. Des. Douglas Iecco
Ravacci, j. 3/4/2009.
418
TJ/SP, Ap. n 992.911-1, 24 Cm. dir. priv., rel. Des. Cardoso Neto, j. 1/6/2006; TJ/SP
Ap. n 1.052.591-0, 21 Cm. dir. priv., rel. Des. Antonio Marson, j. 26/4/2006; TJ/SP, Ap. n
992.05.018.461-9, 29 Cm. dir. priv., rel. Des. Ferraz Felisardo, j. 9/12/2009. Nesses casos, determinante
para concluso de previsibilidade do evento foi a previso legal de possibilidade de liberao dos preos.
419
TJ/SP, Ap. cv. c/ rev. n 499.161-4/4-00, 10a. Cm. D dir. priv., rel. Des. Guilherme
Santini Teodoro, j. 14/5/2008.
420
TJ/SP, Ap. cv. n 477.256.4/7-00, 4 Cm. dir. priv., rel. Des. Francisco Loureiro, j.
24/5/2007.
421
TJ/SP, Ap. c/ rev. n 668.373-0/3, 5 Cm. dir. priv., rel. Des. Pereira Calas, j. 19/5/2004.
interessante pontuar que nesse caso, embora o evento futuro seja a variao do dlar durante a crise de
1999, o fato do prprio preo do contrato ter sido estipulado na moeda estrangeira tira o carter imprevisvel
da flutuao cambial.
422
Ap. c/ rev. n 802.495/97, 29 Cm. dir. priv., rel. Des. Pereira Calas, j. 19/12/2007.
423
TJ/RS, Ap. cv. n 70026492868, 16 Cm. cv., rel. Des. Marco aurlio dos Santos
Caminha, j. 13/8/2009; TJ/RS, Ap. cv. n 70020269783, 18 Cm. cv., rel. Des. Nelson Jos Gonzaga, j.
17/12/209.
122
123
tratar de hardship, prev-se que esta pode ser conseqncia de fato ocorrido
DE
J. B. VILLELA et. al. Princpios..., cit., p. 194: Artigo 6.2.2 (Definio de hardship) H
hardship quando sobrevm fatos que alteram fundamentalmente o equilbrio do contrato, seja porque o custo
do adimplemento da obrigao de uma parte tenha aumentado, seja porque o valor da contra-prestao haja
diminudo, e (a) os fatos ocorrem ou se tornam conhecidos da parte em desvantagem aps a fomao do
contrato; (...).
427
Captulo da delimitao conceitual do problema.
124
Subseo V
RESOLUO
DE
AZEVEDO, pode ocorrer que um contrato, existente, vlido e eficaz venha, depois, por
causa superveniente, no ligada formao do negcio, tornar-se ineficaz. A resoluo,
portanto, um fator de ineficcia do contrato431, que opera segundo determinados
pressupostos no caso da resoluo por onerosidade excessiva, os examinados acima.
A resoluo, portanto, no extingue o contrato, mas to-s a relao jurdica
obrigacional432. Ela decorrente de exerccio de direito formativo, ou direito potestativo
aquele que no exige uma ao ou omisso do devedor, mas opera por si, bastando seu
exerccio para modificar uma certa situao jurdica. No caso da resoluo por onerosidade
428
125
excessiva, tal direito formativo tem origem legal e depende de manifestao do interessado
mediante procedimento judicial. Ela acaba por gerar efeito jurdico na esfera de terceiro433.
Nesse sentido, A. JUNQUEIRA
DE
433
434
367.
435
126
L. C. FRANTZ entende que nesse caso, para se evitar a perda das parcelas
adimplidas desde o momento da contratao, no se aplica a parte final do artigo que trata
dos efeitos da resoluo441. Contudo, no decorre da lei esta exceo. Inclusive porque at
haveria outro meio disponvel no prprio Cdigo Civil de se cobrar a devoluo das
parcelas pagas, mesmo com a previso legal de a resoluo por onerosidade excessiva
operar efeitos a partir da citao. Tratar-se-ia do artigo 885 do Cdigo Civil, no captulo
sobre o enriquecimento sem causa, que poderia ter aplicao nas hipteses de resoluo
contratual sem culpa do devedor442. A delimitao do objeto da obrigao de restituir,
nesse caso, matria que depende das regras prprias do direito restituitrio e no da
onerosidade excessiva.
No Cdigo de Defesa do Consumidor, a questo das parcelas pagas obedece a
outros comandos (artigo 53 da Lei 8.078/90). No Cdigo Civil, diferentemente, o pedido
de resoluo por onerosidade excessiva dever vir acompanhado, se for o caso, do pedido
de devoluo das parcelas pagas com base no artigo 885, que veda o enriquecimento
quando deixa de existir a causa que o justificava, como na resoluo por onerosidade
excessiva de contrato de execuo diferida, como por exemplo, um compromisso de
compra e venda, com pagamento do preo em parcelas443. A soluo pode no parecer a
mais simples, mas a que decorre da lei, no s do artigo 478, mas de outros dispositivos
do Cdigo.
127
444
128
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Diz o artigo 479 do Cdigo Civil: A resoluo poder ser evitada, oferecendose o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. Seus termos so muito
prximos do que dispe o artigo 1467/3 do Cdigo Civil italiano, pelo qual a parte contra a
qual demandada a resoluo pode evit-la oferecendo-se a modificar as condies do
contrato. Essa modificao do contrato possui o carter de uma garantia que tem o
contratante demandado na resoluo de manter o vnculo contratual, desde que sanada a
onerosidade excessiva.
Se o artigo servisse apenas para reiterar a possibilidade da parte de oferecer
modificaes no contrato, o dispositivo seria desnecessrio. evidente que iniciada uma
ao judicial sobre direitos patrimoniais de carter privado, as partes podem fazer
concesses mtuas e transacionar sobre o objeto do litgio. No caso, poderiam muito bem
renegociar o contrato, consensualmente. O artigo 479 s faz sentido, portanto, se a oferta
puder ser imposta pelo juiz parte que demanda a resoluo, desde que cumpra as
exigncias legais determinadas.
Destarte, as questes trazidas pela doutrina dizem respeito ao contedo desse
pedido de modificao, bem como ao papel atribudo ao juiz, ao julgar as demandas. Caso
a parte que pretende a resoluo aceite a proposta, o juiz apenas teria funo
homologatria. Se, ao contrrio, a rejeita, o juiz ter de julg-la e, eventualmente, impla445.
M. BIANCA explica que a atuao da parte que sofre a demanda no deve se
limitar a uma proposta de modificao do contrato, mas deve j retific-lo de modo a
eliminar a excessiva onerosidade. Caber ao juiz julgar se tal modificao suficiente446.
No mesmo sentido, o entendimento de R. LOTUFO, com respeito analgica disposio
relativa leso (art. 157 2): o que evitar, contudo, a anulao do negcio no o
445
446
129
Segundo autores italianos, esse julgamento teria como parmetro a lea normal
do contrato, ou seja, o juiz verificaria se a modificao elimina o desequilbrio econmico
do contrato que est alm de oscilao ordinria dos custos e vantagens advindos com o
contrato449. J J. A. DAZ, a respeito do direito argentino, mostra que existem duas posies
possveis: pela primeira, o juiz deve estabelecer o pleno equilbrio, pois uma vez que
chamado a intervir, no pode consagrar uma justia restritiva. Pela segunda, basta que se
elimine esse desequilbrio acima da lea normal. O autor argentino acata a segunda,
inclusive por razes de isonomia. Se um devedor pode sofrer um desequilbrio econmico
que no atinja o grau de excessiva onerosidade, estando ainda nos limites da lea normal e
restar vinculado ao contrato, por qu aquele que sofre do desequilbrio acentuado teria
direito a uma posio mais benfica450?
Nesse sentido, vale a pena ressaltar jurisprudncia consagrada do SUPERIOR
TRIBUNAL
DE
447
R. LOTUFO. Cdigo civil comentado: parte geral (arts. 1 a 232), v. 1, 2 ed. atual. So
Paulo, Saraiva, 2004, p. 442.
448
J. A. DAZ. A teoria..., cit., p. 211.
449
V. ROPPO. Il contratto, cit., p. 1029; R. SACCO. Il contratto..., cit., p. 1003; C. M. BIANCA.
Diritto Civile, v. V , cit., p. 399.
450
J. A. DAZ. A teoria..., cit., p. 212.
451
REsp n 472.594, 2 Seo, rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, rel. p/ acrdo Min.
Aldir Passarinho Jr., j. 12/2/2003, DJ 4/8/2003; REsp n 401.021, 4 Turma, rel. Min. Cesar Asfor rocha, rel.
p/ acrdo Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 17/12/2002, DJ 22/9/2003; e REsp n 268.661, 3 Turma, rel. Min.
Nancy Andrighi, j. 16/8/2001, DJ 24/9/2001, com voto vencido do Min. Ari Pargendler.
130
131
contrato ao seu equilbrio econmico viola tal norma, uma vez que o equilbrio contratual,
ainda que construdo subjetivamente, formalizado em termos precisos e objetivos. Por
fim, um tal pleito viola tambm o direito ampla defesa e ao contraditrio da parte
excessivamente onerada, que necessita que a modificao seja concreta para poder avalila.
Uma objeo a essa observao consistiria na hiptese da onerosidade
excessiva no ser expressa em termos precisos pela parte que pede a resoluo. Ilustrando:
a parte pode pleitear a resoluo por conta de um aumento no custo de materiais na ordem
de x%, ou num valor determinado de tantos reais, ou por causa de desvalorizao
monetria na ordem de x% sobre o valor da prestao, ou ainda em razo da atividade
necessria para superar dificuldade advinda de modo imprevisvel que gera um custo
adicional na ordem de tantos reais, etc. Em todos esses casos, o pedido de modificao
deveria ser determinado nos mesmos termos que a onerosidade excessiva. Mas pode
ocorrer que a parte excessivamente onerada pea a resoluo sem especificar precisamente
qual o montante da onerosidade excessiva, dependendo este de instruo probatria. Nesse
caso, razovel pensar que a determinao do pedido de reviso depender tambm da
prova a ser produzida e poder ser determinado aps sua produo. No processo civil,
alis, uma das excees certeza e liquidez do pedido refere-se aos casos em que a
quantificao depende de alguma conduta do ru456.
Com relao hiptese de retificao pelo juiz da oferta julgada insuficiente,
vale a sustentao acima no sentido de que, se houver uma oferta determinada, e um
pedido subsidirio para que o juiz a modifique se julg-la insuficiente, esse segundo pleito
acaba por gerar uma indeterminao indevida no pedido. O que a parte sempre poder
fazer para garantir melhor seu direito modificao oferecer pedidos subsidirios, no
sentido de que, proposta uma modificao, caso seja julgada insuficiente, seja aceita uma
outra, mas sempre com parmetros certos e determinados.
Outra questo tambm trazida por M. BIANCA, refere-se possibilidade do
pedido de modificao ser feito at quando ainda no haja juzo de mrito sobre a
resoluo457. Dada a estrutura preclusiva do processo civil brasileiro, em que estabelecida
uma fase postulatria nica, essa alternativa no pode ser aplicada aqui458.
456
132
459
133
463
A. JUNQUEIRA DE AZEVEDO. Negcio Jurdico: existncia, validade, eficcia, cit., pp. 66-
71.
134
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correspectividade
das
obrigaes
simultneas
contrapostas,
ou
464
135
correspectivas.
contrato
que
instrumentaliza
uma
troca,
470
136
correspectividade
de
obrigaes
sempre
representar
corresponde uma vantagem para o mutuante, h a onerosidade no sentido de troca (Teoria generale delle
obbligazioni III..., cit., p. 87).
476
L. CARIOTA FERRARA. Il negozio giuridico..., cit., p. 227. EMILIO BETTI entende que o ato
de restituir tem carter oneroso por ser prestao devida em funo de algo anteriormente recebido. Contudo,
aponta que a onerosidade a refere-se a um transferimento corrrispondente, mas no scambio con
prestazione corrispective (Teoria generale delle obbligazioni III..., cit., pp. 86-7).
477
L. MOSCO. Onerosit e gratuit..., cit., p. 247.
478
A. ALVIM. Da doao, 3 ed. So Paulo, Saraiva, 1980, p.236. E prossegue o autor, p. 237:
Pode ocorrer o excesso do encargo sobre o benefcio, o que se d, ordinariamente, por motivo posterior ao
negcio, que no se altera por isso. Mas, se assim for conscientemente pactuado de incio, alguns autores
sustentam, com razo, a inverso de posies: o verdadeiro doador ser o que se designou como donatrio.
479
L. MOSCO. Onerosit e gratuit..., cit., p. 286.
480
A. TRABUCCHI. Istituizioni..., cit., p. 703.
137
53.
482
E. BETTI. Teoria generale delle obbligazioni I..., cit., pp. 197-9; V. ROPPO. Il contratto, cit.,
p. 1.030; C. M. BIANCA. Diritto Civile, v. V , cit., p. 401.
483
Ver captulo V.
484
A. GAMBINO. Eccessiva onerosit..., cit., p. 421.
138
485
139
E prossegue adiante:
O problema consiste em que a onerosidade
excessiva, fcil de conceber nos contratos onerosos, pela simples comparao
entre o sacrifcio de uma parte e o benefcio que recebe; nos contratos
gratuitos, por definio, aparece como impossvel, pois o nico que se possui
o sacrifcio. Neste ltimo caso, a nica comparao factvel seria a do valor
originrio com a do superveniente, mas da j no poderia resultar um contrato
excessivamente oneroso, seno apenas o que Lpez de Zavlia, com fino
humor, chama de excessivamente gratuito490.
Outro detalhe tambm deve ser levado em conta para corroborar a afirmao
acima: o texto legal do art. 480 se refere ao contrato, no singular, a indicar que no est se
referindo a uma categoria de contratos, especificamente. Se o texto se referisse aos
contratos em que couberem obrigaes a uma das partes, a aluso categoria dos
unilaterais estaria mais evidente. Contudo, o modo de se expressar do legislador brasileiro,
que ainda principiou o artigo pela conjuno se realmente permite o entendimento de
que um contrato que tenha nascido bilateral sinalagmtico, mas em que j houve
490
491
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492
493
368.
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O VALOR REAL DA PRESTAO: ARTIGO 317
O art. 317 do Cdigo Civil necessita ser transcrito para que se possa melhor
estud-lo.
Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo
manifesta entre o valor da prestao e o do momento de sua execuo, poder o juiz
corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da
prestao.
Para J. A. DAZ, a insero do art. 317 no Cdigo Civil brasileiro foi motivo de
perplexidade, por vrias razes: sua localizao, as expresses utilizadas (motivos
imprevisveis), a comparao entre um valor e um momento, a aluso desproporo
manifesta500.
De fato, trata-se de disposio sem precedentes no Cdigo anterior ou no
direito estrangeiro. Enquanto as disposies sobre a resoluo por onerosidade excessiva
encontram-se no captulo da extino dos contratos em geral, o art. 317 est na seo do
objeto do pagamento, na parte geral de obrigaes, entre artigos que tratam exclusivamente
de dvidas de dinheiro. No constam do seu texto as expresses onerosidade excessiva,
ou reviso do contrato. Assim, uma primeira importante tarefa identificar seu mbito
de aplicao, de que problema ele trata, e como se relaciona com a onerosidade excessiva.
Da leitura do dispositivo percebe-se que ele se remete apenas a uma nica
prestao. Apreende-se tambm, apesar da redao confusa, que essa prestao, ou melhor,
o valor dela, deve ser comparado em dois momentos: o de seu surgimento e o de sua
execuo. Ao final, o juiz deve assegurar, o quanto possvel, seu valor real.
Assim, pergunta-se: estaria o dispositivo em tela regrando a onerosidade
excessiva por outras palavras, ou se trata de hiptese distinta? Com raras excees501,
muitos doutrinadores tm entendido que esse dispositivo tem requisitos semelhantes
hiptese de onerosidade excessiva502.
500
143
Sua localizao parece indicar uma direo para determinar seu contedo. Ele
est inserido na seo do objeto do pagamento e sua prova, na parte geral das obrigaes.
O art. 315, anterior a ele, que trata apenas das dvidas em dinheiro, consagra o princpio do
nominalismo no direito civil brasileiro503. Estabelece, ao seu final, uma ressalva: salvo o
disposto no artigos subseqentes. O art. 316 permite a estipulao de aumento progressivo
de prestaes, sucessivas; o art. 317 o que ora se examina; o art. 318 trata da nulidade das
convenes de pagamento em ouro, ou em moeda estrangeira; e a partir do art. 319, j se
cuida de regras sobre a quitao. Ora, perceptvel que os artigos 315 a 318, alm da
disposio expressa do art. 315, tm como tema central as dvidas em dinheiro. Mas no
esse o argumento decisivo para limitar o art. 317 s dvidas pecunirias. Como bem
observou L. C. FRANTZ, o dispositivo determina que o juiz assegure, o quanto possvel, o
valor real da prestao. Ora, s as dvidas em dinheiro possuem valor real, contraposto a
valor nominal504. Este ltimo, explica R. LOTUFO, o valor consignado na moeda ou no
papel moeda505. J o valor real a quantidade de objetos que determinado valor nominal
pode comprar506.
R. LOTUFO mostra tambm que o texto do artigo 317, antes de sua aprovao
pelo Senado, era diferente507. Dele constava:
Art. 317. Quando, pela desvalorizao da moeda ocorrer desproporo
manifesta entre o valor da prestao devida e o do momento da execuo, o juiz
determinar a correo monetria, mediante aplicao de ndices oficiais, por clculo do
contador.
No Senado foi oferecida subemenda modificativa, que resultou no texto atual
dos artigos 315 a 317. Ela suprimiu as expresses pela desvalorizao da moeda, e
correo monetria, trocando-as por motivos imprevisveis e valor real da
prestao, respectivamente. Em que pese a aparente tentativa congressista de expandir a
aplicao do dispositivo para outras possibilidades de reviso alm da desvalorizao
monetria, a persistente aluso a apenas uma prestao e a expresso valor real da
prestao, acabam por limitar-lhe o mbito aplicativo.
AGUIAR JR. Extino dos contratos..., cit., pp. 152-3; J. C. F. SILVA. Adimplemento e extino das
obrigaes. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2007, p. 181; L. C. FRANTZ. Reviso..., cit., p.109.
503
R. LOTUFO. Cdigo civil comentado, v. 2, cit., p. 219.
504
L. C. FRANTZ. Reviso..., cit., p. 140.
505
R. LOTUFO. Cdigo civil comentado, v. 2, cit., p. 220.
506
C. COUTO E SILVA. A obrigao como processo, reimpresso. Rio de Janeiro, FGV, 2007, p.
146.
507
R. LOTUFO. Cdigo civil comentado, v. 2, cit., p. 220.
144
145
melhor,
510
511
146
DE
AZEVEDO,
por motivos deve-se entender uma razo psicolgica ou uma razo objetiva que precede
e determina a declarao negocial. Mas o prprio autor lembra tambm, mas no sem
enfatizar a necessidade de uniformizar a linguagem jurdica, que em outras situaes no
direito privado, motivos so utilizados com o mesmo sentido de causa ou justa
causa512. Ora, somente nesse ltimo sentido que pode ser entendida a expresso
motivos imprevisveis, isto , como causas imprevisveis da desproporo manifesta.
Uma outra aproximao possvel do art. 317 com o art. 478 oferecida por J.
C. F. SILVA, para quem o art. 317 tem aplicao exclusiva no mbito negocial513, pois tanto
obrigaes restituitrias, quanto indenizatrias so dvidas de valor e j comportam em si a
correo monetria. De fato, a atualizao monetria advm de disposio legal expressa:
art. 389, no caso da obrigao de indenizao, art. 395, em caso de mora e art. 884, no caso
do enriquecimento sem causa, todos do Cdigo Civil. Assim, bem provvel que a
absoluta maioria de casos envolvendo o artigo se refira a obrigaes negociais. Mas, se a
512
147
prpria lei no fez essa restrio, talvez seja o caso de deixar que o desenvolvimento do
tema e da jurisprudncia tragam ulteriores esclarecimentos514.
Uma importante diferena com relao onerosidade excessiva, no entanto,
refere-se possibilidade de aplicao do art. 317 aos contratos gratuitos. Foi visto que a
excessiva onerosidade prpria dos contratos onerosos. Ora, desproporo manifesta no
a mesma coisa que onerosidade excessiva515. Nesse sentido, prestaes pecunirias
nascidas de contratos gratuitos podero ser revisadas para que se assegure seu valor real,
uma vez que se tornem manifestamente desproporcionais, por fatos supervenientes
imprevisveis.
Poderia se objetar que nesses casos no haveria uma outra prestao para se
fazer a comparao necessria com respeito a exigncia da desproporo ser manifesta.
Realmente, no se pode aqui escapar de um inexorvel juzo de fato, mas se os outros
requisitos estiverem presentes, principalmente se ocorreu uma desvalorizao monetria
qualificada como imprevisvel, bem possvel que o valor real da prestao tenha sofrido
manifesta modificao.
Um exemplo trazido por J. A. DAZ pode ilustrar a idia:
Poder-se-ia pensar, por exemplo, em uma pessoa
que se compromete a outorgar uma renda vitalcia e, posteriormente, como
conseqncia de algum plano econmico singular se produz um processo
deflacionrio que transforma o valor comprometido originariamente em outro
desproporcionalmente superior ao valor inicial516.
cit., p. 228.
515
148
518
519
149
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PRESSUPOSTOS NEGATIVOS
A. JUNQUEIRA
DE
todo o perodo em que no houve tratamento legislativo para a matria, elencaram trs
ordens de requisitos negativos para a resoluo por onerosidade excessiva. So eles: (i) no
haver recebimento anterior da prestao, por quem alega a onerosidade excessiva da
contraprestao; (ii) no estar em mora quem alega o desequilbrio; (iii) no ter o
contratante assumido o risco da ocorrncia do fato gerador da perturbao da relao de
equivalncia520. Vale agora, que h tratamento legal, verificar se tais requisitos so ainda
exigveis.
O primeiro desses requisitos tambm trazido por outros autores com uma
variante: a prpria prestao excessivamente onerosa que no pode ter sido ainda
executada ou recebida, caso em que presumiria-se sua suportabilidade521. Dessas duas
questes, pode resultar, teoricamente, uma terceira: pode-se alegar o desequilbrio depois
de cumprido o contrato?
Tratando primeiramente dessas variantes, se o pedido for de resoluo do
contrato e se a parte o fizer depois de adimplida sua prestao, pendente ainda a
contraprestao, o efeito liberatrio em favor de quem pede restaria prejudicado, pois,
como visto, a sentena no poderia causar efeitos retroativos prpria citao. Logo, essa
hiptese configuraria-se prejudicial prpria parte que pedisse a resoluo. Restaria,
contudo, a possibilidade de invocao do art. 885 para reaver o que j havia sido pago.
Ainda assim, parece ser prefervel a via de um pedido de complementao da
contraprestao, por exemplo. Nesse sentido, h julgados em que a questo da onerosidade
excessiva foi apreciada em ao de consignao em pagamento, movida diante da situao
em que o credor exigia complementao de preo para dar a quitao522.
520
150
523
STJ, REsp n 293.778 RS, 4 Turma, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 29/5/2001, DJ
524
TJ/SP, Ap. c/ rev. n 748.381-0/4, 30 Cm. Dir. priv., rel. Des. Andrade Neto, j. 25/6/2008.
STJ, REsp n 32.488-2-GO, 4 Turma, re. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 7/9/1994, DJ
20/8/2001.
525
5/12/1994.
526
TJ/SP, Ap. cv. n 134.398-2, 13 Cm. cv., rel. Des. Paulo Shintate, j. 20/9/1988, JTJ
118/96; TJ/SP, Ap. c/ rev. n 1.063.976-0/5, 35 Cm. dir. priv., rel. Des. Clovis Castelo, j. 15/12/2008;
TJ/SP, Ap. c/ rev. n 935.817-0/1, 35 Cm. dir. priv., rel. Des. Jos Malberi, j. 27/8/2007. H ainda julgado
que entendeu ser aplicvel situao de onerosidade excessiva o prazo prescricional das aes pessoais em
geral, a contar do momento que houver o desequilbrio: TJ/SP, Ap. cv. n 419.044.4/5, 4 Cm. Dir. priv.,
rel. Des. Francisco Loureiro, j. 16/4/2009.
527
J. A. DAZ. A teoria..., cit., p. 202-3.
151
o credor que j adimpliu sua obrigao, requerer o reajuste do preo para assegurar o valor
real da prestao que tem para receber.
Pode-se passar, desta feita, para o segundo requisito, qual seja, da inexistncia
de mora da parte que alega o desequilbrio528. Essa situao tambm comporta uma
variante, verificada por R. J. MORAES: a ausncia de culpa da parte prejudicada529. L. C.
FRANTZ tambm faz meno s duas exigncias530. Na ausncia de artigo expresso
relacionado ao tema do tratamento da onerosidade excessiva, a soluo deve se ajustar ao
regime geral.
Nesse sentido, valem as observaes de R. LOTUFO a respeito do art. 399 do
Cdigo Civil sobre os efeitos da mora quanto responsabilidade do devedor:
(...) tem-se que o dispositivo traz efeito da mora j
ocorrida, que no se desfaz pela supervenincia, quer da fora maior, quer do
caso fortuito. No se desfaz porque a mora implica a perpetuao da
obrigao, o que vem a significar que o objeto da prestao fica imperecvel
juridicamente, ainda que fisicamente continue sendo perecvel531.
Assim, se o devedor est em mora, e durante a mora ocorre o caso fortuito, ele
continua respondendo pela obrigao. Ora, esse raciocnio deve tambm ser aplicado ao
caso da onerosidade excessiva532, pois se mesmo em caso de a prestao tornar-se
fisicamente impossvel, permanece a obrigao para o direito, por qual razo no
permaneceria se, ao invs de impossibilitada, ela se tornasse to somente mais custosa com
relao contraprestao? Aqui sim, faz sentido a expresso quem pode o mais, pode o
menos, ou melhor, quem deve o mais, deve o menos. Se o devedor j deveria ter
adimplido sua prestao, e aps esse termo vem a ocorrer evento imprevisvel que a torna
excessivamente onerosa, no pode ele se beneficiar de sua impontualidade. H que se
528
152
verificar, como ensina J. O. ASCENSO, se a mora causal para que a relao fique
desequilibrada em conseqncia do fato superveniente533.
Outrossim, importa ter em mente, seguindo A. ALVIM, e com respeito aos
dispositivos legais (art. 396) que a culpa elementar na mora do devedor534, com o que
se d a ligao entre os requisitos da inexistncia de mora e da ausncia de culpa.
Esse requisito importante inclusive para pontuar que no o simples
retardamento que prejudica a resoluo ou reviso. preciso que esse retardamento seja
imputvel ao devedor535. Nesse sentido, importante notar o requisito trazido por A. PINO,
de existncia de um nexo causal entre o evento superveniente e a onerosidade excessiva536.
Entre ns, o requisito lembrado por C. R. GONALVES537.
Por tudo isso, a concluso de A. JUNQUEIRA
DE
pertinente: todos esses casos em que o devedor no pode se beneficiar de sua culpa para
alegao de desequilbrio econmico preservam a boa-f objetiva, pela proibio do venire
contra factum proprium538. Vale apenas esclarecer que no se est a confundir boa-f
objetiva, padro de conduta objetivo, com culpa, que tem aspecto subjetivo. Num primeiro
momento se verifica a mora (culpa). Num segundo momento se faz a relao entre a
conduta culposa e a posterior conduta de pleitear a onerosidade excessiva. Essa segunda
conduta que viola a boa-f objetiva. R. SACCO sintetiza o entendimento, afirmando que
no pode invocar a onerosidade excessiva o devedor inadimplente, ou aquele que tiver
dado causa a ela539.
533
534
1980, p. 13.
535
153
DE
356.
544
154
valor tido por incontroverso. provvel que nesses casos a controvrsia seja solucionada
em ao de consignao de pagamento.
Por fim, cabe tratar de um ltimo aspecto de culpa trazido por R. J. MORAES.
Trata-se da culpa no momento de formao do contrato, ao se prever de maneira
imprudente. Como o prprio autor afirma, essa culpa est na verdade encoberta pelo
requisito da imprevisibilidade, eis que nele se exige que o evento superveniente no possa
ser legitimamente esperado pelo contratante, segundo o padro do homem mdio. Ora, se o
evento deveria ter sido previsto segundo esses parmetros (e no o foi por culpa do
contratante), ele no pode ser dado como imprevisvel e, logo, no h como se remediar o
desequilbrio546.
DE
155
exige o fato imprevisvel para o direito resoluo, a renncia antecipada implica numa
previso do imprevisvel, o que se mostra contraditrio do ponto de vista lgico. Vale
dizer, sempre se poderia alegar que o fato concretamente ocorrido era imprevisvel. E
ainda, como ensina R. LOTUFO, a simples assuno de riscos imprevisveis implica em
declarao negocial sobre objeto indeterminvel, o que tambm vedado pelo direito550.
Logo, preciso esclarecer esse ponto: a resoluo ou reviso por onerosidade
excessiva podem ser renunciadas pelo contratante, so elementos naturais do negcio.
Contudo, sua renncia deve ser especfica. O evento superveniente, cujo risco de advir
coberto pela parte, deve estar previsto e especificado, de modo que no pairem dvidas
acerca da impossibilidade de alegar o desequilbrio por ele causado. Assim, as partes
podem prever determinados riscos geolgicos, determinados ndices de inflao,
determinada conjuntura internacional. Quando da ocorrncia de determinado fato, ele
dever ser cotejado com o efetivamente previsto, o que faz com que o problema se
coloque, assim como na antiga clusula rebus sic stantibus, como uma questo de
interpretao, na qual as particularidades do fato ocorrido devero ser examinadas. No
limite, sempre poder ocorrer algo de imprevisvel.
H julgados que corroboram esse entendimento. No primeiro deles, de 1968,
foi excluda a possibilidade de reajuste nos preos de certos contratos, para que os
compradores adquirissem imveis com a certeza de parcelas fixas. A empresa vendedora,
contudo, moveu ao de reviso contratual por conta do fenmeno inflacionrio. Embora a
clusula que vedava os reajustes tenha infludo de maneira determinante no resultado do
julgado, os julgadores no deixaram de apreciar se o fato superveniente inflao era ou
no imprevisvel. O resultado do julgamento foi que diante da clusula e do evento
previsvel, o contrato no poderia ser revisto551.
Em julgado de 2007, o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo apreciou
caso envolvendo empreitada por preo global e certo, em que se pleiteava sua reviso.
Constou do voto do relator o seguinte trecho:
Tampouco o fato de tratar-se de contrato de
empreitada global por preo certo, que no comporta, normalmente, reviso do
preo, afasta, por si s, a aplicao da teoria da impreviso. Tal teoria somente
encontra fundamento em casos excepcionais. Em regra, nesse tipo de
550
551
156
O art. 424 do Cdigo Civil determina a nulidade das clusulas que em contrato de
adeso importem em renncia antecipada a direito resultante da natureza do negcio.
Contrato por adeso aquele em que h predisposio de clusulas, no havendo
oportunidade para discusso do contedo contratual553. C. S. ZANETTI entende que o artigo
citado refere justamente os elementos categoriais derrogveis554, acima citados, dentre os
quais se encontra a possibilidade de resoluo por onerosidade excessiva. Desta feita, se
predisposta em contrato por adeso, a clusula que renunciar ao remdio contra o
desequilbrio superveniente ser nula.
Isso no implica, por outro lado, no nascimento automtico do direito resoluo
por excessiva onerosidade. Evidentemente, todos os pressupostos para tal devem estar
presentes, principalmente, como visto, a imprevisibilidade do fato superveniente. A grande
contribuio deste dispositivo que se a onerosidade excessiva for argida contra a parte
predisponente, ela no poder valer-se da citada clusula para se defender.
552
TJ/SP, Ap. c/ rev. n 991.131-0/9, 29 Cm. dir. priv., rel. Des. Pereira Calas, j. 19/12/207.
C. S. ZANETTI. Direito contratual..., cit., p. 228.
554
Idem, ibidem, p. 239.
553
157
SEO 6
CONTRATOS ALEATRIOS
557
555
O. GOMES. Contratos, 26 ed., cit., p. 88; S. RODRIGUES. Direito civil, v. 3..., cit., p. 33.
O. GOMES. Contratos, 26 ed., cit., p. 88 e S. RODRIGUES. Direito civil, v. 3..., cit., p. 33.
557
R. LOTUFO. Cdigo civil comentado, v. 1, cit., p. 439: a comutatividade requer o equilbrio
na reciprocidade, com igualdade de sacrifcios.
558
F. P. D. C. MARINO. Classificao dos contratos..., cit., p. 41.
559
S. RODRIGUES. Direito civil, v. 3..., cit., p. 33.
560
O. GOMES. Contratos, 26 ed., cit., p. 88, de acordo com o art. 1104 do Cdigo Civil
francs.
561
F. P. D. C. MARINO. Classificao dos contratos..., cit., p. 41.
562
F. P. D. C. MARINO. Classificao dos contratos..., cit., p. 42; S. RODRIGUES. Direito civil,
v. 3..., cit., pp. 330-337.
563
F. P. D. C. MARINO. Classificao dos contratos..., cit., p. 41.
556
158
564
159
prevista pelas partes, o que faria com que a alegao de reequilbrio por fatos
supervenientes imprevisveis escapasse lgica da prpria operao567.
Pode-se relacionar esses casos do direito brasileiro com a criao da doutrina
italiana da categoria dos contratos de lea normal ilimitada. Tais tipos contratuais gerais
nasceram de uma dupla exigncia: no conceituar os chamados contratos de bolsa como
aleatrios, em razo de sua possvel assimilao aos tipos do jogo e da aposta e a
conseqente falta de proteo que da decorreria no ordenamento italiano; e
simultaneamente negar a eles o remdio da resoluo por onerosidade excessiva, por ser
ele inoportuno em contratos fortemente marcados pelas oscilaes do mercado. Por isso,
nos contratos de lea normal ilimitada, operaria uma presuno absoluta de
insuperabilidade da lea normal568.
Hoje, contudo, entende-se que a discusso em torno da conceituao entre
contratos lea normal ilimitada e aleatrios se resolve melhor pela interpretao contratual,
certo que se as partes previram o risco de oscilaes supervenientes e contrataram de tal
modo que o acontecimento incerto viria determinar a medida das prestaes, estar-se-ia
diante de um contrato aleatrio569.
No direito brasileiro, no h qualquer prejuzo em termos de segurana e
proteo ao se chamar aleatrio um contrato derivativo, eis que o artigo 816 do Cdigo
Civil expressamente os exclui da aplicao das regras do jogo e da aposta. Entretanto,
como visto, h casos jurisprudenciais em que se encontram contratos comutativos com
uma margem de risco bastante alargada.
Diante desse mapeamento das situaes que envolvem a aleatoriedade, poderse-ia perguntar se neles o desequilbrio contratual superveniente comporta proteo, j que
neles, por definio, pelo menos uma das partes no pode prever no momento de concluso
do ajuste o montante de sua prestao.
No direito italiano, h uma soluo legal que no existe no direito brasileiro. O
artigo 1469 do Cdice os exclui da possibilidade de alegao de excessiva onerosidade570.
Mas mesmo l, h posicionamento no sentido de que aos contratos aleatrios so vedados
567
E. SALOMO NETO. Direito bancrio, 1 ed., 2 reimpr. So Paulo, Atlas, 2007, p. 359.
L. BALESTRA. Il contratto aleatorio e lalea normale. Padova, CEDAM, 2000, pp. 128-133.
569
Idem, ibidem, p. 142.
570
Captulo V.
568
160
os remdios legais somente enquanto a supervenincia realize exatamente o risco jurdicoeconmico que constitui a lea daquele determinado contrato571.
No direito brasileiro, em que no h dispositivo semelhante, o que fazer?
Foi visto acima que na aleatoriedade tpica, a fixao dos valores das
prestaes contratuais depende da verificao de um evento esperado ou temido, mas que,
em todo caso, expressamente previsto572. Isso significa que o equilbrio fixado em termos
de probabilidade sempre leva em conta um evento certo. Da decorre que no todo e
qualquer desequilbrio que constitui sua lea tpica. Logo, o desequilbrio permitido nos
aleatrios to somente aquele causado pelo fato futuro expressamente previsto.
Nesse sentido, o estudo de L. BALESTRA conclui que as partes, ao estipular um
contrato aleatrio, assumem unicamente a lea prpria do contrato, de forma que os
desequilbrios supervenientes no relacionados a ela recebem a mesma disciplina prevista
para os contratos comutativos. O discrimen dos aleatrios s legtimo quanto ao evento
previsto. Ainda assim, uma tal situao pressupe um regulamento contratual completo,
em que os elementos de risco assumidos estejam bem definidos573.
Assim, possvel delimitar algumas idias: de rigor a no incidncia do
remdio por onerosidade excessiva na lea tpica dos contratos aleatrios, salvo a exceo
abaixo citada. E isso assim simplesmente pelo fato de esses contratos existirem
validamente no direito brasileiro. A alegao de onerosidade excessiva seria, nesse caso,
contra a ontologia do prprio contrato. No seria nem necessrio um artigo de lei para
proibir-lhe a incidncia574. J para os fatos excludos da lea tpica dos aleatrios, o regime
dos comutativos referente onerosidade excessiva, dada a ausncia de texto legal que o
vede, plenamente aplicvel575.
importante lembrar ainda a exceo disposta para o contrato de seguro,
consistente na possibilidade de reviso do prmio em favor do segurado, caso a reduo do
risco seja considervel576. Trata-se de uma interessante possibilidade de reequilbrio do
571
161
577
162
SEO 7
578
363.
579
Seo 1a., subseo II, deste captulo. Fragmento do Digesto (D. 50, 16, 19) fazia remisso
ao uso do termo pelos gregos como sinnimo de contrato, abarcando compra e venda, locao, ou sociedade,
mas j sem se referir noo de equivalncia.
580
E. BETTI. Teoria generale delle obbligazioni III..., cit., p. 78.
581
T. ASCARELLI. O contrato plurilateral, in Problemas das Sociedades Annimas e Direito
Comparado/T. ASCARELLI, 2 ed. So Paulo, Saraiva, 1969, pp. 271-332, p. 309.
582
L. MOSCO. Onerosit e gratuit..., cit., p. 110.
163
so
contratos
com
prestaes
164
587
DE
obrigaes, foi utilizado o art. 480 como soluo para o desequilbrio econmico. A. PINO,
por sua vez, entende os contratos de edio como contratos colaborativos e defende neles a
possibilidade de ocorrncia da onerosidade excessiva588. Julgado do Tribunal de Justia do
Estado de So Paulo, por sua vez, j reconheceu a ocorrncia de onerosidade excessiva em
contrato de consrcio, por conta da aumento na cotao do dlar de 1999589.
586
165
166
167
SEO 8
O art. 478 a 480, bem como o art. 317 constituem um conjunto de regras gerais
sobre a onerosidade excessiva, a ser aplicado a qualquer contrato, dentro dos parmetros
antes estabelecidos. Todavia, h outras hipteses em que o desequilbrio contratual
superveniente levado em conta pela legislao, mas de modo bastante especfico. Cumpre
mencionar esses casos.
Art. 567. Se, durante a locao, se deteriorar a coisa alugada, sem culpa do locatrio, a este
caber pedir reduo proporcional do aluguel, ou resolver o contrato,caso j no sirva a coisa para o fim a
que se destinava.
599
R. LOTUFO. Cdigo civil comentado, v. 1, cit., p. 23.
168
600
S. C. SOUZA. Comentrios ao novo Cdigo Civil, v. VIII: das vrias espcies de contrato,
da troca ou permuta, do contrato estimatrio, da doao, da locao de coisas. Rio de Janeiro, Forense,
2004, p. 376.
601
Idem, ibidem, p. 376.
602
R. J. MORAES. Clusula..., cit., p. 229.
603
Idem, ibidem, p. 230.Como exemplo, STJ, REsp n 50.089-MG, 5 Turma, rel. Min. Jos
Arnaldo, j. 15/10/1996.
604
Art. 770. Salvo disposio em contrrio, a diminuio do risco no curso do contrato no
acarreta a diminuio do prmio estipulado; mas, se a reduo do risco for considervel, o segurado poder
exigir a reviso do prmio, ou a resoluo do contrato.
169
605
L. C. FRANTZ. Reviso..., cit., p. 176. A autora entende, contudo, que o contrato de seguro
comutativo.
606
J. A. DELGADO. Comentrios ao novo Cdigo Civil, v. XI, tomo 2: das vrias espcies de
contrato, da constituio de renda, do jogo e da aposta, da fiana, da transao, do compromisso. Rio de
Janeiro, Forense, 2004, p. 280.
607
S. RODRIGUES. Direito civil, v. 3..., cit., p. 245.
608
Idem, ibidem, pp. 246-7.
609
N. ANDRIGHI. Comentrios ao novo Cdigo Civil, v. IX: das vrias espcies de contratos,
do emprstimo, da prestao de servio, da empreitada, do depsito. Rio de Janeiro, Forense, 2008, p. 330.
170
Tudo isso leva a crer que ordinrios aumentos de salrios, ou dos custos de
materiais no fazem nascer o direito de pleitear alguma majorao no preo da obra.
Entretanto, se a modificao no preo dos insumos ou da mo de obra se revestir das
caractersticas de imprevisibilidade extraordinariedade aludidas anteriormente,
onerosidade excessiva pode restar fundamentada pelo art. 478. Tudo isso est de acordo
com o que expunha a doutrina anterior ao Cdigo civil de 2002610.
J no art. 620 se estabelece a possibilidade de reviso do preo a favor do dono
da obra, para assegurar eventual diferena havida em razo de diminuio nos custos de
mo de obra e materiais, desde que superiores a um dcimo do preo global
convencionado. Segundo T. A. LOPEZ, a desigualdade no tratamento decorre da regra
anterior, referente impossibilidade de reajuste do preo a favor do empreiteiro611. Tal
posicionamento se coaduna perfeitamente com a finalidade da empreitada, tal qual
esclarecida por SLVIO RODRIGUES acima.
Diferente dessas hipteses aquela que consta do art. 625, inc. II,612 do Cdigo
Civil. Aqui sim se tem ntido desdobramento da onerosidade excessiva voltado
especificamente para o contrato de empreitada. Esto presentes seus elementos principais,
quais sejam, a imprevisibilidade e a excessiva onerosidade. Alm disso, anota T. A. LOPEZ
que se est no terreno da ausncia de culpa por parte do empreiteiro613. Interessante
tambm a questo do requisito da oposio do dono da obra ao reajuste do preo614, do que
se presume o anterior dever de comunicao do empreiteiro.
Outras duas especificidades merecem ateno: a primeira relativa s causas
geolgicas ou hdricas. Dentre elas se encontram problemas relativos formao do solo,
ao curso de rios, existncia de lenis freticos. Ora, nenhum deles, em princpio, seria
um fato superveniente concluso do ajuste, mas somente seu efetivo conhecimento, e por
conseguinte a dificuldade da advinda, que se dariam em tempo posterior ao do ajuste.
610
171
615
172
SEO 9
173
que aquele que suporta o desfazimento do vnculo (...). Mas o interessado pode
evitar a resoluo oferecendo-se a modificar a prestao (art. 347)617.
617
174
619
175
DE
empresariais621:
Por contrato empresarial h de se entender o
contrato entre empresrios, pessoas fsicas ou jurdicas, ou, ainda, o contrato
entre um empresrio e um no-empresrio que, porm, naquele contrato, visa
obter lucro. O contrato existencial, por sua vez, aquele entre pessoas noempresrias, ou, como freqente, em que somente uma parte noempresria, desde que esta naturalmente no pretenda transferir, com intuito
620
621
186.
176
622
177
178
SEO 10.
625
F. AMARAL. Direito civil: introduo, 5 ed., rev., atual., e aum. Rio de Janeiro, Renovar,
2003, p. 75.
626
179
de
uma
das
partes,
no
direito
comercial
parte-se
629
180
DE
esto includos entre os contratos de consumo, sob o aspecto objetivo, os que visam
encerrar conflitos de interesse, como a transao, o compromisso arbitral, as partilhas e
escrituras de diviso, nem os contratos de colaborao, como o de sociedade, o de parceria,
o de franquia, o de agncia, o de distribuio e o de unio transitria de empresas636.
634
635
1998, p. 213.
636
228-9.
181
182
consumo para uso prprio merecedor da tutela especial e do consumo para fins
profissionais, de lucro, ou organizao empresarial que no a merece.
Nas palavras de F. K. COMPARATO:
O consumidor , pois, de modo geral, aquele que se
submete ao poder de controle dos titulares de bens de produo, isto , os
empresrios. claro que todo produtor, em maior ou menor medida, depende
por sua vez de outros empresrios, como fornecedores de insumos ou
financiadores, por exemplo, para exercer a atividade produtiva; e, nesse
sentido, tambm consumidor. Quando se fala, no entanto, em proteo do
consumidor quer-se referir ao indivduo ou grupo de indivduos, os quais, ainda
que empresrios, se apresentam no mercado como simples adquirentes ou
usurios de servios, sem ligao com a sua atividade empresarial prpria644.
644
183
184
654
185
658
TJ/SP, Apel. n 992.02.037257-3, 32 cam. dir. privado, rel. Des. Walter Zeni, j.
15/10/2009, reg. 5/11/2009.
659
Segundo Trib. Al. Civ./SP, Emb. Infr. N 642.792-02/1, 12 Cm., rel. Des. Romeu
Ricupero, j. 8/5/2003.
660
TJ/SP, Emb. Infring. c/rev., n 726.023-1/2, 29 Cm. Dir. priv., rel. Des. Pereira Calas, j.
25/10/2006.
186
CAPTULO IX
188
189
possibilidade prever e declarar o mais completamente possvel quais fatos e riscos esto
sendo assumidos. Resta, no obstante, sempre a possibilidade de algo imprevisvel ocorrer.
Os contratos aleatrios, espcie do gnero dos onerosos, tambm esto sujeitos
impreviso, desde que ela no seja alegada justamente em decorrncia de sua lea tpica.
Mas deve ser sempre lembrada a exceo em favor do segurado, pela qual ele pode pleitear
a reduo do prmio em razo de considervel reduo do risco, direito este fundado no
equilbrio de probabilidades.
Por fim, h contratos onerosos que no possuem uma estrutura de troca to
evidente. Neles tambm pode-se cogitar de onerosidade excessiva, e esta ser tutelada
desde que seus pressupostos estejam configurados. Estes, por sua vez, devem ser
analisados com ateno a cada categoria e tipo contratual, mxime quando nova pessoa
jurdica constituda com objeto social prprio.
No direito do consumidor, devido sua finalidade de dar tratamento desigual a
partes desiguais, a reviso por onerosidade excessiva foi consagrada em favor apenas do
consumidor, dispensado o pressuposto da imprevisibilidade. Tal ausncia justificvel
pelo seu carter protetivo. Justamente por isso, a pessoa jurdica s far jus a essa proteo
quando no estiver adquirindo bens e servios para sua atividade empresarial prpria.
Nesse caso, a lei que rege a relao o Cdigo Civil. E o regime ali diposto sobre a
onerosidade excessiva adequado para garantir, na medida certa, os relevantes interesses
contrapostos.
190
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Extino dos contratos por incumprimento do
devedor, 2 ed. rev., atual. Rio de Janeiro, AIDE, 2003.
ALMEIDA, Joo Batista de. Resoluo e reviso dos contratos, in Cdigo de Defesa do
Consumidor e o Cdigo Civil de 2002: convergncias e assimetrias, R. A. C. Pfeiffer e
A. Pasqualotto (Coord.). So Paulo, Revista dos Tribunais, 2005, pp. 232-246.
ALMEIDA COSTA, Mrio Jlio. Direito das obrigaes, 3 ed., refund. Coimbra,
Almedina, 1979.
ALPA, Guido; BESSONE, Mario; ROPPO, Enzo. Rischio contrattuale e autonomia
privata. Napoli, Jovene, 1982.
ALVIM, Agostinho. Da doao, 3 ed. So Paulo, Saraiva, 1980.
Da inexecuo das obrigaes e suas conseqncias, 5a. ed. So Paulo, Saraiva,
1980.
______.
AMARAL, Francisco. Direito civil: introduo, 5 ed., rev., atual., e aum. Rio de Janeiro,
Renovar, 2003.
AMERICANO, Jorge. Clusula Rebus Sic Stantibus, in Revista da Faculdade de Direito
de So Paulo, v. XXIX, 1933, pp. 345-351.
ANDRIGHI, Nancy Comentrios ao novo Cdigo Civil, v. IX: das vrias espcies de
contratos, do emprstimo, da prestao de servio, da empreitada, do depsito. Rio de
Janeiro, Forense, 2008.
ANTUNES VARELA, Joo de Matos. Das obrigaes em geral, v. II, 7 ed., 3 reimpr.
Coimbra, Almedina, 2007.
ARANZADI, Luis Ignacio Arechederra. La equivalencia de las prestaciones em el derecho
contractual. Madrid, Montecorvo, 1978.
ARISTTELES. tica a Nicmaco. Trad., textos adicionais e not. E. BINI. Bauru, Edipro,
2 ed., 2007.
ASCARELLI, Tullio. O contrato plurilateral, in Problemas das Sociedades Annimas e
Direito Comparado/T. ASCARELLI, 2 ed. So Paulo, Saraiva, 1969, pp. 271-332.
ASCENSO, Jos de Oliveira. Alterao das circunstncias e justia contratual no novo
Cdigo Civil, in Revista trimestral de direito civil, v. 25, ano 7, jan./mar. 2006. Rio de
Janeiro, Padma, 2004, pp. 93-118
ASTUTI, Guido. Contratto (Diritto intermedio), in Enciclopdia del Diritto, IX. Varese,
Giuffr, 1961, pp. 759-784.
191
AZEVEDO, lvaro Villaa. O Novo Cdigo Civil Brasileiro: Tramitao; Funo Social
do Contrato; Boa-f Objetiva; Teoria da Impreviso e, em Especial, Onerosidade
Excessiva (laesio Enormis), in Questes Controvertidas no novo Cdigo Civil,v. 2, M.
L. Delgado e J. F. Alvez (Coord.). So Paulo, Mtodo, 2004, pp. 9-29.
______. Teoria da impreviso e reviso judicial nos contratos, in Revista dos Tribunais, v.
733, nov. 1996, pp. 109-119.
AZEVEDO, Marcos de Almeida Villaa. Onerosidade excessiva e desequilbrio
contratual supervenientes. Tese de doutorado defendida na Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo. So Paulo, 2002.
BALESTRA, Luigi. Il contratto aleatorio e lalea normale. Padova, CEDAM, 2000.
______.
BERTHIAU, Denis. Le principe dgalit et le droit civil des contrats. Paris, L.G.D.L.,
1999.
BESSONE, Darcy. Do contrato: teoria geral, 4 ed. So Paulo, Saraiva, 2007.
BETTI, Emilio. Teoria generale delle obbligazioni I. Prolegomeni: funzione economicosociale del rapporti dobbligazione. Milano, Giuffr, 1953
______. Teoria generale delle obbligazioni III. Fonti e vicende dellobbligazione. Milano,
Giuffr, 1954.
BEVILQUA, Clvis. Evoluo da teoria dos contratos em nossos dias, in Revista de
Crtica Judiciria, ano XVI, v. XXVIII, n III, Set. 1938, pp. 137-143.
BIANCA, C. Massimo. Diritto Civile, v. V, La responsabilit. Milano, Giuffr, 1994.
BORGES, Nelson. Aspectos positivos e negativos da reviso contratual no novo Cdigo
Civil, in Revista dos Tribunais, n 849, jul. 2006, 95 ano. So Paulo, Revista dos
Tribunais, 2006, pp. 80-110.
BORRAS, Alphonse. Bblia e direito cannico, in Bblia e direito. O esprito das leis (F.
Mies/Org.). Trad. port. Paula S. R. C. Silva. So Paulo, Loyola, 2006, pp. 123-124.
BOSELLI, Aldo. Eccessiva Onerosit, in Novissimo Digesto Italiano, v. VI. A. AZARA e E.
EULA /Dir. Torino, Vnione Tipogrfico/Torinese, 1975, pp. 331-338.
192
CALASSO, Francesco. Il Negozio giuridico, Lezioni di storia del diritto italiano, 2 ed.
(ristampa). Milano, Giuffr, 1967.
CAMILLETTI, Francesco. Profili del problema dellequilibrio contrattuale. Milano,
Giuffr, 2004.
CANARIS, Claus-Wilhelm. A influncia dos direitos fundamentais sobre o direito privado
na Alemanha, in Constituio, Direitos Fundamentais e Direito Privado/I. W. SARLET
(Org.). Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2003, pp. 223-243.
CAPALDO, Giuseppina. Contratto aleatorio e alea. Milano, Giuffr, 2004.
CAVALCANTI, Francisco de Queiroz Bezerra. A teoria da impreviso, in Revista
Forense, v. 260, out./nov./dez. 1977, pp. 109-116.
CARIOTA FERRARA, Luigi. Il negozio giuridico nel diritto privato italiano. Napoli,
Morano, s.d.
CARVALHO DE MENDONA, Jos Xavier. Tratado de direito commercial brasileiro, v.
VI, 1 parte, 3 ed. Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1938.
CARVALHO FERNANDES, Lus A. A Teoria da Impreviso no Direito Civil Portugus,
reimpr. Lisboa, Quid Juris, 2001.
CARVALHO SANTOS, Joo Manuel de. Cdigo Civil brasileiro interpretado, v. XV, 2
ed. Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1938.
CICERN. Sobre los deberes, trad. esp. J. GUILLN. Madrid, Alianza, 2008.
COMPARATO, Fbio Konder. A proteo do consumidor: importante captulo do direito
econmico, in Ensaios e pareceres de direito empresarial. Rio de Janeiro, Forense,
1978, pp. 473-99.
CORRA, Alexandre. SCIASCIA, Gaetano. Manual de direito romano, 6 ed. So Paulo,
Revista dos Tribunais, 1988.
COUTO E SILVA, Clvis Verssimo do. A obrigao como processo, reimpr. Rio de
Janeiro, FGV, 2007.
______. A teoria da base do negcio jurdico no Direito brasileiro, in O Direito Privado
brasileiro na viso de Clvis do Couto e Silva/C. COUTO E SILVA; V. M. J. FRADERA
(Org.). Porto Alegre, Livraria do Advogado, 1997, pp. 89-96.
______. A teoria da base do negcio jurdico no direito brasileiro, in Revista dos
Tribunais, v. 655, mai. 1990, pp. 7-11.
CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. AZEVEDO, Luiz Carlos de. Lies de Processo Civil
Cannico (histria e direito vigente). So Paulo, Revista dos Tribunais, 2001.
193
DELGADO, Jos Augusto. Comentrios ao novo Cdigo Civil, v. XI, tomo 2: das vrias
espcies de contrato, da constituio de renda, do jogo e da aposta, da fiana, da
transao, do compromisso. Rio de Janeiro, Forense, 2004.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo, 18 ed. So Paulo, Atlas, 2005.
DIAS, Lucia Ancona Lopez de Magalhes. Onerosidade excessiva e reviso contratual no
direito privado brasileiro, in Contratos empresariais: Fundamentos e Princpios dos
Contratos Empresariais, W. FERNANDES/Coord. So Paulo, Saraiva, 2007, pp. 323-89.
DAZ, Julio Alberto. A teoria da impreviso no novo Cdigo Civil brasileiro, in Revista de
direito privado, n 20, ano 5, out./dez., 2004. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2004,
pp. 197-216.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil, v. II. So Paulo,
Malheiros, 2001.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro, v. 3: teoria das obrigaes
contratuais e extracontratuais, 25 ed., reform. So Paulo, Saraiva, 2009.
DONNINI, Rogrio Ferraz. Reviso de contratos bancrios, in Revista de direito bancrio
e do mercado de capitais, n 26, ano 7, out./dez. 2004. So Paulo, Revista dos
Tribunais, 2004, pp. 41-54.
______. A reviso dos contratos no cdigo civil e no cdigo de defesa do consumidor. So
Paulo, Saraiva, 1999.
EL-GAMMAL, Mostapha Mohamed. Ladaptation du contrat aux circonstances
conomiques tude compare de droit civil franais et de droit civil de la Rpublique
Arabe Unie. Paris, Librarie Gnrale de Droit et de Jurisprudence, 1967.
ENNECCERUS, Ludwig. Derecho de obligaciones, v. I, doctrina general, 2 ed, al
cuidado de J. P. Brutau in Tratado de derecho civil, t. II/L. Enneccerus, T. Kipp, M.
Wolff, undcima revisin H. Lehmann, trad. esp. da 35 ed. alem por B. L. Gonzlez e
J. Alguer. Barcelona, Bosch, 1954.
ESPNOLA, Eduardo. A clusula rebus sic stantibus no direito contemporneo, in
Revista Forense, v. 137, Set. 1951, pp. 281-292.
FILOMENO, Jos Geraldo Brito. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor: comentado
pelos autores do anteprojeto, A. P. GRINOVER... [ET. al.], 9 ed. Rio de Janeiro, Forense
Universitria, 2007.
FIN-LANGER, Laurence. Lquilibre contractuel. Paris, L.G.D.J., 2002.
FONSECA, Arnoldo Medeiros da. Caso fortuito e teoria da impreviso. Rio de Janeiro,
Tip. Jornal do Commercio, 1932;
194
______. Caso fortuito e teoria da impreviso, 3 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro, Forense,
1958.
FORGIONI, Paula Andra. A evoluo do direito comercial brasileiro: da mercancia ao
mercado. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2009.
FRANTZ, Laura Coradini. Reviso dos contratos: elementos para sua construo
dogmtica. So Paulo, Saraiva, 2007.
GAMBINO, Agostino. Eccessiva onerosit della prestazione e superamento dellalea
normale del contratto, in Rivista del Diritto Commerciale, n. 11-12, nov./dez. 1963, pp.
424-463.
GHESTIN, Jacques. JAMIN, Chistophe. BILLIAU, Marc. Trait de Droit Civil: les effets
du contrat, 2 ed. Paris, L.G.D.L., 1994.
GODOY, Claudio Luiz Bueno. Funo social do contrato. So Paulo, Saraiva, 2004.
GOMES, Orlando. Contratos, 10 ed. Rio de Janeiro, forense, 1984; 26 ed., A. JUNQUEIRA
DE AZEVEDO, F. P. D. C. MARINO/Atual., E. BRITO/Coord. Rio de Janeiro, Forense, 2007.
______. Influncia da inflao nos contratos, in Transformaes gerais do direito das
obrigaes. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1967, pp. 125-140.
______. Introduo
1999.
______. Introduo ao problema da reviso dos contratos, in Transformaes gerais do
direito das obrigaes. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1967, pp. 45-64.
______. Obrigaes, 17 ed., 2 tir., rev., atual., e aum., de acordo com o Cdigo Civil de
2002, por E. BRITO. Rio de Janeiro, Forense, 2007.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, v. III: contratos e atos unilaterais.
So Paulo, Saraiva, 2004.
HADEMANN, Justus Wilhelm. Tratado de derecho civil, v. III, derecho de obligaciones,
trad. esp. J. S. Briz. Madrid, Revista de derecho privado, 1958.
HORA NETO, Joo. A resoluo por onerosidade excessiva no novo Cdigo Civil: uma
quimera jurdica?, in Revista de direito privado, n. 16, out-dez/2003. So Paulo,
Revista dos tribunais, 2003, pp. 148-60.
ITURRASPE, Jorge Mosset. PIEDECASAS, Miguel A. Responsabilidad civil y contratos:
la revisin del contrato. Santa F, Rubinzal Culzoni, 2008.
JUNQUEIRA DE AZEVEDO, Antonio. Cincia do direito, negcio jurdico e ideologia, in
Estudos e pareceres de direito privado/A. JUNQUEIRA DE AZEVEDO. So Paulo, Saraiva,
2004, pp. 38-54.
195
______.
______. (parecer) Contrato de opo de venda (put option) de aes. Conflito entre o
critrio de determinao do valor das aes e o piso mnimo estipulado para
transferncia. Interpretao do conceito de preo justo. A boa-f e os usos, visando
evitar o enriquecimento sem causa, in Novos estudos e pareceres de direito privado/A.
JUNQUEIRA DE AZEVEDO. So Paulo, Saraiva, 2009, pp. 273-286.
______. (parecer) O direito como sistema complexo e de 2a ordem; sua autonomia. Ato
nulo e ato ilcito. Diferena de esprito entre responsabilidade civil e penal.
Necessidade de prejuzo para haver direito de indenizao na responsabilidade civil,
in Estudos e pareceres de direito privado/A. JUNQUEIRA DE AZEVEDO. So Paulo,
Saraiva, 2004, pp. 25-37.
______. (parecer) Os princpios do atual direito contratual e a desregulamentao do
mercado. Direito de exclusividade nas relaes contratuais de fornecimento. Funo
social do contrato e responsabilidade aquiliana do terceiro que contribui para
inadimplemento contratual, in Estudos e pareceres de direito privado/A. JUNQUEIRA DE
AZEVEDO. So Paulo, Saraiva, 2004, pp. 137-147.
______. (parecer) Natureza jurdica do contrato de consrcio. (sinalagma indireto).
Onerosidade excessiva em contrato de consrcio. Resoluo parcial do contrato, in
Novos estudos e pareceres de direito privado/A. JUNQUEIRA DE AZEVEDO. So Paulo,
Saraiva, 2009, pp. 345-374.
196
______.
______.
LINS, Jar. A clusula rebus sic stantibus, in Revista Forense, v. XL, 1923, pp. 512-516.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. As palavras e a lei: direito, ordem e justia na histria do
pensamento jurdico moderno. So Paulo, 34/Edesp, 2004.
______. Direitos sociais como justia distributiva: direito do consumidor e reciprocidade,
in Direitos Sociais: Teoria e prtica/J. R. L. LOPES. So Paulo, Mtodo, 2006, pp.141162.
LOPEZ, Teresa Ancona. Comentrios ao cdigo civil: parte especial: das vrias espcies
de contratos, v. 7 (arts. 565 a 652). So Paulo, Saraiva, 2003.
LOTUFO, Renan. Cdigo civil comentado: parte geral (arts. 1 a 232), v. 1, 2 ed. atual.
So Paulo, Saraiva, 2004.
______. Cdigo civil comentado: obrigaes: parte geral (arts. 233 a 420), v. 2. So
Paulo, Saraiva, 2003.
MACEDO JR., Ronaldo Porto. Contratos relacionais e defesa do consumidor. So Paulo,
Max Limonad, 1998.
MACPHERSON, C. B. Ascenso e queda da justia econmica, in Ascenso e queda da
justia econmica e outros ensaios: o papel do Estado, das classes e da propriedade
na democracia do sculo XX/C.B. MACPHERSON, trad. port. L. A. MONJARDIM. Rio de
Janeiro, Paz e Terra, 1991, pp. 13-35.
MAGALHES, J. de Castro. (parecer) A clusula rebus sic stantibus, in Revista Forense,
v. XXXIII, jan./jun. 1920, pp. 45-46.
MAIA, Paulo Caneiro. Da clusula rebus sic stantibus. Monografia para concurso
Ctedra de Direito Civil da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. So
Paulo, 1959.
197
MAUSS, Marcel. Ensaio sobre a ddiva Forma e razo da troca nas sociedades
arcaicas, in Sociologia e antropologia/M. Mauss, trad. port. Paulo Neves. So Paulo,
Cosac Naify, 2003, pp. 183-314.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo, 25 ed. So Paulo,
Malheiros, 2008.
MENEZES CORDEIRO, Antnio Manuel da Rocha. Da boa-f no direito civil. Coimbra,
Almedina, 1984.
______.
198
199
200
SENECA. Moral essays, v. III, trad. ing. J. W. BASORE. Cambridge, Harvard University,
2006.
SERPA LOPES, Miguel Maria de. Curso de direito civil, v. III, (Fontes das
obrigaes:contratos), 4 ed. rev. e aum. Rio de Janeiro, Freitas Bastos, 1962.
SIDOU, J. M. Othon. A Reviso judicial dos contratos e outras figuras jurdicas, 2 ed. Rio
de Janeiro, Forense, 1984.
SILVA, Jorge Cesa Ferreira da. Adimplemento e extino das obrigaes. So Paulo,
Revista dos Tribunais, 2007.
SILVA, Lus Renato Ferreira da. Causas de reviso judicial dos contratos. Dissertao de
mestrado defendida na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Rio Grande do
Sul. Porto Alegre, s.d.
______. Causas de reviso judicial dos contratos bancrios, in Revista de direito do
consumidor, v. 26, abr./jun., 1998. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1998, pp. 125135.
SILVA, Orosimbo Nonato da. SILVA PEREIRA, Caio Mrio. SANTOS, Theophilo de
Azeredo. MARCONDES, Sylvio. GOMES, Orlando. GUEIROS, Nehemias. Exposio
de motivos do Projeto de Cdigo de Obrigaes. Servio de reforma de Cdigos, 1965.
SILVA, Virglio Afonso da. A constitucionalizao do direito: os direitos fundamentais
nas relaes entre particulares, 1 ed., 2 tir. So Paulo, Malheiros, 2008.
SILVA PEREIRA, Caio Mrio da. Clusula rebus sic stantibus, in Revista Forense, v.
92, out. 1942, pp. 797-800.
______. Instituies de direito civil, v. 3, Fontes de obrigaes, 7 ed. Rio de Janeiro,
Forense, 1984.
SOUZA, Sylvio Capanema de. Comentrios ao novo Cdigo Civil, v. VIII: das vrias
espcies de contrato, da troca ou permuta, do contrato estimatrio, da doao, da
locao de coisas. Rio de Janeiro, Forense, 2004.
TARTAGLIA, Paolo. Onerosit eccessiva, in Enciclopedia del Diritto, v. XXX. Varese,
Giuffr, 1980, pp. 155-175.
TARTUCE, Flvio. A reviso do contrato pelo novo Cdigo Civil. Crtica e proposta de
alterao do art. 317 da Lei 10.406/02, in Questes Controvertidas no novo Cdigo
Civil, M. L. Delgado e J. F. Alvez (Coord). So Paulo, Mtodo, 2003, pp. 125-148.
TAYLOR, Charles. Fontes do self, 2. ed. So Paulo, Loyola, 2005.
TEPEDINO, Gustavo. Efeitos da crise econmica na execuo dos contratos, in Temas de
Direito Civil/G. TEPEDINO. Rio de Janeiro, Renovar, 1999, pp. 73-111.
TRABUCCHI, Alberto. Istituizioni di Diritto Civile, 43 ed, a cura di G. TRABUCCHI.
Padova, CEDAM, 2007.
201
VILLELA, Joo Baptista. O Plano Collor e a teoria da base negocial, in Repertrio IOB
de Jurisprudncia, n 19/90, So Paulo, pp. 379-385.
VILLELA, Joo Baptista et. al. Princpios Unidroit Relativos aos Contratos Comerciais
Internacionais/2004 [verso em lngua portuguesa]. So Paulo, Quartier Latin, 2009.
VILLEY, Michel. A formao do pensamento jurdico moderno. So Paulo, Martins
Fontes, 2005.
WALD, Arnoldo. A aplicao da Teoria da Impreviso na empreitada, in Revista do
advogado, n 98, jul/2008. So Paulo, AASP, 2008, pp. 59-74.
Obrigaes e contratos, 13 ed., rev., ampl. e atual. de acordo com a Constituia
de 1988, as modificaes do CPC, a jurisprudncia do STJ e o Cdigo do Consumidor
e com a colaborao do Prof. Samy Glanz. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1998.
______.
202